Валютные операции и их проведение. Валютные операции Ключевым в российском валютном законодательстве в настоящее время является понятие валютные операции, поскольку любые лица - как резиденты, так и нерезиденты - становятся субъектами валютных правоотношений и, следовательно, подпадают под действие валютного законодательства России лишь в случае осуществления ими валютных операций.
Анализ действующих нормативных правовых актов позволяет сделать вывод, что валютные операции представляют собой особый вид правоотношений, возникающих по поводу 2 1 перехода права собственности и иных прав на валютные ценности, в том числе по поводу использования в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте 2 ввоза и пересылки в Российскую Федерацию, а также вывоза и пересылки из Российской Федерации валютных ценностей 3 осуществления международных денежных переводов 4 осуществления расчетов между резидентами и нерезидентами в валюте Российской Федерации.
Первую группу валютных операций можно охарактеризовать как связанную с переходом вещных прав на валютные ценности.
Исключение из числа валютных любых операций, связанных с переходом обязательственных прав на валютные ценности, обусловлено, на наш взгляд, следующими обстоятельствами.
Во-первых, подобное толкование рассматриваемой нормы наиболее точно соответствует нормативно закрепленной воле законодателя.
Поскольку в подп. а п. 7 ст. 1 ЗВРиВК прямо говорится лишь о праве собственности, правила перечисления с очевидностью предполагают включение в перечень иных прав только однородных с правом собственности правомочий, т. е. вещных прав. Таковыми являются права владения, пользования и распоряжения, их сочетания, возникающие в рамках гражданско-правовых сделок, в том числе при передаче валютных ценностей в хозяйственное ведение п. 2 и 5 ст. 113, ст. 294, 295, 299 ГК РФ или оперативное управление ст. 296-299 ГК РФ , а также при передаче валютных ценностей в доверительное управление ст. 1012-1026 ГК РФ . Желание законодателя включить в указанный перечень также и обязательственные права требовало бы формулировки вещные и иные права на валютные ценности. Во-вторых, действующее российское законодательство разделяет, хотя и недостаточно четко, понятия валютная операция п. 9, 10 ст. 1, п. 1,2 ст. 6 ЗВРиВК и валютная сделка п. 4 ст. 2, пп. а п. 1 ст. 14 ЗВРиВК , понимая под последней сделку, лишь предполагающую совершение в ее рамках конкретной валютной операции п. 1.1.3 Инструкции Банка России от 28 июня 1999 г. 83-И О порядке осуществления уполномоченными банками учета валютных операций и представления информации в целях выполнения указания Банка России Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушения валютного законодательства 500-У от 12 февраля 1999 г. далее Инструкция Банка России 83-И . Таким образом, возникновение обязательственных прав в отношении валютных ценностей у субъектов валютных правоотношений входит в сферу государственных интересов в валютно-финансовой сфере только в связи с возможной впоследствии сменой субъекта прав на валютные ценности или их трансграничным перемещением.
Поэтому любое нарушение законодательства на стадии заключения валютных сделок влечет специальную гражданско-правовую ответственность пп. а п. 1 ст. 14 ЗВРиВК . Все это позволяет сделать вывод о квалификации в качестве валютных операций перехода исключительно вещных, а не любых прав на валютные ценности.
В данную группу входят, в частности, следующие операции 1 купля-продажа иностранной валюты в том числе при обязательной продаже части экспортной валютной выручки, а также иная возмездная или безвозмездная передача права собственности и иных вещных прав на нее, включая право хозяйственного ведения и оперативного управления.
В данном случае валюта выступает в качестве не средства платежа, а товара, что подтверждает и сложившаяся судебная практика п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ 13 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ 14 от 8 октября 1998 г. О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами 2 использование иностранной валюты в качестве расчетного средства средства обращения, за исключением осуществления обязательных государственных платежей в иностранной валюте в установленных законодательством случаях 3 обращение драгоценных металлов и драгоценных камней 4 операции, осуществляемые на российских биржах и на внебиржевом рынке в отношении фондовых ценностей в иностранной валюте, а также эмиссия и обращение платежных документов и долговых обязательств в иностранной валюте и др. Не связываются с переходом имущественных прав следующие виды операций с валютными ценностями добыча, производство, аффинаж, переработка, обработка, транспортировка, использование драгоценных металлов добыча, сортировка, классификация, оценка, рекуперация, переработка, обработка, транспортировка, использование драгоценных камней изменение физического состояния или содержания драгоценных металлов и драгоценных камней перемещение драгоценных металлов и драгоценных камней, не связанное с их ввозом на территорию или вывозом с территории России, в том числе транспортировка в места хранения, фонды и запасы, а также хранение и экспонирование ст. 1 ЗДМиДК внутрироссийские переводы иностранной валюты при сохранении имущественных прав на них за лицом, осуществляющим перевод, и др. Подобные операции не считаются валютными по смыслу подп. а п. 7 ст. 1 ЗВРиВК, поскольку при их осуществлении имущественные права на валютные ценности либо возникают как право собственности при добыче, либо остаются неизменными при транспортировке . 3 Таким образом, например, изъятие незаконно добытых драгоценных металлов и драгоценных камней в пользу Российской Федерации как собственника участков недр континентального шельфа Российской Федерации, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни, будет производиться не на основании подп. б п. 1 ст. 14 ЗВРиВК, а в соответствии со ст. 301 ГК РФ и ч. 2 п. 4 ст. 2 ЗДМиДК. Теперь по поводу выполнения валютой функции средства платежа.
В соответствии с теорией финансовой науки эта функция реально заключается в выполнении валютой роли средства обращения либо в условиях наличия разрыва между моментом уплаты денег кредитором продавцу и моментом получения встречного предоставления от должника в форме передачи товара, выполнения работы или оказания услуги коммерческий кредит, внесение арендной платы, либо вообще при отсутствии встречного предоставления уплата налогов и обязательных неналоговых платежей. К данной категории можно отнести, например, совершение платежно-расчетных операций с использованием кредитных и расчетных дебетных банковских карт. Соответственно в категорию платежных документов, используемых в качестве средства платежа, входят векселя, аккредитивы, чеки в том числе дорожные. Большинство валютных операций осуществляется в рамках валютных сделок.
Потребность в четком определении этого понятия ощущается в юридической науке достаточно давно, особенно применительно к вопросам юридической ответственности за совершение правонарушений в отношении валютных ценностей.
Так, А.А. Малиновским и В.М. Малиновской была предложена дефиниция сделок с валютными ценностями как действий граждан и или юридических лиц по купле-продаже валютных ценностей, их обмену или использованию в качестве средства платежа.
Однако данное определение охватывает исключительно валютные операции, указанные в подп. а п. 7 ст. 1 ЗВРиВК, и, следовательно, ведет к неоправданному сужению категории валютных сделок, в то время как в их рамках возможно совершение валютных операций любого вида из числа перечисленных в п. 7 ст. 1 ЗВРиВК, а сами валютные сделки могут заключаться в форме любого гражданско-правового договора.
Валютные сделки следует рассматривать как сделки, регулируемые нормами гражданского, международного частного и международного публичного права, осложненные иностранным валютным элементом, т.е. имеющие в качестве непосредственного объекта, средства обращения или средства платежа валютные ценности, и в рамках которых предполагается совершение сторонами по сделке хотя бы одной валютной операции. Другими словами, валютные сделки - это сделки, в рамках которых стороны предполагают осуществлять валютные операции.
Таким образом, валютные сделки опосредуют возникновение, изменение или прекращение обязательственных прав на валютные ценности, в то время как валютные операции связаны непосредственно с переходом вещных прав на валютные ценности.
При этом важно отметить, что не являются валютными сделками, а тем более валютными операциями, как полагает Банк России, сделки, связанные лишь с изменением субъектного состава существующего валютного правоотношения, например, соглашения о возложении исполнения обязательства в иностранной валюте на третье лицо, договоры цессии и делегации, поскольку их непосредственным результатом не является переход вещных прав на валютные ценности к другому лицу, а их исполнение не сопровождается совершением валютных операций.
Вполне возможна ситуация, когда содержание валютной сделки исчерпывается совершением одной валютной операции как, например, при совершении валютно-обменной операции через обменный пункт уполномоченного банка 1, что, к сожалению, приводит иногда к подмене понятий органами правоприменения и отдельными специалистами.
Наличие иностранного элемента в качестве субъекта является дополнительным признаком валютного характера сделки, однако не имеет непосредственного квалифицируемого значения.
Исключение составляют сделки, предусматривающие осуществление расчетов в рублях между резидентами и нерезидентами, поскольку здесь наличие в качестве субъекта нерезидента дает единственный законодательно предусмотренный случай отнесения к валютным операций с использованием валюты Российской Федерации подп. г п. 7 ст. 1 ЗВРиВК . Важными для исследования валютных правоотношений являются и некоторые специальные нормы гражданского и международного частного права, регламентирующие валютные сделки вне связи с совершаемыми в их рамках валютными операциями, а также специфика юридических санкций за валютные правонарушения, анализ которых вне связи с институтом валютных сделок во многих случаях практически невозможен.
Кроме того, оба института в равной мере необходимы для терминологического инструментария валютного законодательства, поскольку каждый из них имеет помимо общей также специальную нормативную базу и юридически существует достаточно обособленно от другого, несмотря на частое одновременное их использование для анализа конкретных валютных правоотношений.
Данный вывод находит свое подтверждение прежде всего в нормах ЗВРиВК, где наряду с валютными операциями п. 7 ст. 1 ЗВРиВК также используется понятие сделок, заключаемых в соответствии или в противоречие с указанным законом п. 4 ст. 2, подп. а п. 1 ст. 14 ЗВРиВК . Анализ этих норм, однако, не позволяет составить четкое представление о соотношении рассматриваемых понятий.
Восполнить этот пробел помогают нормативные акты Банка России.
Установленная им система контроля за совершением отдельных видов валютных операций в настоящее время базируется прежде всего именно на учете валютных договоров, т. е. сделок п. 1, 3.1, 3.2 Инструкции Банка России 86-И п. 1, 3.1, 3.2.2 Инструкции Банка России 91-И п. 1.1.3, 1.1.6, 1.2-1.4, 2.1 Инструкции Банка России 83-И . В данном случае рельефно выступает основная характеристическая черта валютных сделок - их лишь потенциальная связанность с совершением валютных операций.
Из приведенного примера видно, что российским законодательством принципиально допускается невалютное исполнение обязательств в рамках валютных сделок.
При этом меры валютного контроля в отношении сделок, предусматривающих возможность исполнения обязательств в иностранной валюте, равным образом применимы ко всем однородным валютным сделкам вплоть до момента исполнения обязательств по ним в части платежей или иной передачи валютных ценностей.
Применение же мер валютного контроля в дальнейшем, т. е. в момент и после исполнения обязательства по оплате или передаче, допускается исключительно для сделок, исполняемых в валютных ценностях, а также для сделок между резидентами и нерезидентами, исполняемых в валюте Российской Федерации.
Еще одним доводом в пользу разделения понятий валютная операция и валютная сделка может служить норма ст. 191 УК РФ, которая предусматривает ответственность за совершение сделки, связанной с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями либо с жемчугом, в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации.
Как подчеркивает один из комментаторов Уголовного кодекса РФ А.Э. Жалинский, предусмотренное данной статьей преступление считается законченным в момент совершения сделки независимо от того, была ли данная сделка исполнена хотя бы одной из сторон т. е. была ли реально осуществлена валютная операция . 4 Важным аспектом рассматриваемой проблемы является тот факт, что, как следует из анализа ст. 221 ТК РФ, далеко не все действия, совершаемые в отношении валютных ценностей в рамках или в связи с валютными сделками, являются валютными операциями.
Так, таможенное законодательство квалифицирует в качестве валютного правонарушения умышленное заявление таможенным органам ложных сведений с целью сокрытия полученных в результате осуществления внешнеэкономической деятельности доходов в валютных ценностях либо занижения их размера, а также незаконное оставление валютных ценностей за пределами Российской Федерации.
Таким образом, правоотношения по поводу совершения таможенно-валютных правонарушений могут возникать и в связи с несовершением или ненадлежащим совершением валютных операций, не утрачивая при этом валютного характера.
Вторую группу валютных операций формируют операции, связанные с ввозом вывозом и пересылкой валютных ценностей, под которыми понимается их физическое перемещение включая пересылку любыми средствами связи и транспортировки через таможенную границу Российской Федерации.
По общему правилу ввоз и вывоз товаров с содержанием драгоценных металлов, драгоценных камней, янтаря и изделий из него осуществляются по лицензиям, выдаваемым Минэкономразвития России как правопреемником МВЭС России и Минэкономики России. Основанием для выдачи лицензий на вывоз товаров с содержанием драгоценных металлов и драгоценных камней являются квоты, ежегодно утверждаемые постановлением Правительства РФ с учетом потребностей внутреннего рынка и заключенных Российской Федерацией международных соглашений.
Основанием для выдачи лицензий на вывоз янтаря и изделий из него являются квоты, устанавливаемые Минэкономразвития России непосредственным производителям, специализированным внешнеторговым предприятиям и администрации Калининградской области, исходя из конъюнктуры внутреннего и внешнего рынков указанной продукции.
Исключение установлено для предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, и совместных предприятий, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют более 30 , которые имеют право осуществлять вывоз товаров с содержанием драгоценных металлов и драгоценных камней, янтаря и изделий из него собственного производства без лицензий на основании только сертификата продукции собственного производства.
Прием от юридических лиц, осуществляющих деятельность в пределах полномочий, установленных законодательством Российской Федерации, почтовых отправлений, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни, денежные знаки Российской Федерации и иностранную валюту, их перевозка и доставка выполняются исключительно силами и средствами специальной связи федерального органа исполнительной власти, осуществляющего управление деятельностью в области связи ч. 5 ст. 22 Федерального закона от 17 июля 1999 г. 176-ФЗ О почтовой связи. Следует отметить, что пересылка в почтовых отправлениях валютных ценностей по территории Российской Федерации не является валютной операцией, однако пересылка подобным образом денежных знаков Российской Федерации и иностранной валюты в настоящее время запрещена на основании п. г ч. 1 ст. 22 Федерального закона О почтовой связи для всех субъектов, кроме Банка России и его учреждений.
В отношении операций четвертой группы - рублевых расчетов резидентов и нерезидентов - нельзя не отметить очевидное противоречие между общим содержанием ЗВРиВК и целями установления валютного контроля за рублевыми операциями нерезидентов.
Поскольку в соответствии с п. 4 ст. 1 ЗВРиВК валюта Российской Федерации не является валютной ценностью, к операциям с валютой Российской Федерации не могут быть применены нормы подп. а и б п. 7 ст. 1 ЗВРиВК. Таким образом, в категорию валютных операций попадает лишь узкий круг расчетных рублевых правоотношений с иностранным элементом, причем лишь те из них, где нерезидент является только одним из субъектов.
Например, не подпадают под указанное определение расчеты в рублях между нерезидентами независимо от места проведения расчетов, открытие и ведение рублевых счетов нерезидентов в уполномоченных банках и др. Следствием же принятого в настоящее время подхода является фактическое установление двойного стандарта правового регулирования идентичных по юридической природе рублевых операций в зависимости от субъектного состава правоотношений, поскольку к валютным не относятся правоотношения по рублевым расчетам между резидентами и между нерезидентами по отдельности. Очевидно, что главной причиной включения в сферу валютного регулирования рублевых расчетов нерезидентов является необходимость контроля рублевой массы, формирующей потенциальный спрос на внутреннем валютном рынке.
С учетом этого избранная законодателем модель представляется нам неадекватной.
Более того, политика общих ограничений всех рублевых операций нерезидентов независимо от их общехозяйственного или валютно-обменного характера идет вразрез с обязательствами России по либерализации валютного рынка в рамках Статей соглашения МВФ. Логичнее было бы способствовать созданию правовой схемы контроля за использованием нерезидентами приобретенной на территории России иностранной валюты. 5 На основании вышеизложенного с учетом замечаний относительно невалютного характера рублевых операций нерезидентов можно сделать следующий вывод.
Под валютными операциями в российском законодательстве понимаются юридически значимые действия субъектов публичного и частного права, как связанные, так и не связанные с заключением сделок, ведущие либо к изменению субъекта вещных прав на валютные ценности, либо к трансграничному перемещению валютных ценностей. 2.2