Определение задатка содержится в ст. 380 ГК РФ - Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Признаки
1) В качестве задатка предоставляется всегда только денежная сумма.
2) Эта денежная сумма выполняет сразу три функции
· Обеспечительная
· Доказательственная. Задаток является доказательством заключения договора -Передачей задатка может быть обусловлен факт заключения договора, т. е. стороны могут договориться о том, что договор вступает в силу только после передачи задатка, соответственно, до тех пор, пока задаток не передан и это не оформлено документально, договор считается незаключенным.
· Платежная – задаток засчитывается в счет платежей по договору. Эта функция говорит о том, что задатком могут быть обеспечены только те обязательства, которые предполагают передачу имущества. Почему это важно? – дело в том, что одна из распространенных практических проблем связана с тем, можно ли обеспечить задатком обязательство по предварительному договору. Если заключается предварительный договор, то такого обязательства не возникает, возникает только обязательство заключить основной договор
3) Задаток выполняет двойственную роль – с одной стороны это способ обеспечения исполнения обязательства, с другой – мера ответственности. Это проявляется в том, что при нарушении обязательства, обеспеченного задатком, если это обязательство нарушает сторона, передавшая задаток (задаткодатель), то она утрачивает этот задаток. Причем сумма задатка является зачетной по отношению ко всем последствия нарушения обязательства, т. е. задаток подобно неустойке засчитывается в счет убытков (потерпевшая сторона может довзыскать с задаткодателя оставшиеся убытки доказывая на общих основаниях). Если обязательство нарушено стороной, получившей задаток, то она должна вернуть задаток в двойном размере.
Соотношение понятий задаток и аванс (предварительная оплата)
Аванс – это просто предоплата, а задаток – это еще и обеспечение, обладающее специальным режимом, которого у аванса нет. Общее правило – если стороны хотят, чтобы уплачиваемая сумма рассматривалась как задаток, то они должны прямо об этом написать. Если они этого не укажут, то эту сумму следует рассматривать как аванс. А если так, то здесь будут совершенно разные последствия нарушения обязательства: Если обязательство, по которому был уплачен аванс, не исполнено, то аванс нужно просто вернуть. Задаток – выше.