В правоприменительной деятельности иногда возникает ситуации, когда требующий юридического решения вопрос не урегулирован нормой права либо разные нормы права регулируют данное общественное отношение по-разному. В этом случае правоприменитель сталкивается соответственно с пробелом или коллизией в праве.
Пробел в праве – это полное или частичное отсутствие правовых норм, необходимых для регулирования общественных отношений.
При установлении пробелов в праве необходимо учитывать два признака пробела:
1) данное общественное отношение находится в сфере правового регулирования, т.е. оно должно быть урегулировано конкретной нормой права;
2) отсутствует конкретная норма права, необходимая для регулирования этого общественного отношения.
Причины пробелов в праве:
1) объективные (отставание права от развивающихся общественных отношений);
2) субъективные (недостатки юридической техники, недостаточный уровень правосознания и правовой культуры субъектов правотворчества).
Виды пробелов в праве:
1. По причинам образования:
– образовавшиеся по объективным причинам;
– образовавшиеся по субъективным причинам.
2. По времени образования:
– первоначальные (образуются при принятии нормативного правового акта);
– последующие (образуются после принятия и введения в действие нормативного правового акта в результате развития общественных отношений).
3. По объему:
– полные (выражаются в полном отсутствии правовых норм, необходимых для регулирования общественного отношения);
– частичные (выражаются в частичном отсутствии правовых норм, необходимых для правового регулирования, в их содержательной неполноте).
Пробелы в праве – явление нежелательное, поэтому они должны своевременно выявляться и устраняться. Устранить пробел можно в ходе правотворческой деятельности путем принятия нормы права. Преодолеть пробел (пока он не устранен) можно в ходе правоприменительной деятельности путем применения права по аналогии.
Существуют два вида аналогии в правоприменении:
Аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основе нормы права, рассчитанной не на данное, а на сходное общественное отношение.
Аналогия права – решение конкретного юридического дела на основе общих принципов права и смысла законодательства.
Требования к применению права по аналогии:
1. Решение дела по аналогии возможно только в случае полного отсутствия нормы права или ее неполноты.
2. Сходство анализируемых общественных отношений и отношений, урегулированных нормой права, должно быть существенным.
3. Принятое в результате применения аналогии решение не должно противоречить нормам права.
4. Решение по аналогии предполагает поиск нормы права сначала в нормативном правом акте той же отрасли права и только за неимением таковой – в другой, родственной отрасли права, а затем – обращение к общим принципам права и смыслу законодательства.
5. Решение дела по аналогии недопустимо, если это прямо запрещено законом или если закон связывает наступление правовых последствий именно с наличием конкретных норм права, рассчитанных на данное общественное отношение.
Коллизия в праве – это противоречие между нормами права, регулирующими одно и то же общественное отношение. Коллизии в праве – явления нежелательные, так как вносят в систему права несогласованность, создают неудобства при реализации права, в том числе в правоприменительной деятельности. В конечном итоге они снижают эффективность правового регулирования общественных отношений.
Причины коллизий в праве:
1. Объективные (принятие новых нормативных правовых актов и одновременное действие с ними ранее принятых).
2. Субъективные (недостатки юридической техники, недостаточный уровень правосознания и правовой культуры субъектов правотворчества).
Коллизии в праве должны своевременно выявляться и устраняться. Устранить коллизию можно как в ходе правотворческой (путем изменения и отмены норм права), так и в ходе правоприменительной деятельности (путем признания акта в установленном порядке противоречащим акту большей юридической силы). До тех пор пока юридическая коллизия не устранена, она должна разрешаться в каждом конкретном случае.
Виды коллизий в праве и способы их разрешения:
1. Между нормативными правовыми актами, обладающими разной юридической силой (коллизия разрешается в пользу акта, обладающего большей юридической силой).
2. Между нормативными правовыми актами, принятыми федеральным органами государственной власти и органами государственной власти субъектов федерации: а) если нормативный правовой акт субъекта РФ принят по предметам ведения РФ или по предметам совместного ведения РФ и ее субъектов, то применяется федеральный нормативный правовой акт; б) если нормативный правовой акт субъекта федерации принят по предметам его ведения, то применяется нормативный правовой акт субъекта федерации.
3. Между ратифицированным международным договором РФ и внутригосударственным нормативным правовым актом (коллизия разрешается в пользу международного договора).
4. Между нормативными правовыми актами, обладающими равной юридической силой, но принятыми в разное время (коллизия разрешается в пользу акта, принятого позднее).
5. Между общим и специальным актами (коллизия разрешается в пользу специального акта).
6. Между кодифицированным и некодифицированным актами (коллизия разрешается в пользу кодифицированного акта).