1. При назначении наказания обстоятельствами, его отягчающими, признаются:
2. Суд имеет право, в зависимости от характера совершенного преступления, не признать любое из указанных в части первой настоящей статьи обстоятельство, за исключением обстоятельств, указанных в пунктах 2, 6, 7, 9, 10, 12, отягчающим наказание, приведя мотивы своего решения в приговоре.
3. При назначении наказания суд не может признать отягчающими его обстоятельства, не указанные в части первой настоящей статьи.
4. Если какое-либо из обстоятельств, отягчающих наказание, предусмотрено в статье Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, влияющего на его квалификацию, суд не может еще раз учитывать его при назначении наказания в качестве отягчающего его
В ст.67 УК установлен исчерпывающий перечень обстоятельств, отягчающих наказание. Совершение преступления лицом повторно и рецидив указаны в п.1 ст.67 как отягчающие обстоятельства. П.1 ст.32 УК Украины повторностью преступления признает совершение двух или более преступлений, предусмотренных этой же самой статьей или частью статьи Особенной части настоящего Кодекса. В УК отсутствует понятие особо опасный рецидивист, и в связи с этим в статье Особенной части отсутствует такой квалифицирующий признак. В то же время закон дает понятие рецидив. В ст.34 указано, что рецидивом преступлений признается совершение нового умышленного преступения лицом, которое имеет судимость за умышленное преступление. Судам следует иметь в виду и то, что рецидив возникает только тогда, когда виновный совершил умышленное преступление. Следовательно, нельзя признать рецидивом действия лица, имеющего непогашенные или неснятые судимости за неосторожные преступления
Ст.28 УК дает понятие совершения преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступной организацией.Любые групповые преступления всегда признавались наиболее опасными формами преступной деятельности, поэтому во многих статьях Особенной части УК, особенно по умышленным преступлениям, группа лиц, группа лиц по предварительному сговору, организованная группа признаются квалифицирующим признаком состава преступления. В то же время диспозиция многих составов преступлений, предусмотренных Особенной частью УК, не предусматривает указанных обстоятельств в качестве признаков преступления, поэтому они могут быть признаны отягчающими обстоятельствами (доведение до самоубийства потерпевшего совместными действиями нескольких виновных путем угроз, жестокого обращения или унижения человеческого достоинства потерпевшего; совершение акта вандализма группой лиц; нарушение правил рыбной ловли, совершенное группой лиц и т.д). Следует учитывать, что каждое из понятий, перечисленных в ст.28 УК, отличается от другого своим содержанием. Например, организованная группа - более опасное формирование, чем простая группа, поскольку в организованной группе существуют определенная дисциплина, высокая степень сплоченности, в ней присутствуют элементы распределения ролей и т.д. Простая же группа лиц - это простое формирование, как правило, разовое, спонтанное. Отсюда следует, что степень тяжести при назначении наказания должна определяться исходя из указанных обстоятельств и иных обстоятельств, установленных су дом при рассмотрении дела
Конституция Украины запрещает любые формы ограничения прав граждан по признакам расовой, национальной, религиозной принадлежности. В силу этого обстоятельства совершения преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной розни или вражды признается отягчающими преступление
Преступные действия могут выражаться в оскорблении национальных или расовых чувств, убеждений, отношений к той или иной форме религии, совершении насильственных действий, носящих подстрекаемый характер
Совершение преступления в связи с выполнением потерпевшим служебного или общественного долга является признаком преступлении, относящихся, как правило, к преступлениям против жизни и здоровья, а также ряда других преступлений. Отягчающим это обстоятельство можно назвать лишь в том случае, когда судом будет установлено совершение иных преступлений, однако их совершение должно быть тесно связано с осуществлением служебного или общественного долга, воспрепятствованием осуществлению людьми своих обязанностей. Например, в день дачи показаний свидетелем родственники обвиняемого увозят его в пустующий дом и незаконно лишают свободы; похищается близкий родственник ответственного работника с целью оказания на него давления при подписании определенных документов на условиях, выгодных виновному и т.д
Наступление тяжких последствий во многих статьях Особенной части УК является признаком преступления и в силу этого не может быть обстоятельством, отягчающим наказание. Вместе с тем в УК имеется ряд преступлений, по которым тяжкие последствия не являются признаком преступления, однако в результате их совершения тяжкие последствия наступают (ст.143, 130, 246, 248, 284, 494, 307 и т.д). В этом случае суд вправе признать отягчающим обстоятельством наступление тяжких последствий в результате совершения этих преступлений. Тяжкие последствия могут возникнуть при совершении как умышленных преступлений, так и неосторожных преступлений, поэтому, независимо от форм вины, это обстоятельство может быть признано отягчающим. Для этого суду необходимо установить причинную связь между совершенным деянием и наступившими последствиями
Совершение преступления в отношении малолетнего, лица преклонного возраста или лица, находящегося в беспомощном состоянии, в значительной степени отягчает действия виновного, поскольку указанные лица не могут противиться ему и дать необходимый отпор. Закон признает малолетними лиц, не достигших 14 лет. Здесь также следует отметить, что по ряду преступлений возраст потерпевшего является одним из признаков преступления
Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находившейся в состоянии беременности, может быть отягчающим обстоятельством только при умышленной форме вины (доведение потерпевшей до самоубийства; причинение побоев; неоказание помощи без уважительных причин лицом, обязанным ее оказывать и т.д)
Преступления, совершенные благодаря занимаемому виновным служебному положению или заключенному с ним договору, наносят большой вред нормальной деятельности государственных, общественных организаций, коммерческих структур и т.д. Такие преступления совершаются, как правило, в сфере экономической деятельности (нарушение законодательства о бюджетной системе; фиктивное предпринимательство; мошенничество с финансовыми ресурсами; уклонение от уплаты налогов; злоупотребление властью или должностными полномочиями и т.д.). Указанные обстоятельства могут быть признаны отягчающими, если виновное лицо использует свое служебное положение вопреки интересам службы. Служебное положение может быть использовано так же при совершении не только должностных преступлений, но и любых других (мошенничество: уклонение от уплаты налогов; иные экономические преступления; преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях и т.д)
Совершение преступления с особой жестокостью связано с личностью потерпевшего, взаимоотношениями обвиняемого и потерпевшего, мотивами совершения преступления. Как правило, эти преступления направлены против жизни и здоровья личности, однако эти обстоятельства могут проявляться и при совершении других преступлений (разбойное нападение; хулиганство с элементами издевательства и садизма; неправомерные действия издевательского характера при задержании подозреваемого и т.д.). Под особой жестокостью понимают такие действия виновного, которые причиняют потерпевшему физическую боль и страдания. С особой жестокостью могут быть совершены преступления не только в отношении физических лиц, но и по другим составам преступлений (надругательство над телами умерших и местом их захоронения, незаконная добыча морского зверя жестокими методами; вандализм; пиратство; жестокое обращение с животными. Во всех случаях виновный должен сознавать, что им применяется такой способ совершения преступления, который причиняет особую физическую боль или психологические страдания самим потерпевшим, либо их близким
К условиям военного или чрезвычайного положения, других чрезвычайных происшествий относятся наводнения, пожары, землетрясения, крупные транспортные катастрофы, эпидемии, войны, эвакуация после экологических катастроф, крупных аварий и т.д. При этих обстоятельствах часто остаются без присмотра дома, имущество граждан, материальные ценности организаций, предприятий, учреждений. Использование таких обстоятельств для совершения преступлений представляют повышенную общественную опасность, которая усугубляется еще и тем, что виновное лицо сознательно использует эти ситуации для достижения преступного результата
Совершение любого преступления общеопасным способом представляет повышенную опасность. С одной стороны виновное лицо посредством оружия и других орудий преступления отягчает совершение своих преступных действий, с другой стороны, эти действия причиняют вред гражданам и обществу. Эти обстоятельства усиливают опасность последствий и должны отягчать наказание виновного
Если перечень смягчающих обстоятельств может быть расширен и суд любое из установленных обстоятельств может признать смягчающим, то перечень отягчающих обстоятельств расширительному толкованию не подлежит. В то же время суд, установив обстоятельства, которые негативно характеризуют роль виновного в совершении преступления, но не входят в число обстоятельств, перечисленных в ст.67 УК (совершение преступления из корыстных побуждений, общеопасным способом, лицом, освобожденным под залог и т.д.), вправе отразить их в приговоре как обстоятельства, характеризующие личность виновного. При определении обстоятельств, отягчающих наказание, следует помнить: если отягчающее обстоятельство является квалифицирующим признаком преступления, оно не может учитываться как отягчающее при назначении наказания. Санкция большинства составов преступлений, перечисленных в Особенной части УК является альтернативной, и к назначению наказания при установлении обстоятельств, отягчающих наказание, следует подходить дифференцированно. При установлении одного отягчающего обстоятельства наказание должно быть мягче, чем при установлении нескольких обстоятельств. Установление только отягчающих обстоятельств дает основание назначить виновному более строгое наказание, чем установление как отягчающих, так и смягчающих обстоятельств. Но в любом случае наказание должно быть назначено в пределах установленной санкции за конкретное преступление