Соглашение принципала и гаранта о выдаче банковской гарантии.
Содержание соглашения принципала и гаранта о выдаче банковской гарантии определяется по их взаимному согласию. Главное в указанном соглашении составляют условия об обязательствах по выдаче гарантии в интересах принципала, о порядке удовлетворения письменного требования бенефициара, о вознаграждении, причитающемся гаранту, об условиях и объеме регрессной ответственности принципала Додонов В. Н. Словарь гражданского права М. Инфра-М, 1998г.стр115 . За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение п. 2 ст. 369 ГК. При этом в законе отсутствуют правила, позволяющие определить размер такого вознаграждения и порядок его уплаты.
Поэтому данные вопросы должны решаться в соглашении о выдаче банковской гарантии, заключаемом между гарантом и принципалом.
Отсутствие в соглашении о выдаче банковской гарантии условия о выплате вознаграждения гаранту принципалом, а также условий, определяющих размер и порядок выплаты такого вознаграждения, не может расцениваться в качестве основания для признания недействительной самой банковской гарантии. Дело в том, что соглашение о выдаче гарантии касается отношений принципала и гаранта, но никак не отношений гаранта и бенефициара. При отсутствии в соглашении между гарантом и принципалом условия о вознаграждении его размер должен определяться по правилам п. 3 ст. 424 ГК. В соответствии с п. 1 ст. 379 ГК право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого выдана гарантия.
Поэтому в соглашении о выдаче банковской гарантии гарант и принципал должны, во избежание в будущем неопределенности регрессных обязательств принципала перед гарантом, согласовать условия о праве гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, и об объеме этого права Суханов Е.А. Гражданское право.
Том II, полутом I м. БЕК,2000г.стр 63. При определении объема регрессных требований принципал и гарант должны решить вопрос о возможности гаранта истребовать в порядке регресса денежные суммы, уплаченные гарантом бенефициару не в соответствии с условиями гарантии, например за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром. Если такое условие не будет согласовано, то в соответствии с общим правилом диспозитивной нормы п. 2 ст. 379 ГК гарант не сможет претендовать на возмещение указанных сумм. Другие условия соглашения между принципалом и гарантом могут быть весьма различными и касаться - определения обязательства, с целью обеспечения исполнения которого выдается гарантия - установления суммы, подлежащей выплате - отзывности или безотзывности выдаваемой гарантии - срока, на который выдается гарантия - документов, при представлении которых гарантом должна производиться выплата - возможности и объема регрессных требований - ответственности сторон за нарушение условий соглашения и т. д. Форма соглашения между гарантом и принципалом подчиняется общим нормам о форме сделок.
В силу того, что гарантами могут быть только банки, кредитные учреждения и страховые организации, являющиеся юридическими лицами, все их соглашения с принципалами должны совершаться в простой письменной форме ст. 161 ГК. Нарушение простой письменной формы не влечет недействительности соглашения между гарантом и принципалом и поэтому не влияет на действительность банковской гарантии, выданной на основании такого соглашения.
Выдача банковской гарантии это односторонняя сделка, порождающая одностороннее обязательство гаранта, и поэтому банковская гарантия действительна даже в тех случаях, когда она выдана на основании устной просьбы принципала.
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части 1 Под ред. О. Н. Садикова.
М 2002.стр58 3.