XXIII. Право на свободу перемещения и место жительства
XXIII. Право на свободу перемещения и место жительства - раздел Философия, Антропология права 1. Учитывая То, Что Мир Ислама Представляет Собой Подлинно Всемирную Мусульма...
1. Учитывая то, что Мир Ислама представляет собой подлинно всемирную мусульманскую общину, любой мусульманин должен иметь право на свободный въезд в любую мусульманскую страну и на свободный выезд из нее.
2. Никто не должен подвергаться принуждению покинуть страну, где он живет, а также незаконной депортации из нее.
Глава 7. Человек как объект правовой аккультурации 245
Глава 7. Человек как объект правовой аккультурации (Африка, Сибирь, Кавказ)
Отдав должное трем величайшим традиционным правовым семьям, о которые, как морская пена о скалу, разбивались до недавнего времени внешние влияния, обратимся теперь к традиционным правовым системам, испытавшим на себе более ощутимое влияние других, прежде всего европейских, культурно-правовых систем. Традиционный homo juridicus оказался на перекрестке правовых культур, совсем как бывший homo soveticus 90-х годов, поэтому нам интересен опыт ассимиляции новых норм человеком, одной ногой стоящим на платформе привычных ему координат, другой — на зыбкой почве нововведений. Но прежде нам придется освоиться с терминологией, которой оперирует современная юридическая антропология и которая еще редко используется отечественным академическим и вузовским правоведением.
Легко представить, как напор мощной чужой (можно сказать мягче — "другой") цивилизации вносит глубокие изменения в ценностные ориентации, в жизненные установки и поведение масс людей, в целом не подготовленных к такому воздействию. Возникает законный вопрос: где здесь благо, а где непоправимый ущерб?
История права — это непрерывная череда правовых заимствований, влияний одной правовой системы на другую. Рецепция римского права покоренными Римом народами, а затем и многими европейскими государствами более позднего времени — яркий тому пример, хотя пример далеко не единственный. В истории права возникла даже объясняющая этот феномен общая теория движения права1. Рецепция римского права была постепенным процессом, растянувшимся на несколько веков, при этом сохранялись (а нередко и заимствовались) многие нормативные регуляторы местных правовых систем. Иначе обстояло дело с колонизацией Англией, Францией, Германией, Россией и другими европейскими держава-
См.: Рулан Н. Юридическая антропология. Гл. IV. Раздел 1. "Общая теория движения права". С. 185—192. См. также: Agostini E. Droit compare. р; 1988. Р. 243—322.
Часть III. Право, культура, цивилизация
ми обширных территорий неевропейского ареала: процесс шел, мягко выражаясь, более напористо и в одну сторону;
вместе с переносом права метрополии на местное население (здесь особенно усердствовали французы) шла мощная экономическая, культурная и религиозная экспансия.
Этот процесс прививки чуждых элементов цивилизации традиционным обществам (вспомним из уроков ботаники чудеса дедушки Мичурина, прививавшего веточку грушевого дерева к яблоне — получалась, кажется, "грушевка") обрел в этнологии, а затем и в юридической антропологии название аккулътурации1. В отличие от диффузионистов, рассматривавших явления "культурных заимствований" как уже свершившийся факт, теоретики аккультурации рассматривали передачу культур в самом ее процессе. Для них аккультура-ция включает явления, происходящие от прямых и длительных контактов народов, групп и отдельных людей с другой культурой, в результате которых в культуре-оригинале происходят заметные изменения. Причем речь не идет о каких-либо "заимствованиях" (рецепции), а именно о целенаправленном изменении внешними силами культуры-оригинала.
Правовая аккультурация шла разными путями: британцы, верные традициям общего права, стремились привнести в правовой быт колонизуемых народов новую судебную практику и приспособить местное обычное право к задачам эффективного административного управления; французы избрали более радикальный путь ломки старых традиций и норм и придания правовому статусу аборигенов индивидуального характера, сводя к минимуму так называемые коллективные (племенные, общинные, клановые) права. Исламизация покоренных Халифатом, а позднее Османской империей, народов обеспечивала усвоение этими народами законов шариата.
' Первыми ввели этот термин американские этнологи в 1936 г. для обозначения "взаимопроникновения цивилизаций": Redfield R., Lmton R., Herskovits M. J. Memorandum for the Study of Accult.uration // American Anthropologist. 1936. No. 38. P. 140—152. Подробнее см: Lmton R. (ed.) Acculturation in Seven American Indian Tribes. N. Y., 1940; Herskovits M. J. Acculturation. The Study of Culture Contact. Gloucester, 1948; Gera-ud M.-O., Leservoisier 0., Pettier R. Les notions cles de 1'ethnologie. Ch. 8.
"Acculturation". P., 2000.
Глава 7. Человек как объект правовой аккультурации 247
разнообразны были и формы правовой аккультурации, например записи обычаев и их кодификация в новом духе путем введения нового толкования понятий собственности, личной ответственности индивида за свои поступки, коль скоро невозможно было сразу навязать европейское понимание Закона. Однако повсеместно эта аккультурация встречала сопротивление народов, не понимавших своего "счастья" и по этой причине сопровождалась мерами принудительного характера (уничтожение традиционных судов — одна из таких мер).
Исходя из того, что право есть продукт определенной культуры и определенной цивилизации (с чем мы выразили согласие выше), Н. Рулан в карманном (для ленивых студентов) издании своего учебника дает такое определение правовой аккультурации: "Ее можно определить как глобальную трансформацию, которую испытывает одна правовая система от контакта с другой правовой системой, этот процесс предполагает использование различных по природе и силе воздействия средств принуждения (moyens de contrainte)..."1 Нет нужды объяснять, что колонизация имела в своем распоряжении достаточно средств принуждения.
Однако нас интересует не столько процесс правовой аккультурации (сюжет сам по себе интересный и драматичный) и даже не ее формы2, сколько загадка овладения человеком "другого" права, ведь конечным объектом правовой аккультурации оказывается именно человек.
Зададимся прежде всего вопросом: каких сфер правового бытия человека обычно касается правовая аккультурация? Это урегулирование конфликтов на групповом и индивидуальном уровнях: акцент отныне делается на судебном порядке снятия конфликтных ситуаций и запрете кровной мести. Существенному пересмотру подвергается система родства: европеизация имущественного и наследственного права приводит к тому, что отношения родства выводятся в плоскость имущественных обязательств. Исследования Р. Вердье
Rouland N. L'anthropologie juridique. P., 1990. Р. 84. Подробно проблему чравовой аккультурации исследовал M. Аллио: Alliot M. L'acculturation Juridique // Ethnologic generale (Dir. J. Poirier). P., 1968. P. 1180—1236.
Отсылаем к: Рулан Н. Юридическая антропология. Гл. IV.
24.8 Часть III. Право, культура, цивилизация
и Э. Ле Руа позволяют утверждать (по крайней мере на африканском материале) о существенном пересмотре в колониальную эпоху традиционных прав землепользования и собственности на землю в целом. Наконец, в семейном праве наряду с изменением порядка наследования предпринимались попытки урегулировать вопросы заключения брака, в первую очередь за счет установления брачного возраста для будущих супругов и отмены (или существенного снижения) выкупа за невесту. Разумеется, в различных регионах мира формы и методы правовой аккультурации были разнообразными, но общая тенденция сводилась к повышению личной ответственности человека, что соответствовало европейскому видению прав и обязанностей индивида. '
Современные юристы-антропологи единодушны в том, что цивилизационная и правовая аккультурация имела характер конфликта культур. По мнению тонкого исследователя этой проблемы японского правоведа М. Шиба, последствия этого конфликта очевидны и теперь: "Рецепция права незападными странами происходит при доминировании этно-центризма [Запада], реальном, фиктивном и символическом. Доказано, что так называемая универсальность современного западного права, изобретенная западниками, на самом деле служит сохранению правового плюрализма. Последние исследования правового плюрализма показывают постоянство живого незападного коренного права, которое пережило привнесенное право, независимо от того, было ли это право навязано или принято добровольно. Действительно, все незападные народы бережно сохраняли свое исконное право и сопротивлялись иностранному праву в течение всего времени, когда им приходилось обеспечивать сохранение культурной идентичности в своей правовой культуре"'. Для нас этот вывод служит еще одним напоминанием о том, что любая форсированная ассимиляция — религиозная, культурная, языковая, правовая, несет в себе мощный (хотя нередко насильственно приглушаемый) заряд ее отторжения. Это от-
' Chiba М. Prolegomenes // Une introduction aux cultures juridiques non-occidentales. Bruxelles, 1998. P. 42.
Глава 7. Человек как объект правовой аккультурации____249
торжение создает состояние раздвоенности сознания человека, подвергаемого такой ассимиляции.
Антропология культуры наработала огромный материал, позволяющий оценить с разных сторон процессы аккультурации в ее общецивилизационном измерении. Считается, что "прививке" того или иного элемента "другой" культуры предшествует селекция на уровне коллективного сознания, если оно вообще восприимчиво к изменениям. Новый элемент не прививается в чистом виде и как бы подвергается своего рода повторному толкованию ("реинтерпретации") с учетом новой среды. Многое зависит от позиции и интересов наиболее динамичной части общества, испытывающего такую "прививку": готовы ли те, кто формирует общественное мнение, оказать на него воздействие и побудить принять то или иное новшество. Наконец, образное, "мифологизированное" мышление легче поддается воздействию извне: существует, например, интересная теория, объясняющая "культ корабля" у многих народов, считающих его посланцем другой, загадочной культуры (современная разновидность — культ самолета у папуасов Новой Гвинеи)'.
Антропология права только начинает разрабатывать свой метод изучения правовой аккультурации. Наибольших успехов в этом плане добилась правовая африканистика. У нас в стране все активнее идет изучение этих процессов у народов Кавказа и Сибири. Ниже мы рассмотрим воздействие правовой аккультурации на правовой статус личности в Африке, этой лаборатории правовой антропологии, где процессы формирования права, как мы убедились в разделе о генезисе права, происходили особенно наглядно и где аккультурация сопровождалась наиболее агрессивным вторжением чуждого права в традиционную культурно-правовую среду. Затем мы посмотрим, какие последствия правовой аккультурации претерпели коренные народы Кавказа и Сибири и как при этом изменялся правовой статус личности.
См.: Lawrence P. "Cargo Cult". L., 1964; Worsley P. М. The Trumpet 8Ьа11 Sound: A Study of "Cargo" Cults in Melanesia. L., 1957.
Сведения об авторе
Ковлер АнатолийИванович, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ, до 1999 г. руководитель Центра сравнительного правоведения Института государст
От автора
Книга, которую держит в руках уважаемый Читатель, — выполнение обещания, данного мною студентам Академического правового университета при Институте государства и права РАН, которым в течение неско
Перепроизводство права или его недостаток?
Чем больше будут издаватьзаконов и распоряжений, тем большебудет в стране воров и разбойников.
Лао-цзы, VIв. до н. э.
Вынесенное
Предмет антропологии права
Проблемы, поставленные выше (возможно, в намеренно заостренной форме), подводят нас к осознанию необходимости развивать в рамках общей юриспруденции особую отрасль, обращенную непосредственно к че
Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки
внутри единой национальной или региональной "централизованных" правовых систем"1, — такое мнение высказывает директор Института этнологии и антропологии РАН В. А. Тиш-ко
Quot;Юридическая антропология — наука о человеке как
1 Тишков В. А. Антропология права — начало и эволюция дисциплины // Юридическая антропология: Закон и жизнь: Сб. статей, М., 2000. С. 10—11.
2 На работы других
Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки
нях и эволюции, но не абстрактно, как "вещь в себе", а применительно к отдельному человеку. Пафос российской юридической антропологии виделся также и в том, что начавшееся освобождение ч
Методологические основы антропологии права
На неизбежное различие методологий юридической этнологии и юридической антропологии указывает Н. Рулан1. Он справедливо исходит из объективной ситуации: этнолог по необходимости чаще вс
Quot;Отцы-основатели" юридической антропологии
Подходя к истокам антропологической традиции в юриспруденции, испытываешь искушение дойти до ее самых глубинных корней. Хочется начать, скажем, с эллинистической естественно-правовой идеи либо с
Рулан Н. Указ. соч.С. 30.
52 Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки
с окружающим миром,так и внутреннюю жизнь замкнутых всебе человеческих общностей, ко
Там же. С. 16—17.
56 Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки
онитем самым оказалинеоценимую услугу правоведению,обогативего знанием фун
Американская антропология права
В 1941 г. в издательстве университета штата Оклахома вышел фундаментальный труд*, посвященный праву индейцев шей-енов — событие самопо себе значи
Британская социальная антропология
Как уже отмечалось выше, британская антропология права пошла, в основном, по пути юридизации социальной антропологии. Британская традиция социальной антропологии восходит к шестидесятым годам XI
Юридическая антропология в России
Следовало бы выделить этот сюжет в отдельную тему, но автор принципиально не желает этого делать, поскольку считает, что юридическая антропология в России, как и в случае с социологией, кибернетико
Табу как прототип правового запрета
Уже на стадии становления человеческого общества важнейшим фактором биологической эволюции человека выступает групповой отбор. В современной антропологии все чаще находит обоснование идея о том,
Общинная модель публичной власти и место человека в ней
В словах К. Маркса о привязанности первобытного человека к своей общине подобно привязанности пчелы к улью нет большого преувеличения: действительно, условием выживания человека была его полная и
Вождества: конфликт личного и коллективного интересов
Период разложения общинно-родового строя, обычно определяемый (с разными нюансами) как период вождеств, — это период свертывания традиций родовой и общинной демократии или сведения их к малозначащ
Quot;Право государства" и человек
Даже не восходя на высокие ступени научной абстракции, оставляя эту привилегию специалистам по философии права, со студентами мы часто задаемся вопросом: а како-
182 Часть П. Становл
Homo juridicus индусской общины
При определениях индусского права необходимо проводить различие между правом Индии, независимого государства, образованного в 1947 г. на значительной части бывшей
' Павленко Ю. В.
Мир "ли" и "фа" китайца
Однажды (а точнее, в 1958 г.) в одном из своих выступлений Мао Цзэдун изрек: "Мы не можем управлять массами посредством права. Никто не в состоянии помнить всего, что написано в гражданском и
Преамбула
Считая, что вековое стремление людей к более справедливому мировому порядку, когда народы, могли бы, жить, развиваться и процветать в атмосфере, где нет страха, угнетения, эксплуатации и лишений
II. Право на свободу
1. Человек рождается свободным. Не должно быть никакого ограничения права на свободу, кроме случаев, когда этого требует применение Закона.
2. Любой человек и любой народ имеют неотъемлем
III. Право на равенство и недопущение никакой дискриминации
1. Все люди* равны перед Законом и имеют право на равные возможности и на одинаковую защгмпу Закона.
2. Все люди должны получать равную плату за равный труд.
3. Никому нельзя отка
IV. Право на справедливость
1. Любой человек имеет право на то, чтобы с ним обходились в соответствии с Законом и только в соответствии с Законом.
2. Любой человек не только имеет право, но и обязан протестовать пр
XII. Право на свободу совести, мысли и слова
1. Любой человек имеет право выражать свои мысли и убеждения в рамках, предусматриваемых Законом. Напротив, человек не имеет права распространять ложь, сведения, которые могут оскорблять обществе
XIV. Право на свободу собраний
1. Всякий человек имеет право индивидуальным образом или коллективно участвовать в религиозной, общественной, культурной и политической жизни своей общины и создавать институты. и органы, предназ
XVII. Статус и звание трудящихся
Ислам чтит труд и человека труда и повелевает мусульманам относиться к труженику безусловно по справедливости и с великодушием.Он должен не только регулярно получать заработанно
XIX. Право на создание семьи и связанные с этим вопросы
1. Всякий человек имеет право вступить в брак, создать семью и растить детей в соответствии со своей религией, своими традициями и культурой. Всякий супруг обладает этими правами и привилегиями и п
Декларация прав человека и гражданина 1789 г.
Представители французского права, образовав Национальное собрание и полагая, что невежество, забвение прав человека или пренебрежение ими являются единственной причи-
1 Сол
Статья 17
Так как собственность есть право неприкосновенное и священное, никто не может быть лишен ее иначе, как в случае установленной законом явной общественной необходимости и при условии справедливого и
Правовая традиция России: где человек?
Уже наиболее ранние письменные источники русского права — тексты договоров Руси с Византией 911, 944, 971 гг. содержат ссылки на некий "захон русский". Что подразумевалось под этим загад
Личность в социалистическом праве
В свое время Н. А. Бердяев отмечал "внутреннюю экзистенциальную диалектику", в силу которой гуманизм переходит в антигуманизм, а самоутверждение человека приводит к отрицанию человека.
Декларация прав и свобод человека
Высшая ценность нашего общества. — свобода человека, его честь и достоинство. Каждому обеспечивается реализация его способности к труду и творческого потенциала, активное участие в общественной и
Часть V. Международно-правовое измерение правового бытия человека
Сразу оговоримся: данный раздел отнюдь не претендует на полноту охвата всех проблем международно-правового статуса личности (на эту тему написаны сотни монографий), а служит неким ориентиром для ю
Общие принципы
1. Каждый имеет право на уважение к жизни, физической и психологической неприкосновенности, уважение его чести, семейных прав, убеждений, обычаев.
2. Каждый имеет право на признание его п
Часть VI. Антропология права и вызовы современной цивилизации
Современная цивилизация ставит перед антропологией права множество проблем: от "виртуальных" способов бытия, обусловленных всепроникающей информатизацией, до проблем генной инженерии. Мы
Quot;Статья 22. Вмешательство в геном человека
Вмешательство в геном человека может осуществляться только в профилактических, диагностических или лечебных целях при условии, если оно не направлено на введение изменений в линию клеток воспроизв
Может ли человек распоряжаться своим телом?
В современной медицине широко используется трансплантация органов и тканей: изъятие трансплантантов из тела живого человека или трупа и пересадка их в лечебных целях другому человеку. Помимо согла
Обязан ли врач удовлетворять просьбу о применении эвтаназии?
Нет. Врачи могут отказывать в сотрудничестве при осуществлении эвтаназии. Младший и средний медицинский персонал также могут отказываться принимать участие в подготовке эвтаназии. Ни врачи, ни м
Каким образом производится запрос мнения независимого врача?
454 Часть VI. Антропология права и современная цивилизация
Перед тем как принять решение об удовлетворении просьбы об эвтаназии, врач обязан запросить мнение не зависящего от него вра
Как работают и из кого состоят региональные контрольные комиссии?
В Нидерландах существует пять региональных контрольных комиссий, которые проверяют выполнение требований должной тщательности в случае применения эвтаназии. Каждая комиссия состоит из нечетного чи
Новости и инфо для студентов