Общая характеристика договора

 

Деятельность каждого туристского предприятия связана с за­ключением большого числа договоров (контрактов) с партнерами по бизнесу (туроператорами и турагентами), производителями ус­луг, страховыми компаниями, потребителями туристских услуг. Наряду с действующим законодательством договор является важ­нейшим средством, регулирующим взаимоотношения субъектов рынка. Он выступает составной частью процесса подготовки, за­ключения и исполнения любой предпринимательской сделки.

Туризм по своим основным характеристикам не имеет ка­ких-либо принципиальных отличий от других форм хозяйствен­ной деятельности. Поэтому все существующие нормы договор­ной деятельности могут быть в полной мере применены в работе туристских предприятий.

Договор — наиболее распространенный юридический факт, порождающий обязательные правоотношения. Одновременно он является правовым средством установления вещных прав — собственности, хозяйственного ведения, оперативного управле­ния и др.

Договор как юридический факт характеризуется тем, что явля­ется результатом согласованных действий лиц, участвовавших в его заключении. Этим он отличается от событий, которые также порождают гражданско-правовые отношения. От других юридиче­ских фактов, вызывающих к жизни правоотношения, договор от­личается также тем, что он не только приводит в действие нормы права, регулирующие отношения сторон договора, но и устанав­ливает в соответствии с требованиями законодательства (и даже с отступлением от диапозитивных норм права) содержание воз­никшего на его основе гражданского правоотношения, а также может определять ответственность сторон на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения ими договорных обязательств. Этого нельзя сказать о других юридических фактах (например, об административных актах, порождающих гражданско-правовые от­ношения, и односторонних сделках).

Договоробычно определяется как соглашение двух или более лиц, направленное на возникновение, изменение или прекраще­ние гражданских прав и обязанностей.

В странах рыночной экономики одной из наиболее распро­страненных форм договора является контракт.

 

Контракт — это договор или соглашение, устанавливающие права и обязанности сторон и обусловленные сроками.

Субъектами договорных отношений могут выступать субъекты хозяйствования конкретной страны и иностранные субъекты хо­зяйствования — юридические и физические лица, прошедшие государственную регистрацию и имеющие статус предпринима­теля, а также физические лица — потребители туристских услуг.

Свобода договора выступает как основа гражданского права, где он выражает действительно свободное, инициативное вступ­ление сторон в гражданские правоотношения.

Договор — это сделка, поэтому к нему полностью применя­ются правовые нормы, касающиеся сделок. Сделка должна быть совершена в письменной форме путем составления документа, выражающего ее содержание, и подписанного лицом или лица­ми, совершающими сделку, либо должным образом уполномо­ченными ими лицами.

Принятая в гражданско-правовой сфере классификация сде­лок распространяется и на договоры.

В зависимости от того, в какой момент договор считается заключенным, он бывает консенсуальным и реальным. К консенсуальным относятся договоры, которые считаются заключен­ными со времени достижения сторонами соглашения по всем существенным пунктам. Примером такого договора является купля-продажа. Реальными являются договоры, которые счита­ются заключенными со времени совершения сторонами кон­кретных действий по передаче денег или вещей в соответствии с достигнутым соглашением. Иначе говоря, для возникновения таких договоров одного соглашения недостаточно. Реальными являются договоры займа, перевозки и др.

Исходя из степени правовой завершенности различают дого­воры окончательные и предварительные. Под окончательными по­нимают договоры, содержащие обязанности сторон по передаче вещей, оказанию услуг, выполнению работ и т.п. Таких договоров подавляющее большинство. Встречаются также договоры, которые порождают на их основе и в соответствии с ними лишь обязанности заключить договор в будущем. Это предварительные договоры.

Договоры могут быть также возмездными и безвозмездными. Возмездный — договор, по которому сторона должна получить

плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Безвозмездным считается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Заключенный гражданско-правовой договор — это граждан­ское правоотношение. Содержанием договора являются его ус­ловия, в которых закреплены права и обязанности сторон. Вся совокупность этих условий может быть подразделена на три вида: существенные, обычные и случайные.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существен­ным условиям. Существенными являются пункты договора, признанные таковыми по закону или необходимые для догово­ров данного вида, а также пункты, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглаше­ние. Речь идет о следующих условиях, которые составляют ос­нову договора:

· о предмете договора (наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.);

· названных в законе или других правовых актах существен­ными или необходимыми для договоров данного вида (на­пример, наименование и количество товара для договора купли-продажи или цена товара, порядок, сроки и размеры платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа и пр.);

· определенных как существенные самими сторонами при заключении договора или по заявлению одной из сторон и при этом между сторонами достигнуто соглашение;

· вытекающих из сущности договора данного вида.

Обычными и случайными являются условия, которые могут быть включены в договор, а могут и отсутствовать. Их наличие или отсутствие не имеет значения для признания договора за­ключенным.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кро­ме случаев, когда он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

 

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Достижение соглашения между сторо­нами по всем существенным условиям предполагает проведение переговоров сторонами будущего договора. Обычно основанием для переговоров является предложение, которое сделала одна сто­рона другой. В теории и на практике последнее именуют офертой. Сторона, делающая предложение, называется оферентом, а сторо­на, его принимающая, — акцептантом. Акцептом (ответом о со­гласии на заключение договора) могут быть признаны не только выраженный в письменной форме ответ лица, которому адресова­на оферта, но и его действия по выполнению указанных в оферте существенных условий договора (отгрузка товаров, предоставле­ние услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.). При этом достаточно, чтобы данные действия были на­правлены и на частичное выполнение указанных условий, но обя­зательно в срок, установленный оферентом для акцепта. Данный порядок акцептования оферты применим, если иное не преду­смотрено законодательством или не указано в оферте.

В случаях, предусмотренных законодательством или согла­шением сторон, молчание может быть признано выражением воли акцептанта заключить договор с оферентом. Оферта с мо­мента получения ее адресатом связывает оферента с его предло­жением в течение срока, необходимого для получения акцепта. До истечения указанного срока оферент не вправе заключить до­говор с третьим лицом, если это сделает невозможным заключе­ние договора с акцептантом, но может в это время сделать пред­ложение третьему лицу о заключении с ним договора при условии отказа лица, получившего оферту. Заключение оферентом дого­вора с третьим лицом к моменту получения акцепта, делающее невозможным исполнение договора с акцептантом, может по­влечь ответственность оферента перед акцептантом за наруше­ние обязательств.

В случае включения в договор условий, противоречащих зако­ну, он признается полностью или частично недействительным.

По общим правилам существует два способа заключения дого­вора: составление одного документа, подписанного сторонами; обмен документами посредством почтовой, телеграфной, теле­тайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Исполнение обязательств по договору обеспечивается рядом правовых норм, в том числе неустойкой (штрафом, пеней), оп­ределенной законом или договором — денежной суммой, кото­рую должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненад­лежащего исполнения обязательства.

Неисполнение договора по вине одной из сторон может быть основанием для требования компенсации причиненных убытков со стороны потерпевшего партнера. Закон предусматривает два вида убытков: реальный ущерб и упущенная выгода. Реальный ущерб — это расходы, которые произвело или должно будет про­извести лицо, чьи права нарушены. Упущенная выгода — это не­дополученные доходы, которые были бы получены при обычных условиях гражданского оборота.

Изменение и расторжение договора возможно:

· по соглашению сторон;

· при существенном нарушении договора одной из сторон;

· в связи с существенным изменением обстоятельств, из ко­торых стороны исходили при заключении договора.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рас­считывать при заключении договора.

Одностороннее изменение договора, односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично допускаются толь­ко в случаях, предусмотренных законодательством или соглаше­нием сторон. В соответствии с законодательством это возможно лишь при наличии определенных условий (например, исполни­тель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмеще­ния заказчику убытков).

Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Договор считается изме­ненным или расторгнутым с момента получения другой сторо­ной соответствующего уведомления либо по истечении срока предупреждения, установленного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо за­конодательством.

 

Договорные отношения в туризме регулируются нормами международного и национального гражданского права.

На международном уровне такие отношения регулируются следующими основными документами:

Международной конвенцией по контракту на путешествие, принятой 22 октября 1970 г. Генеральной ассамблеей Всемирной федерации ассоциаций туристских агентств (УФТАА);

Положением по туристским контрактам и обменам, приня­тым на Венской встрече государств — участников Совета Безо­пасности Совета Европы (СБСЕ) в 1992 г.;

Соглашением по унификации основных правил междуна­родных воздушных перевозок (Варшавская конвенция), при­нятым 12 октября 1929 г., с изменениями и дополнениями в 1955 и 1975 гг.;

Женевской конвенцией по международной автомобильной перевозке пассажиров и багажа, принятой в Брюсселе в 1967 г.;

Кодексом отношений между гостиницами и турагентства­ми, принятым Всемирной федерацией ассоциаций турагентств (УФТАА) и Международной гостиничной ассоциацией (МГА) в 1987 г. (приложение 19);

Афинской конвенцией о перевозке морем пассажиров и их багажа (приложение 20);

Соглашением и стандартным контрактом между отелем и пе­ревозчиком, принятыми Международной гостиничной ассоциа­цией (МГА) и Международным союзом участников дорожного транспорта (МСДТ) в 1994 г. (приложение 21);

Международными гостиничными правилами, одобренными Со­ветом Международной гостиничной ассоциации (МГА) в 1981 г. (приложение 22);

Директивой Совета Европы в области организации турист­ской деятельности (приложение 23);

Межправительственным соглашением «О сотрудничестве в об­ласти туризма», принятым правительствами государств — участни­ков СНГ 23 декабря 1993 г. (приложение 24);

Рекомендательным законодательным актом «Об основных принципах сотрудничества государств — участников СНГ в об­ласти туризма», принятым Межпарламентской ассамблеей госу­дарств — участников СНГ 29 октября 1994 г. (приложение 25).

 

Правовыми источниками национального права, регламенти­рующими договорные отношения, являются Гражданский ко­декс, законы и подзаконные акты. Необходимо учитывать, что все нормативные акты более позднего происхождения обладают приоритетом перед ранее изданными, подзаконные акты подчи­няются закону, специальные правовые нормы главенствуют над

общими.

В Российской Федерации договорные отношения в области туризма регулируются на национальном уровне следующими нормативными правовыми актами:

Гражданским кодексом Российской Федерации (ч. 1 и 2);

Федеральным законом «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»;

Кодексом Законов о труде Российской Федерации, Поста­новлением Министерства труда РФ от 14.07.93 г. № 135 «Об ут­верждении Рекомендаций по заключению трудового договора (контракта) в письменной форме и Примерной формы трудово­го договора (контракта)» и др.

В Республике Беларусь договорные отношения в области ту­ризма регулируются на национальном уровне следующими нор­мативными правовыми актами:

· Гражданским кодексом Республики Беларусь (п. 2 гл. 39);

· Законом Республики Беларусь «О туризме»;

· Законом Республики Беларусь «О защите прав потребите­лей»;

· Трудовым кодексом Республики Беларусь и др.

Наряду с действующим законодательством договоры являют­ся важным средством регулирования взаимоотношений субъек­тов туристского рынка (туристских предприятий, потребителей туристских услуг, производителей туристских услуг).

Договорные отношения в сфере туризма включают в себя правоотношения между:

· туроператорами и турагентами;

· туристскими предприятиями и потребителями туристских услуг;

· туроператорами и поставщиками туристских услуг;

· рецептивными и инициативными туроператорами.

 

 

9.2. Требования к составлению договоров

 

В условиях усиления конкуренции и увеличения требований клиентов к туристским услугам очень важны надежные договор­ные отношения в деятельности туристских предприятий. Туризм имеет определенные особенности, связанные с характером ока­зываемых услуг, формами продаж, характером труда и т.д., а от­сюда вытекает и специфика договорных отношений. Туристские услуги охватывают большой круг операций (обеспечение между­народных и внутренних перевозок туристов, проживание, пита­ние, экскурсии, страхование, получение иностранных виз и т.д.). Все эти операции требуют документального подтверждения. По- _f этому правильно составленные договоры имеют важное значе­ние в достижении высокого качества туристского обслуживания:

При намерении заключить контракт следует четко знать, ка­ких целей необходимо достичь при его реализации, и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, под­писанием и исполнением. Чрезвычайно важно предусмотреть главные вопросы предстоящего договора, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему ра­боты и продумать, что необходимо сделать на каждом этапе.

Проект предстоящего договора желательно разработать само­стоятельно, а не получать его от контрагента. Если же договор составляется партнером или поставщиком, не исключено, что в нем не будут полностью учтены интересы туристского предприятия.

Если предложение о заключении договора поступает от неиз­вестной организации, необходимо получить о ней как можно больше информации. За рубежом предприниматели крайне на­стороженно относятся к предложениям новых партнеров. И это I несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и фирмы, которые специализируются на сборе и обработке све­дений о компаниях и отдельных предпринимателях. По запросу они могут дать подробную информацию об интересующем пред­приятии: его уставном фонде, специализации, годовом обороте, квалификации персонала, обслуживающем банке, биографии руководителей и совладельцев предприятия, деловой репутации,

судебных процессах, конфликтах, в которых участвовало пред­приятие, поставщиках, покупателях, клиентах и др.

К сожалению, такого рода предприятий на отечественном рынке явно недостаточно, поэтому туристским фирмам чаще всего приходится самим наводить справки о своих партнерах и контрагентах. Следует запросить у партнера нотариально заве­ренную копию о регистрации их предприятия, банковскую га­рантию и другие сведения. Естественно, зарубежный партнер также запросит у фирмы аналогичную информацию. Получение и передача такого рода сведений связаны с увеличением срока подготовительного периода и определенными финансовыми за­тратами. Однако в перспективе это многократно окупается.

Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознако­миться с ее учредительными документами (уставом, учредитель­ным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагает­ся офис, в каком банке организация обслуживается, каково ее фи­нансовое положение и коммерческая репутация, т.е. собрать как можно больше информации.

Как было сказано выше, особое значение при заключении договора (контракта) имеет выбор партнера, что всегда является потенциальным риском. Наименьший риск для отечественных туристских предприятий достигается при заключении контрак­тов на готовые туры с известным туроператором. Как правило, такой тур уже хорошо отработан на практике. Обычно в кон­тракте удается договориться о 10—12 % комиссионного возна­граждения для турагента от стоимости каждого проданного тура. Надо заметить, что зарубежные туроператоры, имеющие высо­кий имидж, предъявляют довольно жесткие условия контракта. В ряде случаев целесообразнее заключить прямые договоры с поставщиками туристских услуг (средствами размещения, сред­ствами питания, транспортными агентствами и др.).

В международной туристской практике нередко используется форма устных взаимоотношений туроператора и турагента. Од­нако такая форма работы на доверии существует между давними партнерами. С целью исключения различных неприятностей ре­комендуется заключать письменный вариант контракта.

 

В ряде стран разработаны и официально публикуются в печати пакеты общих контрактных условий для туроператора и турагента, на которые можно ссылаться в контракте. В Германии, например, существует специальный Закон «Основные правила заключения контрактов», принятый в 1977 г. При наличии в стране таких нор­мативных актов можно практиковать заключение коротких, лако­ничных контрактов со ссылками на эти акты, которые обычно публикуются в каталогах туров по странам.

При подписании договора необходимо убедиться, что пред­ставитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Поэтому, вступая в переговоры с пред­ставителями коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить их полномочия.

Как показывает практика, нередко недобросовестные контр­агенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и не­сти ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из са­мых распространенных способов мошенничества). Чтобы этого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, корректно попросив его представить соответствующие документы. Если представителем контрагента выступает директор предпри­ятия, действующий без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном относится к государ­ственным предприятиям) либо с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих предприятий). Нужно отметить, что в последнее время на предприятиях, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его пол­номочия и предоставляют ему их только с согласия правления, со­вета директоров, собрания учредителей и др. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограниче­ны. В том случае, если представитель действует по доверенности, нужно проверить, есть ли на ней подпись руководителя предпри­ятия, его печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок действия доверенно­сти, объем полномочий по ней.

Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз, поскольку впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора

 

контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в дан­ном документе интерпретировать в свою пользу.

Язык договора выбирается сторонами по общему согласию. Если зарубежная фирма специализируется на национальном рынке, можно заключить контракт на русском языке. Однако, как правило, договор составляется на двух языках, которые выбирают партнеры. В ряде случаев по соглашению сторон контракт заключается на трех языках (например, контракт с германским туроператором может быть заключен на немец­ком, русском и английском языках).

Договор составляется и подписывается как минимум в двух эк­земплярах. В нем обязательна ссылка на то, что все его экземпля­ры на таких-то языках имеют одинаковую силу. Указывается также количество этих экземпляров. Все изменения и дополнения к договору оформляются протоколами или соглашениями и явля­ются неотъемлемой частью основного договора. Срок хранения договора в соответствии с исковой давностью — три года. В него целесообразно внести статью о конфиденциальности.

Подписывают договор первые лица от каждой стороны. Под­писание договора лицом, на то не уполномоченным, связано с потерей документом юридической силы. Подписи заверяются печатями. По установленной практике, печать на подписи зару­бежного партнера не является обязательной. Допускается заве­рение подписями партнеров каждой страницы.

Разделами, составляющими основу любого договора, явля­ются преамбула, основная и заключительная части (рис. 9.1).

 

 

Преамбула
Основная часть	Специфические условия
Общие условия
Заключительная часть

Рис. 9.1. Основные разделы договора

Преамбула (от фр. preambule — предисловие) — это своеоб­разное введение в договор, которое включает:

· название (наименование) договора, где обозначается его юридический характер (договор на туристские услуги, до­говор аренды, договор комиссии и т.д.);

 

· указание места и времени заключения договора (эти сведения могут быть отнесены и в заключительную часть);

· наименования сторон; при этом продавец, или передающая сторона, называется первой, а покупатель, или принимаю­щая сторона, — второй (полные названия юридических лиц и сокращенные наименования, под которыми они будут фи­гурировать в договоре);

· должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор;

· основание действия доверенных лиц сторон (устав, дове­ренность).

Наименование договора не является нормативным. Это от­правная точка заключения сделки. Отсутствие наименования договора не противоречит его законности. Определяющее значе­ние для отправной оценки договора имеет его содержание.

Предпосылкой законности договора является дееспособность договаривающихся сторон, под которой понимается способ­ность лица (гражданина, организации) своими действиями при­обретать права и выполнять юридические обязанности, а также нести ответственность за совершение правонарушений. Каждый человек, начиная с определенного возраста (например, в Белару­си и России в настоящее время — по достижении 18 лет), и лю­бое юридическое лицо являются дееспособными. Законными представителями лица, не достигшего 18 лет, обычно являются его родители.

Основная часть договора подразделяется на специфические и общие условия договора. К специфическим относятся следую­щие условия, характерные для данной сделки, но вряд ли приме­нимые к другим сделкам:

· предмет договора;

· качество услуг, товаров, работ;

· ценовые параметры сделки;

· скидки с цены и надбавки к ней (если они применяются);

· порядок расчетов;

· права и обязанности сторон;

· ответственность сторон;

· срок исполнения обязательств;

· порядок изменения и расторжения договора.

Специфические условия договора составляют тему и содержа­ние обсуждения при переговорах партнеров о заключении сделки.

К общим условиям договора относятся положения, которые включаются во все договоры независимо от их содержания:

· арбитражная оговорка;

· форс-мажор или обстоятельства непреодолимой силы, т.е. чрезвычайные и непредотвратимые: стихийные бедствия (землетрясения, наводнения, пожары, резкие температур­ные колебания); общественные явления (военные дейст­вия, забастовки); запретительные акты государственных органов (объявление карантина, закрытие портов, ограни­чение перевозок) и др. Данные обстоятельства дают воз­можность перенести сроки исполнения обязательств, а при отсутствии положительного результата освобождают сторо­ны от их выполнения.

В заключительной части договора указываются:

· юридические адреса сторон;

· почтовые и банковские реквизиты сторон (например, но­мер расчетного счета, наименование учреждения банка, его код и т.д.);

· все приложения, которые являются неотъемлемыми частя­ми договора;

· подписи сторон с приложением печати каждого из участ­ников сделки;

· количество экземпляров договора;

· указание места и даты заключения договора (если это не было сделано в преамбуле).