Проблема смешанных наименований

Проблема смешанных наименований. Особо деловитые стартаперы создают наименования типа ООО «PROФ BIZА В SETИ». Не стоит так делать.

Все тот же Гражданский Кодекс РФ в ст.1473 гласит: «Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке». Ясно, что слова PRO, BIZ И SET не относятся к русскому языку. Возможно, многие скажут, что они уже несколько лет работают в различных ООО «PROЕКТАХ» и у них нет никаких проблем. Понятно, что нет проблем именно сейчас, однако то, что фирменное наименование не соответствует требованиям закона, может в самый неподходящий момент внести сумятицу в работу.

Например, налоговая инспекция может вынудить вашу фирму через суд, в соответствии с той же 1473-й статьей, изменить фирменное наименование. А это морока с судом, новый договор с банком и контрагентами, в общем, лишняя головная боль, которую могут вам создать, например, ваши конкуренты. Поэтому подумайте, что выгоднее – отсутствие риска или мода? – Все же для любителей моды сохранена некая свобода, а именно: «Фирменное наименование общества на русском языке может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества». То есть нельзя назваться ЗАО «Пупкр Инкорпорейтед» или ООО «Пупкр Лимитед», зато можно придумать название «Пупкр Галактик Интернешнл», если уж очень хочется подчеркнуть масштаб деятельности.

После создания компании опять могут возникнуть вопросы по поводу доменов.

Если домен уже зарегистрирован на одного из основателей компании, а бизнес ведется в рамках юридического лица, не стоит ли внести доменное имя в качестве взноса в уставный капитал или переоформить на созданную компанию? – Рассмотрим оба варианта. Можно ли внести домен в качестве взноса в уставный капитал? Обратимся к статье 66 Гражданского Кодекса РФ: «Вкладом могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку», Очевидно, что домен – не деньги, не ценная бумага и не вещь. В таком случае, можно ли домен причислить к имущественному праву или праву, имеющему денежную оценку? Мнения специалистов на этот счет расходятся.

Одни считают домены средствами индивидуализации, поскольку они имеют сходный характер с товарными знаками и фирменными наименованиями. Эта точка зрения, кстати, подтверждается текстом четвертой части Гражданского Кодекса РФ в статусе законопроекта в первом чтении. В нем давалось следующее определение доменного имени: «Символьное обозначение, предназначенное для идентификации информационных ресурсов и адресации запросов в сети Интернет и зарегистрированное в реестре доменных имен в соответствии с общепринятым порядком и обычаями делового оборота». Также указывалась на то, что действие закона распространяется лишь на «зону, охватываемую доменами первого уровня, закрепленными за Российской Федерацией в общепринятом порядке», то есть только для доменов. RU. Критика проекта четвертой части ГК РФ была публичной и достигла своей цели – раздел о доменных именах исключили.

Однако, если придерживаться данного определения доменного имени, домен будет невозможно внести в уставный капитал: это не имущественное право и не право имеющее денежную оценку.

Определенные слабые места данное мнение имеет, но нужно заметить, что проводимая аналогия с другими средствами индивидуализации товаров, услуг и компаний достаточно корректна. Другое мнение состоит в том, что домен – это как раз имущественное право, право требования.

Основывается оно на возмездных договорных отношениях с регистратором, согласно которым вы можете потребовать от регистратора доменного имени регистрации домена. Данная точка зрения представляется не очень логичной в связи с тем, что имущественное право почти всегда связано с собственно имуществом, а домен, как мы выяснили выше, в соответствии со ст.128 ГК РФ нельзя назвать имуществом в полном смысле этого слова. Более того, при таких имущественных правах, как права пользования товарным знаком или программой для ЭВМ, их внесение в уставный капитал в последующем сопровождается учетом этих нематериальных активов.

Также, организация имеет право на получение экономических выгод, которые данный объект способен приносить в будущем, в том числе организация имеет надлежаще оформленные документы, подтверждающие существование самого актива и права данной организации на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

То есть должна быть соответствующая бумага на сам домен и на право организации использовать этот домен. Что можно предоставить на сам домен? Выписку из реестра некоммерческой организации о том, что администратором домена является соответствующее лицо. Вероятно, налоговому инспектору явно захочется придраться к такому документу: он выдан негосударственным органом (а государственного органа, между прочим, просто не существует). Кроме того, в гражданском законодательстве такого результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации тоже пока нет. Значит, нет нематериального актива.

Это подтверждается как практикой, так и письмом Минфина от 26.03.2002 года №16-00-14/107, которое гласит, что по требованиям ПБУ зарегистрированное доменное имя не относится к нематериальным активам. В том же письме указано также, что фактические расходы, связанные с регистрацией доменного имени для целей бухгалтерского учета, признаются затратами организации.

Рассмотрев оба подхода, мы выяснили, что домен в уставный капитал внести нельзя. Возможно, кто-то возразит, что, мол, работаем уже долго и нормально. Здесь стоит уточнить: что все-таки внесено в уставный капитал: сайт или домен? Если сайт (а домен включен в его состав) – это нормально, что подтверждается письмом Минфина от 17.07.2003 года №04-02-05/2/37. в этом письме говорится о том, что плата за регистрацию домена, относящаяся к организационным расходам, может включаться в состав нематериальных активов.

Среди специалистов есть и обратное мнение, а рассудит всех, как обычно, инспектор и суд. Если есть домен, а нарушения не выявлены – это не хорошая работа бухгалтеров, а недоработка налоговых инспекторов. Многие инспектора следят за вопросами отнесения затрат на создание и разработку сайта. При грамотном оформлении бумаг разработчиком сайта проблем возникнуть не должно, а вот как быть с доменом? Если организация сама платит за доменное имя для своего сайта, то, к сожалению, при упрощенке в 15% она не может списать эти траты в расходы (как и расходы на хостинг). Так считает Минфин РФ в своем письме от 28.12.2005 года №03-11-04/2/163, утверждая, что организация сама для себя не является рекламодателем.

Другого мнения придерживается УФНС г. Москва в письме от 23.08.2006 года №18-11/3/74444@. Хотя, речь там идет только о хостинге, логичным будет расширить сферу его действия и на домены. А значит, на основании подпункта 28 пункта 1 статьи 264 Налогового Кодекса РФ расходы на рекламу следует принимать с учетом положений пункта 4 данной статьи, где указано, что к расходам организации на рекламу в целях настоящей главы относятся расходы на рекламные мероприятия через телекоммуникационные сети. Домен является в какой-то мере атрибутом использования телекоммуникационной сети интернет, в связи с чем выглядит логичной и правильной позиция местного управления, которую поддерживает и большинство бухгалтеров, опрошенных автором.

К сожалению, такие вопросы, как, например, отнесение затрат на расходы при работе реселлеров или доменных инвесторов, остаются вдали от внимания финансовых и налоговых органов. Может, и к лучшему? Ведь деньги-то уже немалые, может и не нужно пока пристального ока… Это далеко не все аспекты использования доменных имен. СИСТЕМА ДОМЕННЫХ ИМЕН: ТЕХНОЛОГИИ И ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ При анализе правовых ситуаций, связанных с доменными именами, исследователи часто базируются на тех представлениях о системе доменных имен, которыми они располагают как пользователи сети Интернет.

Между тем, многие выводы оказываются при таком подходе неполными и неточными.

Примером распространенного заблуждения такого рода является сведение сети Интернет к гипертексту, к World Wide Web, т. е. к той стороне сети, которая наиболее известна обычному пользователю. Несостоятельность такого подхода очевидна любому специалисту: помимо http, существует множество других протоколов, широко используемых в сети. Однако регулярно появляются статьи, проекты нормативных актов и т. п где в качестве критерия неиспользования доменного имени предлагается отсутствие web-страницы по соответствующему адресу.

К числу важных "технологических фактов", которые часто упускают из вида, можно отнести, в частности, следующие: (1) Роль сервера DNS для любого домена может выполнять практически любой компьютер, подключенный к сети Интернет. Таким образом, любой пользователь имеет потенциальную возможность создать на своем компьютере сервер DNS для любого домена.

Однако этот сервер будет использоваться другими пользователями сети только в том случае, когда указание на него будет содержаться на сервере DNS вышестоящего домена. Таким образом, например, для организации функционирования домена второго уровня необходимо взаимодействие с лицом, контролирующим сервер DNS домена верхнего уровня. (2) Система доменных имен является лишь средством адресации, преобразующим доменные имена в адреса компьютеров. Выбор адреса, на который будет ссылаться доменное имя, полностью определяется администратором соответствующего домена и не зависит от воли владельца адресуемого компьютера.

На один и тот же адрес (компьютер) может ссылаться произвольное число доменных имен. В то же время администратор домена в общем случае не может оказать никакого влияния на работу (информационное наполнение) соответствующего компьютера. (3) Способ использования адресуемого ресурса не зависит от доменного имени. Распространенная практика использования доменных имен для обозначения определенных протоколов обмена информацией (www для гипертекстовых страниц, ftp для файловых архивов и т. д.) является лишь обычаем, никак не связанным с устройством DNS. (4) Технические процедуры регистрации и использования доменных имен одинаковы для доменов любого уровня.

Особая роль доменов верхнего уровня или характерная для некоторых доменов второго уровня открытость (публичный характер договора) определяются исключительно общественными соглашениями. (5) Лицо, контролирующее сервер DNS домена, (администратор домена) обладает всеми возможностями управлять использованием домена.

На первый взгляд, основным полномочием администратора домена является право определять "содержимое" домена, создавая доменные имена следующего уровня (например, создать в домене test.ru доменное имя www). Так, например, действующий регламент домена RU указывает в качестве главных полномочий администратора домена второго уровня право определять порядок использования домена, назначая лицо, ответственное за техническое поддержание, и лицо, осуществляющее платежи за использование домена.

Однако, как уже отмечалось выше, технически создать сервер DNS для домена может любое лицо, но для использования этого сервера другими пользователями необходимо наличие указания на него, размещенного на сервере DNS вышестоящего домена. Отсюда вытекает, что главным правомочием администратора домена является право требования, обращенное к администратору вышестоящего домена; именно из этого правомочия проистекают все остальные возможности администратора домена.

Этот вывод подтверждается тем, что в Интернете, наряду с "истинной" системой DNS, поддерживаемой ICANN, существуют и альтернативные системы доменных имен. Их применение ограничивается кругом пользователей, которые сознательно изменяют настройки своих компьютеров, подменяя стандартные значения ссылками на "альтернативные корневые серверы". В рамках такой альтернативной системы могут создаваться "омонимы" доменных имен "истинной" DNS, однако обычным пользователям имена, созданные в рамках альтернативных систем, недоступны.

При этом количество возможных альтернативных систем доменных имен потенциально не ограничено. Формально не существует различий между "истинной" и альтернативными DNS, выбор той или иной системы адресации является выбором каждого пользователя. Поэтому частноправовой метод регулирования, характерный для сети, связан не только и не столько с позицией ее создателей, сколько с технической организацией сети Интернет.

Таким образом, "владение доменом" означает наличие соответствующего обязательственного правоотношения между администратором домена и администратором (регистратором) вышестоящего домена. Указанные отношения возникают на основании договора о регистрации, являющегося договором возмездного оказания услуг. Сам домен (доменное имя) не существует как самостоятельный объект гражданских прав, а возникает и функционирует в рамках исполнения договора.

Взаимоотношения пользователя и регистратора в связи с этим договором являются обычными отношениями между заказчиком и исполнителем по договору о возмездном оказании услуг. Особенности возникают лишь в связи с высокой различительной способностью доменных имен для широкого круга лиц, и вытекающим отсюда интересом третьих лиц, которые по тем или иным основаниям также заинтересованы в использовании конкретного доменного имени. Внешнее сходство доменных имен и объектов исключительных прав нередко приводят к выводу о том, что было бы логичным включение доменных имен в круг объектов интеллектуальной собственности. Однако технические особенности позволяют выделить еще одну специфическую особенность доменных имен, радикально отграничивающую доменные имена от объектов интеллектуальной собственности.

Исключительные права являются абсолютными, предоставляя правообладателю защиту против неопределенного круга лиц и ограничивая возможность несанкционированного использования охраняемых объектов.

Доменное имя в силу своей техногенной природы не нуждается в подобной абсолютной защите: техническое устройство системы доменных имен не допускает "покушений" на доменное имя со стороны третьих лиц. Права администратора домена исчерпывающе обеспечиваются администратором вышестоящего домена. Наличие в вышестоящем домене указателя на находящиеся под управлением администратора домена технические средства обеспечивает реализацию других возможностей администратора домена - в частности, создание доменных имен последующих уровней.

Не являясь объектом интеллектуальной собственности, доменное имя, тем не менее, часто является предметом претензий со стороны владельцев исключительных прав. Относительно многочисленные споры, связанные с нарушением прав владельцев товарных знаков, привели к тому, что около года назад в российском законодательстве появилось первое упоминание доменных имен. Однако обеспечиваемая законом защита представляется достаточно слабой.

Формулировка закона будет оказываться неприменимой в тех ситуациях, когда сходное с товарным знаком доменное имя не используется в отношении однородных товаров (например, не используется вообще, даже будучи зарегистрированным). Кроме того, сама правовая природа доменного имени не позволяет владельцу товарного знака добиться получения домена в свое распоряжение даже при признании нарушением действий прежнего администратора доменного имени. В результате "справедливое" разрешение споров невозможно без участия в их разрешении администратора домена верхнего уровня. Как минимум, такое участие должно предусматривать содействие в исполнении судебных решений.

Более развернутым и эффективным является внедрение квазисудебных договорных процедур, позволяющих владельцам исключительных прав добиваться передачи доменных имен от недобросовестных администраторов без обращения в суд. Впервые такие процедуры (UDRP, Uniform Domain-Name Dispute-Resolution Policy) были предложены Всемирной организацией интеллектуальной собственности в 1999 году. В настоящее время подобные процедуры применяются в целом ряде доменов верхнего уровня, рассматривается возможность их адаптации и в домене RU. Таким образом, частноправовой характер регулирования "сетевых отношений" приводит к тому, что частноправовые механизмы оказываются наиболее эффективными даже при участии в этих отношениях третьих лиц. В этой ситуации чрезвычайно важными является механизмы саморегулирования, характерные для сети. Государство, наряду с интернет-сообществом, должно участвовать в определении политики администратора национального домена, однако это участие не может и не должно превращать управление доменом в публично-правовой механизм.

ОЦЕНКА ДОМЕННОГО ИМЕНИ Для налогоплательщика оценка доменного имени по его справедливой стоимости необходима, если он передает его по бартеру связанному лицу или бесплатно, потому что такие операции требуют применения обычных цен при начислении налогов. Определить примерную стоимость доменного имени можно при помощи следующего теста (который используется в западных странах): – получала ли фирма предложения купить у нее доменное имя от независимых лиц. Если да, то предлагаемая сумма может быть расценена как минимальная базовая стоимость доменного имени; – зарегистрировано ли доменное имя на престижных доменах, например com com. ru ru. Считается, что. com – это самый престижный домен, и домены второго уровня на нем могут стоить до миллиона долларов; – длина доменного имени.

Чем короче доменное имя, тем выше его стоимость, так как оно легче запоминается; – наличие дефиса в имени.

Иногда дефисы вносят ясность в структуру имени, но в большинстве случаев они понижают его стоимость; – правильная орфография.

Наличие орфографических ошибок понижает стоимость доменного имени; – наличие приставок и суффиксов понижает стоимость доменного имени, но только в том случае, если такое доменное имя не является брендом. Пример – еBay. com, который стоит в миллион раз больше, чем Bay. com; – количество слов и насколько они общеупотребительны.

Чем больше слов, тем меньше стоимость доменного имени, но если употребляется несколько слов, но все они – общеупотребительные, то такое доменное имя стоит больше, чем одно слово, но малоупотребительное. Например, ZelenaApteka. com. ru стоит больше, чем abductor. com. ru. Однако приведенная методика – это только приблизительная оценка доменного имени. Чтобы определить рыночную стоимость доменного имени, следует проанализировать: какова стоимость подобного доменного имени на других доменах первого уровня.

Например, если у вас имя bereza. com, то нужно проанализировать, сколько стоит bereza. org или bereza. net. Полезную информацию о распространенности доменного имени можно также получить на сайтах www. whois. net и www. icann. org. Определение обычной цены доменного имени – достаточно сложный процесс, который не всегда можно решить стандартными методами. Например, не всегда возможен правильный результат от сравнения «идентичных» доменных имен при определении обычной цены, так как, например, разница между доменными именами apteka. com. ru и apteka. ua может быть значительная из-за региональных различий.

Доменные имена часто публикуются в целях продажи, поэтому обычной в этом случае признается цена, содержащаяся в таком публичном объявлении. Если невозможно определить цену доменного имени из-за отсутствия или недоступности соответствующей информации, то обычной ценой считается цена договора.

Настоящая стоимость доменного имени зависит только от того, сколько покупатель готов заплатить за него, не больше и не меньше. Невозможно свести функции доменного имени только к его роли идентификатора адресного пространства, ведь домены часто разделены по национальной и отраслевой принадлежностями, совпадают с названием предприятия, и это позволяет почерпнуть из имени домена дополнительную информацию. Поэтому считается, что стоимость доменного имени состоит из двух основных составляющих: 1) собственной стоимости; 2) гудвила (репутации) продукта, услуг или предприятия, с которым оно ассоциируется.

Знак на товары – это обозначение, которое ассоциируется с каким-либо продуктом. Поэтому доменное имя, повторяющее обозначение торговой марки, не может быть оценено только по своей собственной стоимости, так как «черпает» свою основную стоимость из гудвила, ассоциируемого с этим продуктом. Доменное имя не является торговой маркой, а только выражением торговой марки, и в ситуации, когда доменное имя совпадает с торговой маркой фирмы, стоимость доменного имени не может быть отделена от стоимости гудвила фирмы.

Особенностью домена. ru является делегирование частного домена только владельцам торговых марок, зарегистрированных в России. Такой порядок регистрации домена предусмотрен с целью защиты законных интересов членов Интернет-сообщества России относительно их интеллектуальной собственности. ПОСТАНОВКА НА УЧЁТ ДОМЕННОГО ИМЕНИ После создания компании могут возникнуть вопросы по поводу использования доменов.

Если домен уже зарегистрирован на одного из основателей компании, а бизнес ведется в рамках юридического лица, может иметь смысл внести доменное имя в качестве взноса в уставный капитал или переоформить на созданную компанию. Что касается внесения домена в качестве взноса в уставный капитал, то следует обратиться к нормам законодательства, утверждающего, что вкладом могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Очевидно, что домен – не деньги, не ценная бумага и не вещь. В таком случае можно причислить домен к имущественному праву или праву, имеющему денежную оценку, хотя мнения специалистов на этот счет и расходятся. Часть из них считают домены средствами индивидуализации, поскольку они имеют сходный характер с товарными знаками и фирменными наименованиями. Если придерживаться данного выше определения доменного имени, домен будет невозможно внести в уставный капитал как неимущественное право и право, имеющее денежную оценку.

Данное мнение имеет определенные слабые места, но надо заметить, что проводимая аналогия с другими средствами индивидуализации товаров, услуг и компаний достаточно корректна. Другое мнение состоит в том, что домен – это как раз имущественное право, право требования. Основывается оно на возмездных договорных отношениях с регистратором, согласно которым вы можете потребовать от регистратора доменного имени регистрации домена.

В соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов», для принятия к бухгалтерскому учету объекта в качестве нематериального актива необходимо выполнение следующего условия: организация имеет право на получение экономических выгод, которые данный объект способен приносить в будущем, в том числе организация имеет надлежаще оформленные документы, подтверждающие существование самого актива и права данной организации на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

То есть должны быть соответствующие бумаги на сам домен и на право организации использовать этот домен. На сам домен в качестве таких документов можно предоставить выписку из реестра некоммерческой организации о том, что администратором домена является соответствующее лицо. Стоит уточнить: что все-таки внесено в уставный капитал, сайт или домен? Если сайт (а домен включен в его состав) – это является нормальной практикой для работы с нематериальными активами.

Плата за регистрацию домена, относящаяся к организационным расходам, может включаться в состав нематериальных активов. За вопросами отнесения затрат на создание и разработку сайта следят инспектора по вопросам прав интеллектуальной собственности. При грамотном оформлении бумаг разработчиком сайта проблем возникнуть не должно, но если рассматривать домен в отдельности, то возможны варианты.