БАНКОВСКОЕ ПРАВО РОССИИ

 

 

БАНКОВСКОЕ ПРАВО РОССИИ

УЧЕБНИК

 

 

А. Я. Курбатов

 

Москва

Юрайт

Высшее образование

УДК 34

ББК 67.404.2

К 93

Автор:

Курбатов Алексей Янович — кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права Государственного университета — Высшая школа экономики

Курбатов А. Я.

К93 Банковское право России : учебник / А. Я. Курбатов. — М. : Высшее образование; Юрайт-Издат, 2009. — 561 с. — (Магистр права).

ISBN 978-5-9692-0493-5

Учебник написан на основе анализа содержания и практики применения норм российского банковского права. В нем учтено подзаконное правовое регулирование, осуществляемое Банком России и другими государственными органами, а также решения высших судебных органов по вопросам банковской деятельности (Конституционного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ). Большое внимание уделяется рассмотрению особенностей правового статуса кредитных организаций и специальных вопросов банковской деятельности.

Структура учебника соответствует учебному курсу «Банковское право», который преподается автором на факультете права Государственного университета — Высшая школа экономики.

Для студентов вузов, обучающихся по специальностям 030501 (021100) «Юриспруденция», 050402 (032700) «Юриспруденция» (учитель права), 521400 (030500) «Юриспруденция (магистр)», а также для аспирантов и преподавателей юридических вузов, специалистов-практиков в сфере банковской деятельности.

УДК 34

ББК 67.404.2

Издание подготовлено при информационной поддержке

справочной правовой системы «КонсультантПлюс»

© Курбатов А. Я., 2009

ISBN 978-5-9692-0493-5 © ООО «Высшее образование», 2009

ОГЛАВЛЕНИЕ

 

Предисловие

Принятые сокращения

РАЗДЕЛ I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ И СТАТУСНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ БАНКОВСКОГО ПРАВА

ГЛАВА 1. ОСНОВЫ БАНКОВСКОГО ПРАВА

1.1 Правовое регулирование банковской деятельности

1.1.1 Банковское право как комплексное образование и подотрасль предпринимательского права

1.1.2 Принципы правового регулирования банковской деятельности

1.1.3 Особенности правового регулирования банковской деятельности

1.1.4 Система банковского законодательства

1.1.5 Разрешение коллизий между нормами, регулирующими банковскую деятельность

1.2 Предмет и основные понятия банковского права

1.2.1 Банковские отношения (банковская деятельность) как предмет банковского права

1.2.2 Банковские операции и банковские сделки: критерии разграничения и классификация

1.2.3 Субъекты банковской деятельности

1.2.4 Понятие клиента кредитной организации

1.2.5 Банковская система Российской Федерации

Контрольные вопросы

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЙ СТАТУС ОРГАНИЗАЦИЙ, ДЕЙСТВУЮЩИХ В БАНКОВСКОЙ СФЕРЕ

2.1 Правовой статус Банка России

2.1.1 Характеристика правового статуса Банка России как субъекта права

2.1.2 Подотчетность Банка России

2.1.3 Цели деятельности и функции Банка России

2.1.4 Организационная структура Банка России

2.1.5 Органы Банка России

2.2 Особенности правового статуса кредитных организаций

2.2.1 Кредитные организации как субъекты права

2.2.2 Особенности создания, государственной регистрации и лицензирования кредитных организаций

2.2.3 Реорганизация кредитных организаций: отличия от изменения статуса и особенности проведения

2.2.4 Выход из числа участников кредитной организации

2.2.5 Соблюдение кредитными организациями банковской тайны

2.3 Организационно-управленческие аспекты деятельности кредитных организаций

2.3.1 Особые требования к управлению кредитными организациями

2.3.2 Объединения с участием кредитных организаций

2.3.3 Участие кредитных организаций в создании и деятельности других организаций

2.3.4 Подразделения кредитных организаций

2.4 Государственные корпорации, действующие в банковской сфере

2.4.1 Понятие государственных корпораций, особенности их правового статуса

2.4.2 Цели деятельности и функции государственных корпораций, действующих в банковской сфере

2.4.3 Имущество государственных корпораций, действующих в банковской сфере

2.4.4 Управление государственными корпорациями, действующими в банковской сфере, и контроль за их деятельностью

Контрольные вопросы

ГЛАВА 3. ОБЕСПЕЧЕНИЕ НАДЕЖНОСТИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

3.1 Система требований, обеспечивающих надежность кредитных организаций

3.1.1 Повышение эффективности корпоративного управления в кредитных организациях.

3.1.2 Управление банковскими рисками

3.1.3 Создание обязательных резервов

3.1.4 Создание резервов на возможные потери

3.1.5 Соблюдение обязательных нормативов

3.1.6 Организация внутреннего контроля в кредитных организациях

3.1.7 Аудит кредитных организаций

3.2 Меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций

3.2.1 Виды мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, основания и порядок их применения

3.2.2 Финансовое оздоровление кредитной организации

3.2.3 Назначение временной администрации по управлению кредитной организацией как мера по предупреждению ее несостоятельности (банкротства)

3.2.4 Реорганизация кредитной организации как мера по предупреждению ее несостоятельности (банкротства)

Контрольные вопросы

ГЛАВА 4. ОСОБЕННОСТИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОГО НАДЗОРА И КОНТРОЛЯ В БАНКОВСКОЙ СФЕРЕ

4.1 Надзор за кредитными организациями, осуществляемый Банком России (банковский надзор)

4.1.1 Сущность и виды банковского надзора

4.1.2 Формы надзора за кредитными организациями

4.1.3 Применение Банком России к кредитным организациям мер воздействия

4.2 Отдельные виды государственного контроля в банковской сфере

4.2.1 Антимонопольный контроль в банковской сфере

4.2.2 Контроль за соблюдением требований законодательства о рекламе банковских услуг

4.2.3 Предотвращение легализации (отмывания) через кредитные организации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма

Контрольные вопросы

ГЛАВА 5. ЛИКВИДАЦИЯ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

5.1 Виды ликвидации кредитных организаций, их соотношение

5.1.1 Виды ликвидации кредитных организаций

5.1.2 Соотношение добровольной и принудительной ликвидации

5.1.3 Соотношение ликвидации в связи с нарушениями законодательства и в связи с несостоятельностью (банкротством)

5.1.4 Процедура принудительной ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства, ее соотношение с процедурой несостоятельности (банкротства)

5.2 Отзыв банковских лицензий как условие принудительной ликвидации кредитных организаций

5.2.1 Основания отзыва банковских лицензий

5.2.2 Последствия отзыва банковской лицензии

5.2.3 Приостановление действия банковских лицензий

5.2.4 Обжалование решения Банка России об отзыве банковской лицензии

5.2.5 О внесудебном порядке отзыва банковских лицензий

5.3 Концептуальные особенности процедуры несостоятельности (банкротства) кредитных организаций

5.3.1 Особые признаки несостоятельности (банкротства)

5.3.2 Отсутствие цели восстановления платежеспособности кредитной организации в рамках процедуры несостоятельности (банкротства)

5.3.3 Назначение временной администрации после отзыва лицензии

5.3.4 Особый конкурсный управляющий

5.4 Особенности производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

5.4.1 Лица, участвующие в деле и в процессе по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации

5.4.2 Возбуждение дела о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации

5.4.3 Инициирование возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации при отсутствии факта отзыва у нее лицензии

5.4.4 Основные особенности судебного разбирательства по делам о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации

5.4.5 Обжалование определений арбитражного суда, принимаемых в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)

5.5 Особенности проведения конкурсного производства при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

5.5.1 Общие положения о конкурсном производстве при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

5.5.2 Меры по ускорению процедуры конкурсного производства при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

5.5.3 Удовлетворение требований кредиторов в ходе конкурсного производства

5.5.4 Осуществление конкурсными управляющими функций по охране интересов кредиторов кредитных организаций

5.5.5 Контроль за конкурсными управляющими

5.5.6 Ответственность конкурсных управляющих

5.6 Субсидиарная ответственность руководителей при несостоятельности (банкротстве) возглавляемых ими кредитных организаций

5.6.1 Общая характеристика субсидиарной ответственности руководителей при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

5.6.2 Субъект, условия и порядок применения субсидиарной ответственности руководителей при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

5.6.3 Противоправное поведение руководителей при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

5.6.4 Причинная связь между несостоятельностью (банкротством) кредитной организации и поведением ее руководителей

5.6.5 Вина руководителей в несостоятельности (банкротстве) возглавляемых ими кредитных организаций

Контрольные вопросы

РАЗДЕЛ II. БАНКОВСКИЕ ОПЕРАЦИИ, СДЕЛКИ И ИНЫЕ ВИДЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

ГЛАВА 6 ПАССИВНЫЕ ОПЕРАЦИИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ С ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ

6.1 Привлечение банковских вкладов (депозитов)

6.1.1 Понятие банковского вклада (депозита)

6.1.2 Отличительные признаки отношений по банковскому вкладу (депозиту)

6.1.3 Договоры банковского вклада (депозита)

6.1.4 Право на привлечение денежных средств во вклады (депозиты)

6.1.5 Вкладчики

6.1.6 Виды вкладов (депозитов)

6.1.7 Порядок начисления процентов по банковскому вкладу (депозиту)

6.2 Страхование вкладов физических лиц в банках Российской Федерации

6.2.1 Конструкция страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации

6.2.2 Порядок включения банков в систему страхования вкладов физических лиц

6.2.3 Сфера действия системы страхования

6.2.4 Определение размера страхового возмещения

6.2.5 Процедура получения страхового возмещения вкладчиками

6.2.6 Характеристика страхования вкладов как вида страхования

6.2.7 Выплаты по вкладам физических лиц в банках, не включенных в систему страхования вкладов

6.3 Открытие и ведение банковских счетов

6.3.1 Разграничение понятия банковского счета со смежными понятиями: критерии и значение

6.3.2 Виды банковских счетов

6.3.3 Характеристика договоров банковского счета, порядок их заключения

6.3.4 Публичные обязанности в правоотношении по банковскому счету

6.3.5 Открытие банковских счетов

6.3.6 Распоряжение средствами на банковском счете

6.3.7 Основные элементы правового режима банковских счетов

6.3.8 Закрытие банковских счетов

6.4 Наследование денежных средств граждан в банках

6.4.1 Общие положения о наследовании денежных средств граждан в банках

6.4.2 Расходы на похороны

6.4.3 Наследование на основании завещательных распоряжений, оформленных по ранее действовавшему законодательству

Контрольные вопросы

ГЛАВА 7. АКТИВНЫЕ ОПЕРАЦИИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ С ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ

7.1 Банковское кредитование

7.1.1 Банковское кредитование: понятие, формы, основное отличие от небанковского кредитования

7.1.2 Производные признаки банковского кредитования

7.1.3 Способы банковского кредитования

7.1.4 Виды банковского кредитования

7.1.5 Потребительское кредитование

7.1.6 Вексельные кредиты

7.1.7 Возврат кредитов

7.1.8 Гражданско-правовая ответственность заемщиков в кредитных отношениях

7.2 Кредитные истории

Контрольные вопросы

ГЛАВА 8. РАСЧЕТНЫЕ ОПЕРАЦИИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

8.1 Общие положения о расчетах

8.1.1 Понятие и виды расчетов

8.1.2 Способы расчетов

8.1.3 Расчетные правоотношения

8.1.4 Субъекты (участники) расчетных правоотношений

8.1.5 Понятие средства платежа (денег)

8.1.6 Правовая природа безналичных денег

8.1.7 Расчетные сделки и операции

8.2 Операции с наличными деньгами

8.2.1 Правовое регулирование расчетов наличными деньгами

8.2.2 Кассовые операции

8.2.3 Инкассация денежных средств

8.2.4 Ответственность за нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций

8.2.5 Применение кредитными организациями контрольно-кассовой техники

8.3 Общие положения о безналичных расчетах

8.3.1 Институциональные правовые принципы осуществления безналичных расчетов

8.3.2 Сроки исполнения обязательств кредитными организациями при безналичных расчетах

8.3.3 Определение момента исполнения обязательств плательщиком и кредитными организациями при безналичных расчетах

8.3.4 Способы межбанковских расчетов

8.3.5 Порядок безналичных расчетов

8.3.6 Ответственность кредитных организаций за нарушения при безналичных расчетах

8.4 Формы безналичных расчетов

8.4.1 Понятие форм безналичных расчетов, их выбор

8.4.2 Расчеты платежными поручениями

8.4.3 Расчеты по аккредитиву

8.4.4 Расчеты чеками

8.4.5 Расчеты по инкассо

8.4.6 Операции кредитных организаций с платежными картами

8.5 Особенности осуществления отдельных видов расчетов

8.5.1 Способы посредничества при расчетах

8.5.2 Особенности безналичных расчетов с участием физических лиц

8.5.3 Расчетные операции с банковскими вкладами (депозитами)

Контрольные вопросы

ГЛАВА 9. СДЕЛКИ И ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

9.1 Правовое регулирование банковских и иных сделок

9.2 Доверительное управление имуществом кредитными организациями на основании общих положений гражданского законодательства

9.2.1 Основные положения

9.2.2 Общие фонды банковского управления

9.2.3 Характеристика конструкции доверительного управления

9.3 Осуществление кредитными организациями отдельных лицензируемых видов деятельности

9.3.1 Осуществление кредитными организациями деятельности специализированных депозитариев

9.3.2 Деятельность биржевых брокеров на товарных биржах по совершению фьючерсных и опционных сделок

9.3.3 Деятельность по защите информации

Контрольные вопросы

ГЛАВА 10. ОПЕРАЦИИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

10.1 Операции кредитных организаций с ценными бумагами, осуществляемые на основании лицензии Банка России

10.2 Кредитные организации как профессиональные инвесторы на рынке ценных бумаг

10.3 Профессиональная деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг

10.3.1 Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляемые кредитными организациями

10.3.2 Ограничения на совмещение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг для кредитных организаций

Контрольные вопросы

ГЛАВА 11. ОПЕРАЦИИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ С ВАЛЮТНЫМИ ЦЕННОСТЯМИ, ДРАГОЦЕННЫМИ МЕТАЛЛАМИ И ДРАГОЦЕННЫМИ КАМНЯМИ

11.1 Валютные операции кредитных организаций

11.1.1 Виды валютных операций

11.1.2 Валютные операции резидентов

11.1.3 Валютные операции нерезидентов

11.1.4 Валютные операции между резидентами и нерезидентами

11.1.5 Ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг

11.1.6 Репатриация резидентами иностранной валюты и валюты Российской Федерации

11.1.7 Органы и агенты валютного контроля

11.2 Операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями

11.2.1 Операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями и лицензирование

11.2.2 Операции кредитных организаций с драгоценными металлами, осуществляемые на основании лицензии на совершение операций с драгоценными металлами

11.2.3 Порядок осуществления операций с драгоценными металлами кредитными организациями

Контрольные вопросы

Программа учебной дисциплины «Банковское право»

Литература

ПРЕДИСЛОВИЕ

 

Учебник написан на основе анализа содержания и практики применения норм российского банковского права.

Банковское право рассматривается как комплексное образование, включающее в себя нормы частного и публичного права. При этом учитывается подзаконное правовое регулирование, осуществляемое Банком России и другими государственными органами, а также решения высших судебных органов по вопросам банковской деятельности (Конституционного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ).

При анализе норм банковского права основное внимание уделяется рассмотрению особенностей правового статуса кредитных организаций и специальных вопросов банковской деятельности.

В учебнике раскрываются: особенности правового регулирования банковской деятельности; правовой статус организаций, действующих в банковской сфере; требования, обеспечивающие надежность кредитных организаций; особенности осуществления государственного контроля (надзора) в банковской сфере; пассивные и активные операции кредитных организаций; отдельные виды банковских сделок и деятельности кредитных организаций; расчетные операции кредитных организаций; операции кредитных организаций с ценными бумагами, валютными ценностями, драгоценными металлами и камнями.

Все темы сгруппированы в два раздела. Первый из них посвящен понятиям и субъектам банковской деятельности, второй — банковским операциям, банковским сделкам и иным видам деятельности кредитных организаций.

Структура учебника соответствует учебному курсу «Банковское право», преподаваемому автором на факультете права Государственного университета — Высшая школа экономики.

Нормативные акты приведены по состоянию на 30 ноября 2008 г.

ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ

 

Конституция РФ — Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ (в ред. от 22.07.2008)

БК РФ — Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 № 145-ФЗ (в ред. от 24.11.2008)

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 23.07.2008); часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ (в ред. от 14.07.2008); часть третья от 26.11.2001 № 146-ФЗ (в ред. от 30.06.2008); часть четвертая от 18.12.2006 № 230-ФЗ (в ред. от 08.11.2008)

ГК РСФСР 1964 г. — Гражданский кодекс РСФСР от 11.06.1964

ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (в ред. от 25.11.2008)

КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (в ред. от 08.11.2008)

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая от 31.07.1998 № 146-ФЗ (в ред. от 30.06.2008); часть вторая от 05.08.2000 № 117-ФЗ (в ред. от 13.10.2008)

УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (в ред. от 25.11.2008)

УПК РФ — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (в ред. от 11.06.2008)

Минфин России — Министерство финансов Российской Федерации

Минюст России — Министерство юстиции Российской Федерации

ФНС России (МНС России) — Федеральная налоговая служба (ранее — Министерство по налогам и сборам Российской Федерации)

абз. — абзац (-ы)

гл. — глава (-ы)

долл. — доллар

млн — миллион

млрд — миллиард

ООН — Организация Объединенных Наций

п. — пункт (-ы)

подп. — подпункт (-ы)

РФ — Российская Федерация

СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации

СНК СССР — Совет Народных Комиссаров СССР

СССР — Союз Советских Социалистических Республик

ст. — статья (- и)

тыс. — тысяча

утв. — утвержден (-ный)

ЦИК СССР — Центральный Исполнительный Комитет СССР

ч. — часть (-и)

 

РАЗДЕЛ I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ И СТАТУСНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ БАНКОВСКОГО ПРАВА

 

ГЛАВА 1. ОСНОВЫ БАНКОВСКОГО ПРАВА

 

1.1 Правовое регулирование банковской деятельности

 

1.1.1 Банковское право как комплексное образование и подотрасль предпринимательского права

Первичным, исходным элементом системы права являются правовые нормы, которые в совокупности в рамках государства составляют целостное нормативное образование — объективное право.

В российском праве выделяют образования концептуального характера, а также отрасли права.

Концептуальный характер носит деление права на частное и публичное. Нормы частного права охраняют интересы конкретных индивидуумов и их групп, а нормы публичного права — общественные интересы (интересы неограниченного круга лиц). Это деление не совпадает с отраслями права.

При отраслевом делении права принято выделять профилирующие (фундаментальные, основные) отрасли права и комплексные отрасли права.

Выделение этих образований зависит от выбора одного из двух подходов к организации предмета отрасли права. При первом, с помощью которого выделяются профилирующие отрасли права, за основной критерий деления берется преобладающий метод правового регулирования, а предмет правого регулирования используется как дополнительный признак.

По методу правового регулирования прежде всего выделяется гражданское право, для которого характерно преобладание метода координации.

Соответственно к гражданско-правовым относят отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

В противовес гражданскому праву по этому критерию и по наиболее крупным видам общественных отношений выделяются еще, как минимум, три отрасли, для которых этот метод не характерен:

— конституционное право, состоящее из норм, охраняющих основные права и свободы граждан, а также связанных с устройством государства и формированием органов государственной власти;

— административное право, которое включает нормы, регулирующие отношения, связанные с организацией и деятельностью исполнительных органов власти, а также с применением ответственности за правонарушения, признанные административно наказуемыми. Сюда же методологически правильнее включать и финансовое право, состоящее из норм, регулирующих отношения, складывающиеся в процессе финансовой деятельности государства;

— уголовное право, включающее нормы, которые регулируют отношения, связанные с применением ответственности за правонарушения, признанные уголовно наказуемыми.

Комплексные отрасли и иные образования выделяются только по предметному признаку, т.е. нормы права группируются под определенный вид социальной деятельности человека. Например, комплексными отраслями права являются предпринимательское право, трудовое право, семейное право.

Соответственно каждая правовая норма попадает в одну из профилирующих отраслей и в одну или несколько комплексных отраслей.

Отдельно выделяются процессуальные образования (в частности, конституционный, гражданский, арбитражный, административный и уголовный процессы). В этом случае обособляются нормы права, которые регулируют отношения, складывающиеся при осуществлении защиты прав и законных интересов, а также при применении мер государственного правового принуждения судебными и иными правоохранительными органами. Однако процессуальные нормы все равно неразрывно связаны с нормами материального права, в которых закрепляются защищаемые права (гражданский процесс — с нормами гражданского права, арбитражный процесс — с нормами предпринимательского права, уголовный процесс — с нормами уголовного права и т.д.). Поэтому, по мнению автора, это деление права также носит концептуальный характер, поскольку напрямую не зависит ни от отраслевого деления права (пример — арбитражный процесс), ни от системы судов (пример — административный процесс).

Отрасли права делятся на более мелкие образования — институты, которые представляют собой правовые нормы, объединенные внутри одной отрасли по определенному признаку.

Несколько институтов, регулирующих однородные группы отношений, могут объединяться в подотрасли, например, в гражданском праве принято выделять вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной собственности, наследственное право, нормы о защите нематериальных благ.

В некоторых случаях может производиться выделение нескольких звеньев (институты — субинституты). Например, в рамках обязательственного права наряду с внедоговорным правом можно выделить договорное право, соответственно тогда нормы, посвященные отдельным видам договоров (обязательств), будут составлять субинституты.

В связи с изложенным выше, можно выделить два подхода к понятию банковского права как определенной совокупности правовых норм.

Во-первых, банковское право может рассматриваться как институт гражданского права или как институт административного (финансового) права.

Во-вторых, как комплексное образование. При таком подходе банковское право организуется исключительно по предметному признаку и в него включаются нормы всех профилирующих отраслей права (конституционного, гражданского, административного, уголовного), касающиеся банковской деятельности.

При этом, поскольку банковское право строится на тех же принципах, что и предпринимательское право, и охватывает лишь определенную сферу предпринимательской деятельности, оно не может рассматриваться как отрасль права, а является более мелким комплексным образованием — подотраслью предпринимательского права, объединяющей ряд его институтов и субинститутов.

 

1.1.2 Принципы правового регулирования банковской деятельности

Под правовыми принципами понимаются исходные положения, предопределяющие правовое регулирование.

В зависимости от сферы действия можно выделить следующие виды правовых принципов, которые соответствуют правовым образованиям, составляющим систему права:

ü общие (общеправовые), которые распространяются на всю систему права;

ü принципы частного и публичного права;

ü межотраслевые принципы, которые распространяются на несколько отраслей права;

ü отраслевые, которые распространяются на одну профилирующую (фундаментальную, основную) отрасль права;

ü специальные принципы, распространяющиеся на одну комплексную отрасль права;

ü подотраслевые принципы (например, принципы налогового или авторского права);

ü институциональные принципы, характерные для отдельных институтов права (например, принципы правового регулирования расчетных отношений).

Правовое регулирование банковской деятельности, являющейся разновидностью предпринимательской деятельности, строится на тех же принципах, что и предпринимательская деятельность.

Основная отличительная особенность принципов правового регулирования предпринимательской деятельности заключается в том, что они одновременно составляют закрепленные в гл. 1 Конституции РФ основы конституционного строя Российской Федерации.

При этом в соответствии с ч. 2 ст. 16 Конституции РФ основам конституционного строя не могут противоречить никакие другие ее положения.

Согласно ч. 1 ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации гарантируются:

— единство экономического пространства;

— свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств;

— поддержка конкуренции.

Рассматривать эти положения как общие (общеправовые) принципы, как принципы частного или публичного права, либо как отраслевые принципы не представляется возможным. С одной стороны, на них строится правовое регулирование только экономических, а не всех общественных отношений. С другой стороны, эти отношения составляют предметы регулирования как частного, так и публичного права, а также таких отраслей, как гражданское и административное (в том числе финансовое) право. Например, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств является принципом, закрепленным и в ГК РФ (п. 3 ст. 1), и в части первой НК РФ (п. 4 ст. 3).

При этом несмотря на закрепление этого принципа в ГК РФ, он не может быть отнесен к отраслевому принципу гражданского права, поскольку понятие «гражданский оборот» является более широким, чем понятие «экономический оборот», так как включает в свое содержание действия безвозмездные (дарение, завещание и др.), по своей природе несовместимые с экономическим оборотом (обменом)[1].

Тем самым перечисленные принципы следует отнести к специальным принципам правового регулирования предпринимательской, а следовательно, и банковской деятельности.

Из принципа единства экономического пространства вытекает обязанность государства обеспечить создание и функционирование единой денежной и налоговой систем (ст. 75 Конституции РФ).

Принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств порождает обязанность государства не устанавливать и не допускать установления на территории Российской Федерации таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться только в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (ст. 74 Конституции РФ).

На принципе поддержки конкуренции основывается запрет, содержащийся в ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, согласно которому не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Из этой нормы вытекает обязанность законодателя принять законы, определяющие антимонопольную политику государства и устанавливающие критерии определения недобросовестной конкуренции.

Строгое соблюдение этих принципов позволяет придать правовому регулированию предпринимательской, в том числе банковской, деятельности стабильность и предсказуемость, что является необходимым условием их развития.

Кроме того, в качестве основ конституционного строя закрепляются свобода экономической деятельности (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ), а также признание и защита равным образом всех форм собственности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Данные принципы являются межотраслевыми, поскольку определяют правовое регулирование экономической деятельности в широком смысле, т.е. не только активной экономической (предпринимательской) деятельности, но и пассивной экономической деятельности, связанной с любым распоряжением имуществом.

Принцип свободы экономической деятельности лежит в основе таких прав, как право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ), право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ч. 1 ст. 37 Конституции РФ) и некоторых других.

Принцип признания и защиты равным образом всех форм собственности предопределяет правовой статус всех субъектов права собственности (граждан, юридических лиц, Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований) и применяется как в гражданско-правовой, так и публично-правовой сфере[2].

Перечисленные принципы устанавливают пределы осуществления прав предпринимателей, в том числе кредитных организаций, и соответственно пределы государственного вмешательства в экономику.

 

1.1.3 Особенности правового регулирования банковской деятельности

Правовое регулирование банковской деятельности имеет ряд особенностей по сравнению с другими сферами правового регулирования. Наиболее важными являются следующие особенности.

1. Банковская деятельность регулируется только на федеральном уровне.

Это следует из ст. 71 Конституции РФ, в соответствии с которой к ведению Российской Федерации относятся установление правовых основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное регулирование, денежная эмиссия, федеральные банки, гражданское право (п. «ж», «о»).

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» статус, цели деятельности, функции и полномочия Банка России определяются Конституцией РФ и федеральными законами.

На основании ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, федеральными законами, нормативными актами Банка России (т.е. только актами федерального уровня).

2. На законодательном уровне банковская деятельность регулируется специальными федеральными законами.

Особенности деятельности кредитных организаций порождают необходимость специального правового регулирования в этой сфере.

Статус Банка России определяется специальным Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее — Закон о Центральном банке РФ).

Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» (далее — Закон о банках и банковской деятельности) в части, касающейся создания, лицензирования и правового статуса кредитных организаций, является специальным по отношению к общим законам (ГК РФ, федеральным законам от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об акционерных обществах), от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об обществах с ограниченной ответственностью), от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) кредитных организаций осуществляется Федеральным законом от 25.02.1999 № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (далее — Закон о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций), положения которого имеют приоритет по отношению к Федеральному закону от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (см. ст. 180—182 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

3. Правовое регулирование банковской деятельности на подзаконном уровне осуществляется Банком России, который при осуществлении этой деятельности независим и подчиняется только закону.

На основании ч. 1 ст. 57 Закона о Центральном банке РФ Банк России устанавливает обязательные для кредитных организаций правила проведения банковских операций, бухгалтерского учета и отчетности, а также регулирует ряд других вопросов.

При этом в соответствии с ч. 2 ст. 1 Закона о Центральном банке РФ функции и полномочия, предусмотренные Конституцией РФ и федеральными законами, Банк России осуществляет независимо от других федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления. С точки зрения правового регулирования банковской деятельности это означает, что вопросы ее осуществления актами Президента РФ, Правительства РФ, министерств и ведомств напрямую регулироваться не могут, а изданные акты не могут применяться без одобрения Банка России.

Однако в отношении Президента РФ не следует забывать о его конституционных полномочиях. Конституционный Суд РФ исходит из того, что при отсутствии соответствующих законодательных актов, Президент РФ в силу своих конституционных полномочий может осуществлять правовое регулирование отдельных вопросов[3].

Если же какой-либо вопрос урегулирован на законодательном уровне, то указы Президента РФ, противоречащие этому регулированию, применению не подлежат (ч. 3 ст. 90 Конституции РФ).

По смежным вопросам правового регулирования могут либо издаваться совместные акты либо осуществляться издание Банком России порядка применения конкретных актов (например, указов Президента РФ).

4. Акты Банка России издаются в специальном порядке.

В соответствии с Законом о Центральном банке РФ нормативные акты Банка России могут издаваться в форме указаний, положений и инструкций (ч. 1 ст. 7).

При этом правила подготовки своих нормативных актов Банк России устанавливает самостоятельно (ч. 2 ст. 7)[4].

Все нормативные акты Банка России должны быть зарегистрированы в Минюсте России в порядке, предусмотренном для нормативных актов федеральных органов исполнительной власти[5]. Исключение составляют нормативные акты, перечисленные в ч. 5 и 6 ст. 7 Закона о Центральном банке РФ.

Нормативные акты Банка России вступают в силу по истечении 10 дней после дня их опубликования в официальном издании Банка России — «Вестнике Банка России», за исключением случаев, установленных Советом директоров. При этом нормативные акты Банка России не имеют обратной силы (ч. 3 ст. 7). Правило об обязательном опубликовании действует и в отношении тех актов, которые не подлежат регистрации в Минюсте России.

Согласно ч. 2 ст. 18 Закона о Центральном банке РФ решения Совета директоров по вопросам изменения процентных ставок, размера резервных требований, размеров обязательных нормативов для кредитных организаций и банковских групп, прямых количественных ограничений, участия (членства) Банка России в капиталах организаций (организациях), обеспечивающих деятельность Банка России, его организаций и служащих, выпуска банкнот и монеты Банка России нового образца, изъятия из обращения банкнот и монеты Банка России старого образца, порядка формирования резервов кредитными организациями подлежат обязательному официальному опубликованию в официальном издании Банка России — «Вестнике Банка России» в течение 10 дней со дня принятия этих решений.

В случаях, прямо предусмотренных законодательством, Банк России вправе издавать официальные разъяснения по вопросам его применения[6].

Банк России издает также разъяснения по отдельным вопросам в виде писем.

 

1.1.4 Система банковского законодательства

Правовые нормы всегда содержатся в официальных документах — нормативных актах. Соответственно от системы объективного права нужно отличать систему его источников (форм) или систему законодательства.

Основное отличие этих двух понятий заключается в том, что первичным элементом системы права является правовая норма, а первичным элементом системы законодательства выступает нормативный акт.

При этом следует иметь в виду, что понятие «законодательство» может употребляться в двух значениях: в широком — как система всех нормативных актов и в узком — как система только законов федерального уровня. В банковской сфере оно используется в широком смысле.

Учитывая указанные выше особенности правового регулирования банковской деятельности, систему банковского законодательства составляют следующие нормативные акты федерального уровня.

ü Конституция РФ;

ü международные договоры РФ;

ü федеральные законы;

ü акты Банка России, а также указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты министерств и федеральных служб по смежным вопросам правового регулирования.

Определенные вопросы могут регулироваться локальными нормативными актами самих кредитных организаций. Например, порядок осуществления кредитной организацией и ее филиалами межбанковских расчетов с использованием счетов межфилиальных расчетов должны определяться Правилами построения расчетной системы кредитной организации, разработанными в соответствии с законодательством и нормативными актами Банка России[7].

В сфере международных расчетов широко используются публикации Международной торговой палаты, которыми унифицированы правила и обычаи, касающиеся, в частности, расчетов по документарным аккредитивам и по инкассо. Следует учитывать, что унифицированные правила и обычаи не являются международными договорами и соответственно не имеют силы правовых норм. Они также не должны рассматриваться на территории РФ как обычаи делового оборота, поскольку являются международными банковскими обычаями. Поэтому они могут применяться на территории РФ в отношениях между резидентами (во внутреннем обороте) только как договорные условия при наличии соглашения между этими субъектами об их применении. При этом выбираемые для применения правила не должны противоречить российскому законодательству.

Акты судебной практики, в том числе Конституционного Суда РФ, по мнению автора, не могут рассматриваться как источники права и соответственно включаться в систему законодательства. В континентальной системе права, к которой относится и российское право, суды не создают нормы права (правила поведения). Они либо толкуют уже существующие нормы либо отменяют их или признают не подлежащими применению. Однако если, например, суд может признавать гражданско-правовые договоры недействительными, то это не означает, что он становится стороной в договоре или должен принимать участие в выработке его условий.

 

1.1.5 Разрешение коллизий между нормами, регулирующими банковскую деятельность

Коллизии в российском праве — это противоречия между двумя или несколькими нормами права (их положениями).

Соответственно смысл разрешения коллизий в праве сводится к выбору для применения одной из норм, положения которых противоречат друг другу.

Такой выбор правовых норм осуществляется на основании общеправовых принципов разрешения коллизий. К ним относятся три принципа:

1) приоритет нормы, обладающей более высокой юридической силой;

2) приоритет специальной нормы перед общей;

3) приоритет нормы, принятой позднее.

При этом следует учитывать, что общеправовые принципы выводятся из целой системы норм, поэтому для их применения в конкретном случае не требуется, чтобы было прямое указание об этом в нормах права.

Например, принцип приоритета нормы, обладающей более высокой юридической силой, выражен в целой системе коллизионных норм, смысл которых сводится к установлению, что акт определенного вида не может противоречить акту более высокой юридической силы. Так, согласно ч. 3 ст. 76 Конституции РФ федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам, в силу ч. 3 ст. 90 Конституции РФ указы и распоряжения Президента РФ не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам и т.д.

Кроме того, существуют правила, согласно которым суды, установив при разрешении дела, что нормативный акт не соответствует нормативному акту, имеющему бόльшую юридическую силу, обязаны применить нормы акта, имеющего наибольшую юридическую силу (ч. 2 ст. 120 Конституции РФ, ч. 2 ст. 11 ГПК РФ, ч. 2 ст. 13 АПК РФ).

Перечисленные принципы применяются в строго определенной последовательности, т.е. каждый последующий из них применяется только при невозможности применения предыдущего.

В первую очередь применяется принцип приоритета нормы, обладающей более высокой юридической силой.

Юридическая сила акта определяется исходя из того, каким органом он принят, а в отдельных случаях — исходя из вида акта (применительно к соотношению Конституции РФ с иными актами, а также федеральных конституционных законов с федеральными законами). При этом следует учитывать, что нормы кодифицированных актов не могут иметь безусловного приоритета перед нормами других федеральных законов, хотя иногда в кодифицированных актах это закрепляется[8].

Во вторую очередь применяется принцип приоритета специальной нормы перед общей.

Под специальной понимается правовая норма, закрепляющая особенности, присущие для какого-либо субъекта (например, кредитных организаций) или объекта (например, валютных ценностей). Указанное понятие в связи с отсутствием его специального юридического значения основано на общем филологическом смысле слова «специальный». Специальный характер нормы определяется либо через наличие указания на возможность установления особенностей правового регулирования в других актах, а если этого нет — через сравнение сферы действия норм по субъекту или по объекту.

Примером первого случая является п. 3 ст. 1 Закона об акционерных обществах, в котором закреплено, что особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами.

Сферы действия общей и специальной норм должны либо совпадать по объектам правового регулирования, но соотноситься как общее и частное по субъектам регулируемых отношений, либо совпадать по субъектам регулируемых отношений, но соотноситься как общее и частное по объектам.

В последнюю очередь, если невозможно применить первые два принципа, применяется принцип приоритета нормы принятой позднее, который является универсальным.

Применительно к федеральным законам юридическое значение имеет дата принятия закона (выражения воли законодателем), а не дата его подписания Президентом РФ, опубликования или вступления в силу. Согласно ст. 2 Федерального закона от 14.06.1994 № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции.

Учитывая, что правовые нормы подвержены изменениям, при разрешении коллизий необходимо исходить из даты принятия конкретных положений, между которыми возникли противоречия, а не из даты принятия последних поправок в федеральный закон, где содержатся эти положения. Это обусловлено тем, что коллизии разрешаются между нормами права или их отдельными положениями, а не в целом между актами.

 

1.2 Предмет и основные понятия банковского права

 

1.2.1 Банковские отношения (банковская деятельность) как предмет банковского права

Правовые нормы являются основным средством правового регулирования, т.е. воздействия на предмет (объект) правового регулирования.

Согласно общепринятому подходу предметом (объектом) правового регулирования признаются общественные отношения.

Регулируемые правом общественные отношения — это всегда отношения между людьми, на поведение которых и воздействует право через предоставление им прав и возложение на них обязанностей.

При этом в рамках отношений можно выделить три уровня поведения:

ü действия;

ü операции;

ü деятельность[9].

Операция представляет собой последовательность разовых действий, направленных на достижение определенной цели.

Деятельность рассматривается как система постоянных, целенаправленных действий[10].

В связи с этим применительно к определению предмета (объекта) правового регулирования общественные отношения и деятельность можно рассматривать как синонимы. Понятия «операция» и «деятельность» для этой цели в основном используются применительно к комплексным образованиям для обозначения содержания тех действий, которые положены в основу группировки норм права.

Банковские отношения как предмет (объект) правового регулирования выделяются по следующим признакам:

1) по специальному субъекту (кредитные организации, Банк России, а также иные организации в случаях, прямо предусмотренных законом);

2) по специальному объекту (складываются по поводу финансовых инструментов — денег, ценных бумаг и иных долговых документов, валютных ценностей, драгоценных металлов и драгоценных камней);

3) в рамках этих отношений реализуется денежно-кредитная политика государства[11].

Данные отношения можно разделить на две группы:

— горизонтальные (гражданско-правовые отношения кредитных организаций с клиентами, между собой, а также с Банком России);

— вертикальные (отношения, складывающиеся при осуществлении контроля (надзора) за деятельностью кредитных организаций, а также при управлении банковской системой Банком России).

Банковская деятельность как предмет (объект) правового регулирования представляет собой систему постоянно осуществляемых банковских операций и сделок, направленных на получение прибыли. Системность в данном случае проявляется в том, что банковскими операциями является не просто выдача кредитов, а размещение привлеченных средств.

Отличительными особенностями банковской деятельности является то, что она:

1) носит исключительный характер, т.е. не подлежит совмещению с основными видами предпринимательской деятельности (ч. 6 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности);

2) осуществляется за счет средств, привлеченных на счета и во вклады, поскольку это основные банковские операции, образующие денежные средства, с которыми работают кредитные организации (см. п. 1 и 3 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).

Данная особенность является основной и, в свою очередь, предопределяет все остальные особенности правового статуса и деятельности кредитных организаций, которые носят производный характер.

Исходя из этого, например, не является банковской деятельность ломбардов, жилищных накопительных кооперативов, кредитных потребительских кооперативов граждан.

Ломбарды осуществляют принятие от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов (п. 1 ст. 358 ГК РФ). Источниками получения средств, выдаваемых ломбардами в качестве займов, являются полученные ими проценты за пользование займом, вознаграждения за хранение вещей, суммы, вырученные от реализации невостребованных вещей (см. соответственно ч. 1 ст. 8, ч. 1 и 2 ст. 9, ст. 13 Федерального закона от 19.07.2007 № 196-ФЗ «О ломбардах»).

Основным источником средств, используемых жилищными накопительными кооперативами на приобретение или строительство жилых помещений, являются паевые взносы членов кооператива (ст. 23 и 24 Федерального закона от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»).

В кредитном потребительском кооперативе граждан источником займов, которые предоставляются только членам этого кооператива, является фонд финансовой взаимопомощи, формирующийся за счет части собственных средств кооператива, а также личных сбережений его членов, передаваемых в пользование кооперативу (ст. 16 Федерального закона от 07.08.2001 № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан»).

Тем самым российское законодательство пошло по пути признания кредитных кооперативов некоммерческими организациями, не попадающими под контроль Банка России.

 

1.2.2 Банковские операции и банковские сделки: критерии разграничения и классификация

Закон о банках и банковской деятельности вводит специальные (в целях данного Закона) критерии разграничения понятий «банковская операция» (ч. 1 ст. 5) и «банковская сделка» (ч. 3 ст. 5).

Через понятие «банковская операция» обозначаются те виды деятельности, которые может осуществлять только банк или иная кредитная организация.

В отличие от банковских операций банковские сделки могут осуществлять и другие субъекты. Поэтому, хотя банковские сделки кредитные организации могут производить только при наличии лицензий Банка России на осуществление банковских операций, прямо в этих лицензиях они не указываются.

То же самое касается и операций с ценными бумагами (ч. 1 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности). Применительно к данному вопросу они попадают под режим банковских сделок.

Это соотношение необходимо отличать от общего соотношения понятий «сделка» и «операция».

В соответствии со ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

Операция представляет собой совокупность сделок и действий по исполнению публично-правовых обязанностей либо только публично-правовых обязанностей. Примером последнего вида операций являются валютные операции по ввозу на таможенную территорию РФ и вывозу с таможенной территории РФ валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг (подп. «г» п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»). Никаких гражданско-правовых сделок в этом случае не совершается, но есть операция, влекущая определенные правовые последствия.

К числу упомянутых публично-правовых обязанностей, совершаемых кредитными организациями, также можно отнести: оценку полученных расчетных документов на предмет соответствия требованиям, установленным Банком России; открытие некоторых счетов, которые не входят в предмет договора (например, депозитных); отражение сумм в бухгалтерском учете (например, выданного кредита на так называемом ссудном счете) и т.п. Исполнение этих обязанностей не зависит от воли и интересов ни кредитной организации, ни ее клиентов, они не могут их ни изменить, ни исключить по соглашению между собой.

По содержанию выделяются следующие виды банковских операций и сделок:

1) пассивные, в результате осуществления которых кредитные организации привлекают денежные средства, а также драгоценные металлы и соответственно являются в них должниками. К числу таких банковских операций и сделок относятся: привлечение вкладов и драгоценных металлов, открытие счетов, выпуск ценных бумаг и др.);

2) активные, в результате осуществления которых кредитные организации размещают денежные средства, а также драгоценные металлы и соответственно являются в них кредиторами. К числу таких банковских операций и сделок относятся: все формы банковского кредитования, размещение драгоценных металлов, приобретение ценных бумаг и др.);

3) расчетные операции. Они выделяются отдельно, поскольку при их осуществлении кредитная организация одновременно выступает должником (по отношении к клиентам) и кредитором (по отношению к банкам-корреспондентам);

4) вспомогательные операции и сделки. Эта группа образуется по остаточному принципу. В нее входят: посреднические сделки, операции по инкассации, купля-продажа иностранной валюты, предоставление в аренду специальных помещений и сейфов, информационные и консультационные услуги и др.

Кроме того, банковские операции и сделки можно классифицировать по объектам. По данному критерию выделяются:

1) операции и сделки в рублях;

2) в иностранной валюте;

3) с внутренними ценными бумагами и иными финансовыми инструментами, обращающимися на рынке ценных бумаг;

4) с внешними ценными бумагами и иными финансовыми инструментами в иностранной валюте, обращающимися на рынке ценных бумаг;

5) с драгоценными металлами;

6) с драгоценными камнями.

 

1.2.3 Субъекты банковской деятельности

Под субъектами банковской деятельности понимаются лица, которые на основании федеральных законов вправе осуществлять банковские операции.

Основными субъектами банковской деятельности являются:

1) кредитные организации, имеющие специальное разрешение (лицензию) Банка России (ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности);

2) Банк России (ст. 46 и 48 Закона о Центральном банке РФ).

В случаях, предусмотренных федеральными законами, отдельные банковские операции могут осуществляться без лицензии Банка России иными субъектами, не являющимися кредитными организациями. К числу таких лиц относятся:

1) государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» (далее — Внешэкономбанк), которая согласно ч. 9 ст.13 Закона о банках и банковской деятельности вправе осуществлять банковские операции, перечисленные в ч. 4 ст. 3 Федерального закона от 17.05.2007 № 82-ФЗ «О Банке развития» (далее — Закон о Банке развития);

2) коммерческие организации, которые вправе осуществлять банковские операции по переводу денежных средств по поручениям физических лиц без открытия банковских счетов (п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности) в части принятия от физических лиц наличных денежных средств в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги (ст. 13.1 Закона о банках и банковской деятельности);

3) федеральная служба почтовой связи, деятельность которой регулируется специальными законами (ст. 8 Федерального закона от 03.02.1996 № 17-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР “О банках и банковской деятельности в РСФСР”») и которая вправе осуществлять расчеты посредством почтовых переводов (ст. 2 и 16 Федерального закона от 17.07.1999 № 176-ФЗ «О почтовой связи»);

4) государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов», обладающая правом открывать счета признанным банкротами кредитным организациям, в отношении которых она выступает конкурсным управляющим (п. 2 ст. 50.31 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

5) страховые организации, имеющие право выдавать банковские гарантии (ст. 368 ГК РФ).

 

1.2.4 Понятие клиента кредитной организации

Понятие клиента кредитной организации достаточно часто используется в банковском законодательстве. Однако нормативного определения этого понятия нет. Поэтому уяснить его содержание можно только через системное толкование тех положений законодательства, в которых оно упоминается.

Например, в части второй ГК РФ понятие клиента кредитной организации употребляется применительно к отношениям по договору финансирования под уступку денежного требования (гл. 43), по договору банковского счета (гл. 45), к расчетным отношениям (гл. 46), а также применительно к хранению ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст. 922).

При этом в ст. 846 ГК РФ это понятие употребляется применительно к случаям, когда речь идет еще только о заключении договоров банковского счета. Поэтому привязывать данное понятие к наличию счета или договорных отношений неправильно.

В Законе о банках и банковской деятельности понятие клиента кредитной организации употребляется применительно к счетам и вкладам (ч. 1 ст. 26), банковским операциям (ч. 1 ст. 29), договорам хранения, доверительного управления, а также иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (п. 5 ч. 12 ст. 20).

При этом по смыслу ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности закрытие клиентом счета, вклада или иное прекращение договорных отношений с кредитной организацией не означают прекращения обязанности кредитной организации по предоставлению в уполномоченные органы сведений, составляющих банковскую тайну, об этом клиенте, его счетах, вкладах и операциях.

Исходя из этого можно сделать вывод, что применительно к осуществлению банковских операций и сделок любое лицо рассматривается как клиент кредитной организации с момента выражения им намерения заключить договор (совершить операцию) и до прекращения договорных отношений (совершения операции), а применительно к банковской тайне — до окончания срока получения таких сведений (там где он установлен) или истечения срока хранения документов об операциях клиента. Согласно п. 4 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее — Закон о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем) такие документы должны храниться не менее пяти лет со дня прекращения отношений с клиентом.

 

1.2.5 Банковская система Российской Федерации

Согласно ч. 1 ст. 2 Закона о банках и банковской деятельности банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков.

Исходя из указанного определения банковской системы, можно сделать следующие выводы.

Вопреки распространенному мнению, банковская система — это не просто совокупность организаций, имеющих право осуществлять банковские операции (представительства иностранных банков их осуществлять не могут).

Банковская система необходима для проведения единой государственной денежно-кредитной политики (гл. VII Закона о Центральном банке РФ) и соответственно состоит из тех организаций, которые вырабатывают и осуществляют эту политику в банковской сфере (Банк России), и тех, через которые она проводится (кредитные организации). Это, в свою очередь, подразумевает непосредственное подчинение кредитных организаций, через которые осуществляется денежно-кредитная политика, Банку России, поскольку осуществлять управление банковской системой без этого невозможно.

Исходя из этого, в банковскую систему не включаются указанные выше организации, осуществляющие без лицензии Банка России отдельные банковские операции, а также организации, осуществляющие вспомогательную деятельность (банковские ассоциации, бюро кредитных историй).

В банковскую систему не входят также организации, обладающие отдельными контрольными полномочиями в отношении кредитных организаций. К ним можно отнести: государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов» в части контроля за формированием фонда страхования вкладов физических лиц, Федеральную службу по финансовым рынкам в части лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг, Федеральную антимонопольную службу в части антимонопольного контроля и контроля за рекламой кредитных организаций и т.д.

То же касается и государственных органов, осуществляющих определенные виды контроля, под который попадают кредитные организации (налоговых органов, таможенных органов, органов Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека и т.д.).

Банковская система России является двухуровневой. Первый уровень составляет Банк России, второй — все кредитные организации. Юридического деления банков на федеральные и местные (региональные, муниципальные) в Российской Федерации нет.

Банковская система Российской Федерации относится к централизованным, поскольку все основные функции банковского регулирования и надзора сосредоточены у единого органа — Банка России (ст. 56 Закона о Центральном банке РФ). Такой вид банковских систем характерен для стран континентальной Европы. В отличие от этого есть децентрализованные банковские системы, основанные на разделении банковского регулирования и банковского надзора (например, банковская система США).

 

Контрольные вопросы

 

1. Чем отличается правовое регулирование банковской деятельности от правового регулирования в иных сферах?

2. По каким признакам банковская деятельность разграничивается с иными видами предпринимательской деятельности?

3. Чем отличаются банковские операции и банковские сделки в целях правового регулирования банковской деятельности?

4. Какие организации относятся к субъектам банковской деятельности?

5. Кто признается клиентами кредитных организаций?

6. Как можно охарактеризовать банковскую систему России?

 

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЙ СТАТУС ОРГАНИЗАЦИЙ, ДЕЙСТВУЮЩИХ В БАНКОВСКОЙ СФЕРЕ

 

2.1 Правовой статус Банка России

 

2.1.1 Характеристика правового статуса Банка России как субъекта права

Нормативное закрепление правового статуса Банка России

Правовой статус Банка России закреплен на конституционном уровне. Согласно ч. 2 ст. 75 Конституции РФ защита и обеспечение устойчивости рубля — основная функция Банка России, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.

Из положений Закона о Центральном банке РФ, касающихся правового статуса Банка России, необходимо отметить следующие:

1) свои функции и полномочия Банк России осуществляет независимо от других органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления (ч. 2 ст. 1);

2) Банк России является юридическим лицом (ч. 3 ст. 1);

3) уставный капитал и иное имущество Банка России являются федеральной собственностью. В соответствии с целями своей деятельности Банк России осуществляет полномочия по владению, пользованию и распоряжению своим имуществом, включая золотовалютные резервы Банка России. Изъятие и обременение обязательствами указанного имущества без согласия Банка России не допускаются, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 2).

Уставный капитал Банка России составляет 3 млрд руб. (ст. 10);

4) государство не отвечает по обязательствам Банка России, а Банк России — по обязательствам государства, если они не приняли на себя такие обязательства или если иное не предусмотрено федеральными законами. Банк России осуществляет свои расходы за счет собственных доходов (ч. 2 ст. 2).

Банк России не отвечает по обязательствам кредитных организаций, за исключением случаев, когда он принимает на себя такие обязательства, а кредитные организации не отвечают по обязательствам Банка России, за исключением случаев, когда они принимают на себя такие обязательства (ст. 79);

5) получение прибыли не является целью деятельности Банка России (ч. 2 ст. 3) (а это — ключевой признак понятия некоммерческой организации);

6) Банк России вправе издавать обязательные для всех нормативные акты (ст. 7) и применять к кредитным организациям меры административного воздействия (ст. 74).

Подходы к определению правового статуса Банка России

Учитывая изложенное выше, вопрос о правовом статусе Банка России является предметом многочисленных дискуссий.

Наиболее значимых точек зрения по данному вопросу две:

1) Банк России является федеральным органом государственной власти с особым статусом[12];

2) Банк России является юридическим лицом публичного права[13], т.е. некоммерческой организацией, которая наделена властными полномочиями.

В пользу первой точки зрения говорит то, что Банк России наделен полномочиями по изданию нормативных актов, распространяющихся на неограниченный круг лиц, а также по применению юридических санкций. Такие полномочия характерны для государственных органов. Кроме того, к такому же выводу приводит и буквальное толкование Конституции РФ. В ч. 2 ст. 75 Конституции РФ речь идет о независимости Банка России не просто от органов государственной власти, а от других органов государственной власти.

При таком подходе Банк России признается особой разновидностью государственных органов, не относящихся к законодательной, исполнительной и судебной власти, наряду с органами прокуратуры, Счетной палатой, Уполномоченным по правам человека в Российской Федерации. Это связано с тем, что Банк России ни Президенту РФ, ни Правительству РФ не подчинен и соответственно не может быть отнесен к исполнительным органам государственной власти.

Однако при этом следует учитывать, что служащие Банка России не являются государственными служащими, поскольку отсутствуют в соответствующем реестре должностей[14].

Наделение Банка России статусом юридического лица необходимо для его участия в имущественном обороте.

В то же время Банк России вправе осуществлять банковские операции и сделки и соответственно получать доход, что является основным аргументом в пользу второй точки зрения.

Однако в российском праве отсутствует законодательное деление юридических лиц на частные и публичные. В связи с этим все юридические лица подчиняются нормам частного (гражданского) права. Так, к государственным органам, которым для участия в имущественном обороте придается статус юридического лица, как правило, в форме государственного учреждения, тоже применяются соответствующие нормы гражданского права.

Поэтому доктринальная классификация юридических лиц по наличию у них публичного элемента (т.е. деятельности в интересах всего общества) в российском праве будет иметь трехчленное деление:

1) юридические лица частного права (действуют в своих собственных интересах);

2) смешанные юридические лица (действуют в определенных целях публичного характера и могут наделяться для этого отдельными властными полномочиями);

3) юридические лица публичного права (осуществляют функции органов государственной власти).

В этой классификации к юридическим лицам публичного права все равно однозначно можно отнести только государственные органы.

В любом случае правовой статус Банка России можно охарактеризовать как двойственный, а главная его особенность заключается в том, что для достижения основных целей своей деятельности Банк России наделен административными полномочиями как государственный орган и правом осуществлять приносящую доход деятельность как некоммерческая организация.

Организационно-правовая форма Банка России

В любом случае не следует подводить Банк России под имеющийся перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций.

Например, появляющиеся предложения о признании Банка России государственной корпорацией не учитывают, что организации данной организационно-правовой формы являются собственниками переданного им имущества (см. п. 1 ст. 7.1 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее — Закон о некоммерческих организациях)). Для имущества, находящегося в ведении Банка России, например, золотовалютных резервов, это является неприемлемым.

В отношении предложений о признании Банка России государственным учреждением следует иметь в виду, что подобный подход, по сути, ликвидирует его независимость от органов государственной власти. Учитывая, что независимость Банка России от органов государственной власти закреплена в Конституции РФ, реализация указанного подхода без изменения Конституции РФ невозможна.

У Банка России особая организационно-правовая форма, существующая в единственном экземпляре, — Центральный банк РФ (Банк России).

Такой подход укладывается в действующее законодательство, поскольку перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций является открытым и может дополняться федеральными законами (см. п. 3 ст. 50 ГК РФ, п. 3 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях).

Имущественные права Банка России

Что касается прав Банка России в отношении находящегося в его ведении имущества, то эти права также нельзя сводить к праву хозяйственного ведения или оперативного управления. В частности, его правомочия по распоряжению своим имуществом ограничены только целями деятельности. Носители права хозяйственного ведения (государственные и муниципальные унитарные предприятия) и оперативного управления (казенные предприятия, учреждения) могут распоряжаться определенными видами имущества только с согласия собственника (см. п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 297, п. 1 ст. 298 ГК РФ).

Следовательно, Банк России владеет этим имуществом на особом вещном праве.

Следует обратить внимание, что в ч. 1 ст. 26 Закона о Центральном банке РФ устанавливается обязанность Банка России после утверждения его годовой финансовой отчетности Советом директоров перечислить в федеральный бюджет 50% фактически полученной им по итогам года прибыли, остающейся после уплаты налогов и сборов. Оставшаяся прибыль Банка России направляется Советом директоров в резервы и фонды различного назначения.

При этом прибыль Банка России определяется как разница между суммой доходов от банковских операций и сделок и доходов от участия в капиталах кредитных организаций и расходами, связанными с осуществлением Банком России своих функций (ст. 11 Закона о Центральном банке РФ).

Также в Законе о Центральном банке РФ содержится прямое указание на то, что Банк России и его организации являются плательщиками налогов и сборов в соответствии с Налоговым кодексом РФ (ч. 2 ст. 26). Соответственно при появлении у Банка России иных объектов налогообложения, предусмотренных налоговым законодательством, у него возникают права и обязанности налогоплательщика в полном объеме.

Ликвидация Банка России

Отличительной особенностью правового статуса Банка России, является то, что он может быть ликвидирован только на основании принятия соответствующего закона Российской Федерации о поправке к Конституции РФ (ст. 87 Закона о Центральном банке РФ). Учитывая, что положения Конституции РФ, касающиеся Банка России, содержатся в гл. 3—5 (например, п. «ж» ст. 71, ст. 75, п. «в» ч. 1 ст. 103), то такой закон должен приниматься в порядке, предусмотренном ст. 136 Конституции РФ и Федеральным законом от 04.03.1998 № 33-ФЗ «О порядке принятия и вступления в силу поправок к Конституции Российской Федерации», т.е. как федеральный конституционный закон, вступающий в силу после его одобрения органами законодательной власти не менее чем двух третей субъектов РФ.

 

2.1.2 Подотчетность Банка России

В соответствии со ст. 5 Закона о Центральном банке РФ Банк России подотчетен Государственной Думе Федерального Собрания РФ.

Это выражается в том, что Государственная Дума:

а) назначает на должность и освобождает от должности Председателя Банка России по представлению Президента РФ;

б) назначает на должность и освобождает от должности членов Совета директоров Банка России по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом РФ;

в) направляет и отзывает представителей Государственной Думы в Национальном банковском совете в рамках своей квоты;

г) рассматривает основные направления единой государственной денежно-кредитной политики и принимает по ним решение;

д) рассматривает годовой отчет Банка России и принимает по нему решение. Состав годового отчета Банка России определяется ст. 25 Закона о Центральном банке РФ;

е) принимает решение о проверке Счетной палатой РФ финансово-хозяйственной деятельности Банка России, его структурных подразделений и учреждений. Указанное решение может быть принято только на основании предложения Национального банковского совета.

При этом согласно ст. 19 Федерального закона от 11.01.1995 № 4-ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации» Счетная палата РФ осуществляет также контроль за деятельностью Банка России в части обслуживания им федерального бюджета и государственного долга РФ;

ж) проводит парламентские слушания о деятельности Банка России с участием его представителей;

з) заслушивает доклады Председателя Банка России о деятельности Банка России (при представлении годового отчета и основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики).

Иную информацию Банк России представляет в Государственную Думу и Президенту РФ в порядке, установленном федеральными законами.

 

2.1.3 Цели деятельности и функции Банка России

Классификация функций Банка России

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона о Центральном банке РФ целями деятельности Банка России являются:

ü защита и обеспечение устойчивости рубля;

ü развитие и укрепление банковской системы РФ;

ü обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы.

Функции Банка России, осуществляемые для достижения этих целей, можно разделить на несколько групп:

1) управление банковской системой и системой расчетов;

2) участие в разработке экономической политики государства;

3) осуществление единой государственной денежно-кредитной политики;

4) управление государственным имуществом;

5) осуществление надзора;

6) осуществление банковских операций и сделок;

7) участие в международных отношениях;

8) иные функции, предусмотренные федеральными законами.

Управление банковской системой и системой расчетов

В рамках реализации функций, относящихся к этой группе, Банк России:

1) устанавливает правила осуществления расчетов в Российской Федерации (п. 4 и 13 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ).

При этом в целях организации на территории РФ наличного денежного обращения Банк России:

— осуществляет прогнозирование и организацию производства, перевозку и хранение банкнот и монеты Банка России, создание их резервных фондов;

— устанавливает правила хранения, перевозки и инкассации наличных денег для кредитных организаций;

— устанавливает признаки платежеспособности банкнот и монеты Банка России, порядок уничтожения банкнот и монеты Банка России, а также замены поврежденных банкнот и монеты Банка России;

— определяет порядок ведения кассовых операций (ст. 34 Закона о Центральном банке РФ).

Банк России является также органом, регулирующим организацию расчетных, в том числе клиринговых систем, и устанавливающим правила осуществления безналичных расчетов (ст. 80 Закона о Центральном банке РФ);

2) устанавливает правила проведения банковских операций (п. 5 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ), а также правила организации внутреннего контроля, составления и представления статистической отчетности, другой информации, предусмотренной федеральными законами (ст. 57 Закона о Центральном банке РФ). В частности, к информации последнего вида относятся сведения, предоставляемые на основании Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;

3) организует и осуществляет валютное регулирование и валютный контроль в соответствии с законодательством РФ (п. 12 ст. 4, ст. 54 Закона о Центральном банке РФ), устанавливает и публикует официальные курсы иностранных валют по отношению к рублю (ст. 53 Закона о Центральном банке РФ);

4) устанавливает правила бухгалтерского учета и отчетности для кредитных организаций (п. 14 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ)[15];

5) устанавливает обязательные экономические нормативы для кредитных организаций и банковских групп (ст. 62 Закона о Центральном банке РФ).

Участие в разработке экономической политики государства

В данном случае взаимоотношения между Банком России и Правительством РФ строятся на основе так называемого принципа взаимного представительства.

Его суть заключается в том, что Председатель Банка России или по его поручению один из его заместителей участвует в заседаниях Правительства РФ, а также может принимать участие в заседаниях Государственной Думы при рассмотрении законопроектов, касающихся вопросов экономической, финансовой, кредитной и банковской политики.

Министр финансов РФ и министр экономического развития РФ или по их поручению по одному из их заместителей участвуют в заседаниях Совета директоров Банка России с правом совещательного голоса.

Кроме того, Банк России и Правительство РФ информируют друг друга о предполагаемых действиях, имеющих общегосударственное значение, координируют свою политику, проводят регулярные взаимные консультации.

Банк России консультирует Минфин России по вопросам графика выпуска государственных ценных бумаг РФ и погашения государственного долга РФ с учетом их воздействия на состояние банковской системы РФ и приоритетов единой государственной денежно-кредитной политики (ст. 21 Закона о Центральном банке РФ).

В целях анализа и прогнозирования состояния экономики Российской Федерации в целом и по регионам Банк России проводит мониторинг предприятий[16].

Осуществление единой государственной денежно-кредитной политики

При осуществлении этих функций Банк России:

1) во взаимодействии с Правительством РФ разрабатывает и проводит единую государственную денежно-кредитную политику (п. 1 ст. 4, ст. 45 Закона о Центральном банке РФ);

2) монопольно осуществляет эмиссию наличных денег (п. 2 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ). Данное полномочие закреплено и в Конституции РФ (ч. 1 ст. 75);

3) устанавливает и публикует официальные курсы иностранных валют по отношению к рублю (п. 15 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ);

4) принимает участие в разработке прогноза платежного баланса Российской Федерации и организует его составление (п. 16 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ);

5) проводит анализ и прогнозирование состояния экономики Российской Федерации в целом и по регионам, прежде всего денежно-кредитных, валютно-финансовых и ценовых отношений, публикует соответствующие материалы и статистические данные.

В соответствии с ч. 4 ст. 57 Закона о Центральном банке РФ Банк России имеет право запрашивать и получать информацию, необходимую для составления банковской и денежной статистики, платежного баланса Российской Федерации, для анализа экономической ситуации, не только у федеральных органов исполнительной власти, но и у их территориальных органов, а также у юридических лиц. При этом прямо оговорено, что эта информация предоставляется на безвозмездной основе.

Согласно ст. 35 Закона о Центральном банке РФ основными инструментами и методами денежно-кредитной политики Банка России являются:

1) процентные ставки по операциям Банка России.

Банк России использует процентную политику для воздействия на рыночные процентные ставки (ст. 37 Закона о Центральном банке РФ);

2) нормативы обязательных резервов, депонируемых в Банке России (резервные требования).

Данный норматив устанавливается в процентном отношении к обязательствам кредитной организации (ст. 38 Закона о Центральном банке РФ). Его максимально возможный размер составляет 20%. С помощью резервных требований Банк России ограничивает денежные средства, находящиеся в распоряжении кредитных организаций;

3) операции на открытом рынке.

Под такими операциями понимаются купля-продажа Банком России казначейских векселей, государственных облигаций, прочих государственных ценных бумаг, облигаций Банка России, а также краткосрочные операции с указанными ценными бумагами с совершением позднее обратной сделки, т.е. сделки РЕПО (ст. 39 Закона о Центральном банке РФ);

4) рефинансирование кредитных организаций.

Рефинансированием является кредитование Банком России кредитных организаций (ст. 40 Закона о Центральном банке РФ);

5) валютные интервенции.

Валютные интервенции Банка России — это купля-продажа Банком России иностранной валюты на валютном рынке для воздействия на курс рубля и на суммарный спрос и предложение денег (ст. 41 Закона о Центральном банке РФ);

6) установление ориентиров роста денежной массы.

Банк России может устанавливать ориентиры роста одного или нескольких показателей денежной массы, исходя из основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики (ст. 42 Закона о Центральном банке РФ);

7) прямые количественные ограничения.

Под прямыми количественными ограничениями Банка России понимается установление лимитов на рефинансирование кредитных организаций и проведение кредитными организациями отдельных банковских операций.

Банк России вправе применять прямые количественные ограничения в исключительных случаях в целях проведения единой государственной денежно-кредитной политики только после консультаций с Правительством РФ. Эти ограничения должны касаться всех кредитных организаций в равной степени (ст. 43 Закона о Центральном банке РФ);

8) эмиссия облигаций от своего имени.

Данные облигации размещаются и обращаются среди кредитных организаций.

Предельный размер общей номинальной стоимости облигаций Банка России всех выпусков, не погашенных на дату принятия Советом директоров решения об утверждении решения о выпуске или о дополнительном выпуске, устанавливается как разница между максимально возможной суммой обязательных резервов кредитных организаций и суммой обязательных резервов кредитных организаций, определенной исходя из действующего норматива обязательных резервов (ст. 44 Закона о Центральном банке РФ)[17].

Управление государственным имуществом

Банк России осуществляет управление золотовалютными резервами Российской Федерации (п. 7 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ).

Кроме того, Банк России может владеть от имени Российской Федерации акциями (долями) в уставных капиталах организаций.

По общему правилу Банк России не вправе участвовать в капиталах кредитных и иных организаций, а также являться членом некоммерческих организаций, если они не обеспечивают деятельность Банка России, его организаций и служащих. Однако из этого правила есть исключения. Они касаются Сберегательного банка РФ, а также созданных на территориях иностранных государств кредитных организаций, перечень которых дан в ч. 2 ст. 8 Закона о Центральном банке РФ. Кроме того, иные исключения также могут быть установлены федеральными законами.

Любое уменьшение долей участия Банка России в уставном капитале Сберегательного банка РФ, если в результате оно не становится меньше уровня 50% плюс одна голосующая акция, осуществляется по согласованию с Правительством РФ, а если становится — то на основании федерального закона.

Уменьшение или отчуждение долей участия Банка России в уставных капиталах созданных на территориях иностранных государств кредитных организаций осуществляется в порядке и сроки, которые определяются Банком России по согласованию с Правительством РФ (ч. 4—6 ст. 8 Закона о Центральном банке РФ).

Осуществление надзора

В рамках осуществления функций, относящихся к этой группе, Банк России:

1) принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает их действие и отзывает их (п. 8 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ). Банк России в целях осуществления контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций (ч. 3 ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности, ст. 59 Закона о Центральном банке РФ);

2) осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп через отчетность и проведение проверок (п. 9 ст. 4, ст. 56 Закона о Центральном банке РФ);

3) регистрирует эмиссию ценных бумаг кредитными организациями в соответствии с федеральными законами (п. 10 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ).

Осуществление банковских операций и сделок

При осуществлении этих функций Банк России:

1) является кредитором последней инстанции для кредитных организаций, организует систему их рефинансирования, т.е. предоставления кредитным организациям кредитов для поддержания их ликвидности (п. 3 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ);

2) осуществляет обслуживание счетов бюджетов всех уровней, если иное не установлено федеральными законами, посредством проведения расчетов по поручению уполномоченных органов исполнительной власти и государственных внебюджетных фондов, на которые возлагаются организация исполнения и исполнение бюджетов (п. 6 ст. 4, ст. 23 Закона о Центральном банке РФ).

По общему правилу счета бюджетов обслуживает Банк России. Кредитные организации выполняют эти функции только в случае отсутствия учреждений Банка России на соответствующей территории или невозможности выполнения ими этих функций (п. 2 ст. 155, п. 2 и 3 ст. 156 БК РФ)[18]. Нарушение этого правила влечет применение мер принуждения (ст. 282, 283 БК РФ).

Банк России также может осуществлять банковские операции по обслуживанию органов государственной власти и органов местного самоуправления, их организаций, государственных внебюджетных фондов, воинских частей, военнослужащих, служащих Банка России, а также иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами, в частности Банк России вправе обслуживать клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где отсутствуют кредитные организации (ст. 48 Закона о Центральном банке РФ);

3) осуществляет самостоятельно или по поручению Правительства РФ все виды банковских операций и иных сделок, необходимых для выполнения функций Банка России (п. 11 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ).

Открытый перечень таких операций и сделок содержится в ст. 46—47 Закона о Центральном банке РФ. К ним относится и осуществление расчетно-кассового обслуживания кредитных организаций[19], а также депозитные операции[20].

Кроме того, в силу прямого указания в законе Банк России относится к квалифицированным инвесторам на рынке ценных бумаг (п. 2 ст. 51.2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг)).

При этом в соответствии со ст. 49 Закона о Центральном банке РФ Банк России не имеет права:

1) осуществлять банковские операции с юридическими лицами, не имеющими лицензии на осуществление банковских операций, и физическими лицами, за исключением случаев, предусмотренных ст. 48 Закона о Центральном банке РФ;

2) приобретать акции (доли) кредитных и иных организаций, за исключением случаев, предусмотренных ст. 8 и 9 Закона о Центральном банке РФ;

3) осуществлять операции с недвижимостью, за исключением случаев, связанных с обеспечением деятельности Банка России и его организаций;

4) заниматься торговой и производственной деятельностью, за исключением случаев, предусмотренных Законом о Центральном банке РФ;

5) пролонгировать предоставленные кредиты. Исключение может быть сделано по решению Совета директоров.

Кроме того, на основании ст. 22 Закона о Центральном банке РФ Банк России не вправе предоставлять кредиты Правительству РФ для финансирования дефицита федерального бюджета, покупать государственные ценные бумаги при их первичном размещении, за исключением тех случаев, когда это предусматривается федеральным законом о федеральном бюджете.

Банк России также не вправе предоставлять кредиты и для финансирования дефицитов бюджетов государственных внебюджетных фондов, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов.

Участие в международных отношениях

Банк России может участвовать в капиталах и деятельности международных организаций, которые занимаются развитием сотрудничества в денежно-кредитной, валютной, банковской сферах, в том числе между центральными банками иностранных государств.

Взаимоотношения Банка России с кредитными организациями иностранных государств осуществляются в соответствии с международными договорами РФ, федеральными законами, а также межбанковскими соглашениями (ст. 9 Закона о Центральном банке РФ).

Банк России представляет интересы Российской Федерации во взаимоотношениях с центральными банками иностранных государств, а также в международных банках и иных международных валютно-финансовых организациях (ст. 51 Закона о Центральном банке РФ).

Для осуществления своих функций Банк России может открывать представительства на территориях иностранных государств (ст. 55 Закона о Центральном банке РФ).

Иные функции, предусмотренные законодательством

К этой группе функций Банка России можно отнести:

— осуществление выплат по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации (п. 18.1 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ);

— обмен без ограничений ветхих и поврежденных банкнот в соответствии с установленными им правилами (ст. 32 Закона о Центральном банке РФ) и проверку подлинности банкнот иностранных государств[21];

— выполнение функций генерального агента по обслуживанию выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций (п. 3 ст. 155 БК РФ)[22].

 

2.1.4 Организационная структура Банка России

В соответствии со ст. 83 Закона о Центральном банке РФ Банк России представляет собой единую централизованную систему с вертикальной структурой управления.

В систему Банка России входят центральный аппарат, территориальные учреждения, расчетно-кассовые центры, вычислительные центры, полевые учреждения, учебные заведения и другие организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации, которые необходимы для осуществления деятельности Банка России.

Территориальные учреждения Банка России, в том числе и национальные банки республик в составе Российской Федерации, являются обособленными подразделениями Банка России, осуществляющими его функции на соответствующей территории.

Они не являются юридическими лицами, не имеют права принимать решения нормативного характера и выдавать без разрешения Совета директоров Банка России банковские гарантии и поручительства, вексельные и другие обязательства (ст. 84 Закона о Центральном банке РФ).

Задачи и функции территориальных учреждений определяются Банком России[23].

Их образование привязано к субъектам РФ. Однако по решению Совета директоров территориальные учреждения Банка России могут создаваться по регионам (экономическим районам), объединяющим территории нескольких субъектов РФ (ст. 85 Закона о Центральном банке РФ).

Расчетные операции Банка России осуществляют расчетно-кассовые центры, являющиеся структурными подразделениями Банка России и действующие в составе его территориальных учреждений[24].

Полевые учреждения Банка России являются воинскими учреждениями и предназначены для банковского обслуживания воинских частей, учреждений и организаций Министерства обороны Российской Федерации, иных государственных органов и юридических лиц, обеспечивающих безопасность Российской Федерации, а также физических лиц, проживающих на территориях объектов, обслуживаемых полевыми учреждениями Банка России, в тех случаях, когда создание и функционирование территориальных учреждений Банка России невозможны (ст. 86 Закона о Центральном банке РФ).

 

2.1.5 Органы Банка России

В соответствии с Законом о Центральном банке РФ к органам Банка России относятся:

ü Национальный банковский совет;

ü Совет директоров;

ü Председатель;

ü Комитет банковского надзора;

ü главный аудитор.

Численность Национального банковского совета составляет 12 человек, из которых двое направляются Советом Федерации Федерального Собрания РФ из числа членов Совета Федерации, трое — Государственной Думой из числа депутатов Государственной Думы, трое — Президентом РФ, трое — Правительством РФ. В состав Национального банковского совета входит также Председатель Банка России.

Председатель Национального банковского совета избирается из числа его членов большинством голосов (ст. 12 Закона о Центральном банке РФ).

К компетенции Национального банковского совета отнесено рассмотрение ключевых вопросов организации деятельности Банка России, например, определение аудиторской организации — аудитора годовой финансовой отчетности Банка России (п. 9 ст. 13 Закона о Центральном банке РФ), а также ключевых вопросов совершенствования банковской системы (п. 4 ст. 13 Закона о Центральном банке РФ).

При этом Национальный банковский совет вправе давать рекомендации аудитору Банка России по вопросам аудиторской проверки годовой финансовой отчетности Банка России, а аудитор Банка России обязан обеспечить выполнение этих рекомендаций (ч. 2 ст. 93 Закона о Центральном банке РФ).

В Совет директоров входят Председатель Банка России и 12 членов Совета директоров.

Члены Совета директоров работают на постоянной основе в Банке России.

Члены Совета директоров назначаются Государственной Думой на должность сроком на четыре года по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом РФ (ст.15 Закона о Центральном банке РФ).

Председательствует на заседаниях Совета директоров Председатель Банка России (ст. 16 Закона о Центральном банке РФ).

Совет директоров принимает решения по целому ряду ключевых вопросов деятельности, как Банка России, так и банковской деятельности в целом. В частности:

— о создании, реорганизации и ликвидации организаций Банка России;

— о мерах денежно-кредитной политики;

— об участии в международных организациях;

— об участии (членстве) Банка России в капиталах организаций (организациях), обеспечивающих деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих;

— о купле и продаже недвижимости для обеспечения деятельности Банка России и его организаций (дает разрешения на цену и иные условия заключения сделки);

— о выпуске банкнот и монеты Банка России нового образца, об изъятии из обращения банкнот и монеты Банка России старого образца;

— об осуществлении выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, в случаях и порядке, которые предусмотрены федеральным законом (п. 9 ст. 18 Закона о Центральном банке РФ).

Члены Совета директоров не могут быть членами Совета Федерации, депутатами законодательных (представительных) органов всех уровней, государственными служащими, а также членами Правительства РФ, не могут состоять в политических партиях, занимать должности в общественно-политических и религиозных организациях.

На членов Совета директоров распространяются ограничения, установленные ст. 90 Закона о Центральном банке РФ для служащих Банка России[25]: они не имеют права работать по совместительству, а также на основании договора подряда, за исключением преподавательской, научно-исследовательской и творческой деятельности, не имеют права занимать должности в кредитных и иных организациях, а также обязаны в письменной форме в 10-дневный срок уведомить Совет о приобретении ими акций (долей) кредитных организаций (ст. 19 Закона о Центральном банке РФ).

Председатель Банка России назначается на должность Государственной Думой сроком на четыре года большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы по представлению Президента РФ. Государственная Дума вправе освободить от должности Председателя Банка России по представлению Президента РФ (ст. 14 Закона о Центральном банке РФ).

Председатель Банка России:

— действует от имени Банка России без доверенности;

— подписывает нормативные акты Банка России, решения Совета директоров, протоколы заседаний Совета директоров, соглашения, заключаемые Банком России;

— принимает решения по всем вопросам, отнесенным федеральными законами к ведению Банка России, за исключением тех, по которым решения принимаются Национальным банковским советом или Советом директоров.

Председатель банка России не вправе совмещать свою основную деятельность с иной оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности (ст. 20 Закона о Центральном банке РФ).

Регулирующие и надзорные функции Банка России осуществляются через действующий на постоянной основе орган — Комитет банковского надзора, который объединяет структурные подразделения Банка России, обеспечивающие выполнение его надзорных функций.

Структура Комитета банковского надзора утверждается Советом директоров.

Руководитель Комитета банковского надзора назначается Председателем Банка России из числа членов Совета директоров (ст. 56 Закона о Центральном банке РФ)[26].

Внутренний аудит Банка России осуществляется службой главного аудитора Банка России, непосредственно подчиненной Председателю Банка России (ст. 95 Закона о Центральном банке РФ)[27].

 

2.2 Особенности правового статуса кредитных организаций

 

2.2.1 Кредитные организации как субъекты права

Понятие и виды кредитных организаций

Понятие кредитной организации дано в ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности.

Кредитная организация — это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках и банковской деятельности.

В этой же статье определено, что кредитные организации образуются на основе любой формы собственности как хозяйственные общества, т.е. как акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью.

Исходя из этого, признаками понятия кредитной организации являются:

1) статус юридического лица, т.е. кредитная организация имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ);

2) основная цель деятельности — получение прибыли, т.е. кредитная организация является коммерческой организацией;

3) наличие специального разрешения (лицензии Банка России) на право совершения банковских операций.

Основным является третий признак. Именно из него вытекает, что отличительной особенностью банковской деятельности является ее осуществление за счет средств, привлеченных на счета и во вклады, поскольку это основные банковские операции, образующие денежные средства, с которыми работают кредитные организации (см. п. 1 и 3 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).

Выделяются два вида кредитных организаций: банки и небанковские кредитные организации.

Банки создаются для осуществления в совокупности следующих банковских операций: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковские кредитные организации создаются для осуществления отдельных банковских операций, допустимые сочетания которых устанавливаются Банком России.

В настоящее время допускается создание небанковских депозитно-кредитных организаций (НДКО)[28], а также расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО)[29].

Причем применительно к банкам имеются в виду их потенциальные возможности.

Например, по общему правилу вновь созданный (созданный путем учреждения) банк не может работать со средствами физических лиц, для этого ему необходимо будет проработать не менее двух лет. Однако впоследствии для получения этого права ему не нужно перерегистрироваться, а достаточно будет получить только соответствующую лицензию. Небанковская кредитная организация такие операции не может осуществлять ни при каких условиях. Чтобы иметь возможность осуществлять все банковские операции, она должна перерегистрироваться в банк.

Что касается видов банков, то в Российской Федерации нет их юридически значимого деления на виды (например, на инвестиционные и расчетные, как в некоторых странах). Все российские банки обладают универсальной специализацией, т.е. потенциально вправе осуществлять все банковские операции. Этот подход обусловлен тем, что при такой специализации легче перераспределять риски. В рамках универсальной специализации конкретный банк может определить свою фактическую специализацию и даже закрепить ее в фирменном наименовании (например, ипотечный, инвестиционный, сберегательный и т.п.). Однако для правоспособности данного банка юридического значения это иметь не будет.

Фирменное наименование кредитных организаций

Кредитная организация как юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в ее учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации.

Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на ее организационно-правовую форму и собственно наименование, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

Кредитная организация должна иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Она вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках (п. 1—3 ст. 1473 ГК РФ, ч. 1 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности).

Применительно к фирменным наименованиям, поскольку порядок их формирования, использования и защиты должен быть единым для всех юридических лиц, приоритет по отношению к положениям Закона о банках и банковской деятельности имеют положения части четвертой ГК РФ как принятые позднее. Законом о банках и банковской деятельности к фирменным наименованиям кредитных организаций могут устанавливаться только дополнительные требования.

Так, фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация». Никакие другие юридические лица не могут использовать в своем фирменном наименовании данные слова или иным образом указывать на то, что они имеют право на осуществление банковских операций (ч. 3 и 6 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности). Исключение составляет Внешэкономбанк (ч. 2 ст. 4 Закона о Банке развития).

Банк России при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации обязан запретить использование фирменного наименования кредитной организации, если предполагаемое фирменное наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций (ч. 5 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности). В связи с этим учредители кредитной организации до заключения учредительного договора (договора о создании акционерного общества) либо сама кредитная организация до принятия решения о внесении изменений в устав по поводу ее наименования должны направить в Банк России запрос о возможности использования кредитной организацией предполагаемых полного и сокращенного фирменных наименований[30].

В фирменное наименование кредитных организаций, как и других юридических лиц, не могут включаться полные или сокращенные официальные наименования Российской Федерации, а также слова, производные от таких наименований. Исключение сделано только для акционерных обществ, у которых более 75% акций принадлежит Российской Федерации, при получении специального разрешения Правительства РФ (п. 4 ст. 1473 ГК РФ).

В соответствии с ГК РФ фирменное наименование является средством индивидуализации юридического лица, приравненным к результатам интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 1225). При этом исключительное право на фирменное наименование не может принадлежать нескольким лицам совместно (п. 2 ст. 1229).

Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования (п. 2 ст. 1475 ГК РФ).

Фирменное наименование или отдельные его элементы могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке или знаке обслуживания (п. 2 ст. 1476 ГК РФ). Однако в отношении однородных товаров (услуг) не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков (знаков обслуживания) обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с охраняемым в Российской Федерации фирменным наименованием (п. 8 ст. 1483 ГК РФ).

Если же фирменное наименование и товарный знак (знак обслуживания) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате этого могут быть введены в заблуждение потребители или контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее (п. 6 ст. 1252 ГК РФ).

Содержание правоспособности кредитных организаций, ее возникновение и прекращение

Кредитные организации обладают специальной правоспособностью, т.е. могут осуществлять только те виды деятельности, которые предусмотрены для них законом[31].

При этом содержание специальной правоспособности кредитных организаций сводится к осуществлению:

1) банковских операций;

2) банковских сделок;

3) иных сделок и видов деятельности в соответствии с законодательством РФ;

4) операций с ценными бумагами.

Кредитные организации выполняют также ряд публичных функций, в частности: агентов валютного контроля; организаций, осуществляющих определенные функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и некоторые другие.

1. Банковские операции. Кредитные организации могут совершать банковские операции, предусмотренные ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности. К ним относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в п. 1 привлеченных средств от своего имени и за свой счет (это является осуществлением банковского кредитования);

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

2. Банковские сделки. Кредитные организации могут совершать также банковские сделки, указанные в ч. 3 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности. К ним относятся:

1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

3. Иные сделки. Согласно ч. 4 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации вправе совершать иные сделки в соответствии с законодательством РФ. При этом в ч. 6 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности кредитным организациям запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

Системное толкование законодательства позволяет сделать вывод, что под иными сделками кредитных организаций понимаются все сделки, прямо не запрещенные кредитным организациям как юридическим лицам и не связанные с осуществлением ими производственной, торговой и страховой деятельности.

Примерами таких сделок являются:

а) участие в других коммерческих и некоммерческих организациях;

б) сделки, направленные на обеспечение деятельности кредитных организаций (привлечение займов и кредитов, купля-продажа, аренда имущества и т.д.);

в) сделки, направленные на обеспечение возврата кредитов как выдаваемых, так и получаемых кредитной организацией (кроме выдачи банковских гарантий и поручительств);

г) заключение посреднических договоров (поручения, комиссии, агентских).

Например, кредитные организации могут привлекаться на основании агентского соглашения для осуществления операций по предоставлению и возврату бюджетных кредитов (п.1 ст.156 БК РФ);

д) совершение некоторых сделок, прямо предусмотренных в законе, но не подпадающих под перечень банковских сделок (в частности, хранения на основании ст. 921 ГК РФ, сделок с драгоценными камнями, по оказанию услуг специализированного депозитария).

Кроме того, кредитная организация на основе государственного или муниципального контракта на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд может выполнять отдельные поручения Правительства РФ, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, осуществлять операции со средствами бюджетов, обеспечивать целевое использование бюджетных средств, выделяемых для осуществления федеральных и региональных программ. Такой контракт должен содержать взаимные обязательства сторон и предусматривать их ответственность, условия и формы контроля за использованием бюджетных средств (ч. 4 ст. 9 Закона о банках и банковской деятельности).

Что касается запрещенных видов деятельности, то понятие страховой деятельности определяется по Закону РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».

К производственной следует отнести деятельность, связанную с производством товаров и выполнением работ, а также оказанием услуг, не связанных с банковскими операциями и сделками или прямо не разрешенных к осуществлению кредитным организациям.

Понятие торговой деятельности в данном случае носит специальный характер, определяемый Банком России путем толкования законодательства.

В частности, запрета не занятие торговой деятельностью не нарушают:

— деятельность кредитных организаций по распространению лотерейных билетов, телефонных карт и интернет-карт[32];

— сделки по реализации имущества, полученного по отступному или при реализации права на залог, при отсутствии в регионе деятельности кредитной организации специализированных организаций, которые способны осуществить продажу этого имущества[33].

Не выходит за рамки специальной правоспособности кредитной организации и заключение соглашений с залогодателем о внесудебном обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество на основании ст.55 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».[34]

4. Операции с ценными бумагами. Согласно ч. 1 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций вправе осуществлять ряд операций с ценными бумагами, а именно: выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

И хотя в ч.1 ст.6 Закона о банках и банковской деятельности речь идет только о банках, небанковские кредитные организации также вправе осуществлять эти операции на основании указаний в актах Банка России.

Операции с ценными бумагами, входящие в эту группу, определяются методом исключения тех операций, которые подпадают под относящиеся к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

К профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которую кредитные организации вправе осуществлять согласно ч. 2 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности, относятся операции с эмиссионными ценными бумагами (например, доверительное управление такими ценными бумагами, хранение сертификатов таких ценных бумаг, что составляет суть депозитарной деятельности). Из операций по купле-продаже ценных бумаг — купля-продажа эмиссионных ценных бумаг, которая осуществляется либо по поручению и за счет клиента (брокерская деятельность), либо путем публичного объявления цен покупки-продажи с обязательством осуществления покупки-продажи по этим ценам (дилерская деятельность). Профессиональная деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг на основании ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг лицензируется Федеральной службой по финансовым рынкам, являющейся федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг[35].

Следует особо подчеркнуть, что возможность осуществлять все перечисленные выше сделки и виды деятельности, не относящиеся к банковским операциям, возникает у кредитной организации только после получения любой из лицензий Банка России на осуществление банковских операций. Иными словами, право на их осуществление связывается не с указанием в такой лицензии, а с фактом ее получения. Кроме того, кредитная организация вправе осуществлять банковские и иные сделки в иностранной валюте только при наличии валютной лицензии на осуществление банковских операций (ч. 5 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).

В период, когда лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации еще не выдана, она вправе осуществлять только мероприятия по оплате уставного капитала (ч. 5 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности), а также по получению здания (помещения), где она будет располагаться, в аренду, субаренду или безвозмездное пользование, если не предполагается вносить это здание (помещение) в ее уставный капитал. В период после отзыва (аннулирования) лицензии осуществляются только сделки, прямо указанные в законе (ч. 12 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

Отношения кредитных организаций с государством

В соответствии со ст. 9 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации не отвечают по обязательствам государства и Банка России, а государство и Банк России не отвечают по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда они сами не примут на себя такие обязательства.

Органы законодательной и исполнительной власти и органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Согласно ст. 58 Закона о Центральном банке РФ Банк России не вправе требовать от кредитных организаций выполнения несвойственных им функций.

 

2.2.2 Особенности создания, государственной регистрации и лицензирования кредитных организаций

Учредители (акционеры, участники) кредитной организации

Согласно действующему российскому законодательству учредителями (акционерами, участниками) кредитной организации могут быть любые физические и юридические лица, а также публично-правовые образования. Единственным исключением является запрет выступать учредителями (участниками) кредитных организаций унитарным предприятиям (п. 1 ст. 6 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Вместе с тем для физических и остальных юридических лиц существуют особые требования в отношении их финансового положения, а для публично-правовых образований — в отношении порядка внесения средств в уставный капитал кредитной организации.

Оценка финансового положения учредителя (акционера, участника) — физического или юридического лица осуществляется в рамках процедур регистрации кредитных организаций и выдачи им лицензий на осуществление банковских операций, регистрации выпуска акций кредитными организациями, регистрации увеличения уставных капиталов кредитных организаций и предварительного согласования приобретения долей (акций) кредитной организации, а также в некоторых других случаях.

Это основано на следующих законодательных положениях.

Согласно ч. 5 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. Именно в целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, осуществляется оценка финансового положения ее учредителей (участников). Порядок и критерии проведения этой оценки устанавливаются Банком России[36].

В связи с этим в соответствии со ст. 14 Закона о банках и банковской деятельности для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций в Банк России представляются:

ü по учредителям — юридическим лицам — аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения налоговыми органами выполнения указанными лицами обязательств перед бюджетами различных уровней за последние три года (п. 6);

ü по учредителям — физическим лицам — документы, подтверждающие источники происхождения их средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации (п. 7).

В связи с существованием указанного порядка налоговые органы должны:

— заверять декларации о доходах физических лиц путем проставления на предъявленном экземпляре (копии или втором экземпляре) декларации о доходах, как в момент их предъявления в налоговые органы, так и впоследствии, отметки о том, что данная декларация была принята налоговой инспекцией к рассмотрению;

— выдавать физическим лицам по их заявлению копии деклараций (за три последних года), ранее представлявшихся ими в налоговые органы для целей налогообложения, с проставлением отметки о том, что данные декларации были приняты налоговой инспекцией к рассмотрению[37].

При этом неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение учредителями — юридическими лицами своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года является основанием для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ч. 1 ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности).

Оценка финансового положения учредителей предусмотрена и для выдачи Банком России предварительного согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации (ч. 9 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Что касается оплаты уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления, то она может производиться только на основании соответственно федерального закона, закона субъекта РФ или решения органа местного самоуправления (ч. 6, 7 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Государственная регистрация кредитных организаций

Кредитная организация как юридические лицо считается созданной со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

В соответствии со ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Документы на проведение регистрационных действий передаются через территориальные учреждения Банка России[38].

Внесение соответствующих сведений в единый государственный реестр юридических лиц на основании решения Банка России производится органом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, а также вести единый реестр юридических лиц, — ФНС России[39].

Сам Банк России в целях осуществления контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Порядок государственной регистрации кредитных организаций определяется Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом специальных положений Закона о банках и банковской деятельности и принятых в соответствии с ним актов Банка России[40].

Кредитная организация обязана информировать Банк России об изменении сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц (п. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), за исключением сведений о полученных лицензиях. Банк России, в свою очередь, передает соответствующую информацию в налоговый орган[41].

В таком же порядке вносятся изменения в учредительные документы кредитной организации (ч. 3 и 4 ст. 10 Закона о банках и банковской деятельности).

Согласно ч. 2 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности принятие решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления всех необходимых документов (их перечень дан в ст. 14). Такой же срок установлен для государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации (ч. 6 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности).

Основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций исчерпывающим образом перечислены в ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности. Данные основания касаются несоответствия кандидатов, предлагаемых на руководящие должности в кредитную организацию, квалификационным требованиям, несоответствия документов, поданных в Банк России, требованиям законодательства, а также неудовлетворительного финансового положения учредителей кредитной организации.

Требования к формированию уставного капитала кредитной организации

Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее учредителей (участников) и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов (ч. 1 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Все предъявляемые к формированию уставного капитала кредитной организации требования могут быть разделены на три группы: качественные, количественные и процедурные[42].

Качественные требования предполагают ограничения на формирование уставного капитала за счет определенного вида имущества.

В частности, Банк России устанавливает предельный размер (норматив) неденежной части уставного капитала кредитной организации. В настоящее время он не должен превышать 20%[43].

Кроме того, Банк России устанавливает перечень видов имущества, которое может составлять неденежную часть уставного капитала. Это может быть следующее имущество:

— принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности здание (помещение), завершенное строительством, в котором может располагаться кредитная организация;

— принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности имущество в виде банкоматов и терминалов, функционирующих в автоматическом режиме и предназначенных для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения[44].

Тем самым уставный капитал кредитной организации в основном должен формироваться за счет денежных средств. Причем денежные средства могут быть не только в рублях, но и в иностранной валюте[45].

Как уже отмечалось, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. Именно в этих целях Банк России производит оценку финансового положения учредителей (участников) кредитных организаций.

Среди количественных требований, предъявляемых к уставному капиталу кредитной организации, основным является требование о его минимальном размере.

Требование о минимальном размере уставного капитала дифференцируется в зависимости от того, является ли кредитная организации банком либо небанковской кредитной организацией (для последних традиционно этот размер в 10 раз меньше).

Согласно ч. 2 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме рублевого эквивалента 5 млн евро. Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации — в сумме рублевого эквивалента 500 тыс. евро.

Рублевый эквивалент минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации определяется Банком России ежеквартально на основании курса евро по отношении к рублю на последний рабочий день последнего месяца предшествующего квартала[46].

Процедурные требования, связанные с порядком формирования уставного капитала, предполагают особые сроки и правила внесения соответствующего имущества.

Для формирования уставного капитала кредитной организации установлен сокращенный по сравнению с иными субъектами срок — один месяц.

В соответствии с ч. 5 и 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности Банк России не позднее трех рабочих дней со дня получения от налогового органа информации о внесении кредитной организации в единый государственный реестр юридических лиц уведомляет об этом ее учредителей с требованием произвести в месячный срок оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации.

Неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для обращения Банка России в суд с требованием о ликвидации кредитной организации.

Для оплаты уставного капитала согласно ч. 7 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности Банк России открывает зарегистрированной кредитной организации корреспондентский счет. При этом в соответствии со ст. 27 Закона о рынке ценных бумаг аккумулирование средств в процессе эмиссии акций кредитными организациями осуществляется путем открытия ими накопительного счета, режим которого устанавливается Банком России.

Согласно порядку, установленному Банком России, при аккумулировании средств в процессе эмиссии акций кредитной организацией — акционерным обществом накопительными счетами признаются:

— корреспондентский счет этой кредитной организации, открытый в Банке России в валюте РФ;

— корреспондентский счет этой кредитной организации в иностранной валюте, открытый в уполномоченном банке или в банке за пределами Российской Федерации из числа указанных Банком России;

— накопительный счет со специальным режимом, не являющийся банковским счетом. Средства, находящиеся на данном счете, нельзя использовать в обороте до регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций.

Решение о дополнительном выпуске акций кредитной организации — эмитента должно содержать указание, какой накопительный счет будет использоваться при оплате акций. Исключение составляют вновь создаваемые кредитные организации, у которых денежные средства, поступающие в оплату акций, до выдачи им лицензии на осуществление банковских операций аккумулируются на корреспондентском счете кредитной организации, открытом в Банке России, т.е. имеется в виду только корреспондентский счет в валюте РФ.

При размещении облигаций и опционов накопительный счет кредитной организации — эмитенту не требуется[47].

Государственная регистрация выпусков акций

Если кредитная организация действует в форме акционерного общества, то выпуски (дополнительные выпуски) ее акций подлежат государственной регистрации в Банке России или в его территориальных учреждениях.

Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются:

ü выпуски акций кредитных организаций с уставным капиталом 1 млрд руб. и более (включая в расчет предполагаемые итоги выпуска) или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) свыше 50%;

ü выпуски акций при реорганизации кредитных организаций;

ü выпуски опционов кредитных организаций — эмитентов, дающих право на приобретение дополнительных акций.

Остальные выпуски акций кредитных организаций регистрируются территориальными учреждениями Банка России.

Выпуск акций производится:

ü при создании кредитной организации в форме акционерного общества путем учреждения;

ü при создании кредитной организации в форме акционерного общества путем реорганизации (слияния, разделения, выделения или преобразования кредитной организации из общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество);

ü при изменении размера уставного капитала кредитной организации, действующей в форме акционерного общества;

ü при консолидации и дроблении акций кредитной организации.

Кредитные организации также вправе производить выпуск конвертируемых в акции ценных бумаг (например, облигаций, опционов эмитента).

Процедура эмиссии акций включает следующие этапы:

1) принятие решения о размещении акций;

Под решением о размещении акций понимается одно из следующих решений:

— решение о создании кредитной организации в форме акционерного общества путем учреждения или реорганизации;

— об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;

— об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций;

— о размещении акций путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг другого типа;

— об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций;

— о внесении изменений в устав кредитной организации — эмитента, касающихся предоставляемых по привилегированным акциям этого типа прав;

— о консолидации акций;

— о дроблении акций;

2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) акций;

3) государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) акций;

4) размещение акций;

5) государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций[48].

Лицензирование банковской деятельности. Содержание и виды банковских лицензий

Кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции, а соответственно банковские и иные сделки с момента получения лицензии, выданной Банком России (ч. 7 ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности).

Банк России выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций при предъявлении документов, подтверждающих оплату 100% объявленного уставного капитала (ч. 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности).

В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Лицензии на осуществление банковских операций выдаются без ограничения сроков их действия (ч. 5 ст. 13 Закона о банках и банковской деятельности).

По общему правилу право привлечения во вклады денежных средств физических лиц может быть предоставлено банкам, с даты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет. Причем при слиянии банков указанный срок рассчитывается по банку, имеющему более раннюю дату государственной регистрации, а при преобразовании банка в иную организационно-правовую форму указанный срок не прерывается (ч. 3 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности).

В качестве исключения право на привлечение денежных средств физических лиц может быть предоставлено вновь регистрируемому банку либо банку, с даты государственной регистрации которого прошло менее двух лет, если:

1) размер уставного капитала вновь регистрируемого банка либо размер собственных средств (капитала) действующего банка составляет величину не менее суммы рублевого эквивалента 100 млн евро;

2) банк соблюдает установленную нормативным актом Банка России обязанность раскрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка (ч. 5 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности). При этом данная обязанность банка считается исполненной, если такая информация опубликована в «Вестнике Банка России» и размещена на сайте банка (для создаваемых банков — одного из учредителей банка) в сети Интернет[49].

Следует учитывать, что применительно к лицензированию привлечение средств физических лиц во вклады подразумевает и открытие банковских счетов, т.е. в данном случае действует принцип приоритета экономического содержания над правовой формой.

Банковские лицензии являются типовыми.

Созданному путем учреждения банку могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц);

2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и в иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц). В банковском обороте такую лицензию сокращенно называют валютной.

При наличии данной лицензии банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков;

3) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

Данная лицензия может быть выдана банку только одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте;

4) в качестве исключения — лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях;

5) также в качестве исключения — лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.

Созданной путем учреждения небанковской кредитной организации в зависимости от ее вида могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и в иностранной валюте для расчетных небанковских кредитных организаций (далее — РНКО).

Данная лицензия дает право осуществлять РНКО следующие банковские операции:

— открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

— осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

— инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

— куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме;

— осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов;

2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и в иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (далее — НДКО)[50].

Данная лицензия дает право осуществлять НДКО следующие банковские операции:

— привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

— размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

— купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме от своего имени и за свой счет;

— выдача банковских гарантий.

Действующему банку для расширения деятельности могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и в иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц);

2) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

3) лицензия на привлечение денежных средств физических лиц в рублях;

4) лицензия на привлечение денежных средств физических лиц в рублях и в иностранной валюте. Эта лицензия может быть выдана банку при наличии лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте или одновременно с ней;

5) генеральная лицензия. Данная лицензия может быть выдана банку, имеющему лицензии на осуществление всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро по состоянию на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России ходатайство о получении генеральной лицензии (ч. 3 ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности).

Наличие лицензии на осуществление банковских операций с драгоценными металлами не является обязательным условием для получения генеральной лицензии, поэтому она относится к лицензиям, расширяющим деятельность банка.

При рассмотрении вопроса о выдаче банку лицензий на привлечение денежных средств физических лиц в нем проводится тематическая инспекционная проверка в порядке, предусмотренном ст. 45 Федерального закона от 23.12.2003 № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» (далее — Закон о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

При рассмотрении вопроса о выдаче генеральной лицензии проводится комплексная инспекционная проверка в порядке, установленном Банком России, или принимаются во внимание результаты инспекционной проверки, если она была завершена не ранее чем за три месяца до представления ходатайства о выдаче данной лицензии в территориальное учреждение Банка России.

Небанковская кредитная организация может расширить круг осуществляемых банковских операций путем получения лицензии, содержащей более широкий перечень в пределах предусмотренных для нее банковских операций (если ранее выданная лицензия на содержала их максимально возможный перечень)[51].

Отдельно регулируется вопрос о выдаче банковских лицензий в случае исполнения обязательств кредитной организации ее учредителями (участниками) или третьими лицами в конкурсном производстве[52].

В соответствии с ч. 2 ст. 8 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана по требованию физического лица или юридического лица предоставить ему копию лицензии на осуществление банковских операций и иных разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами.

Ответственность за осуществление банковской деятельности без лицензии

На основании ч. 6—8 ст. 13 Закона о банках и банковской деятельности осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии, если получение такой лицензии является обязательным, влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет.

Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом (примером являются налоговые органы), или Банка России.

Банк России также вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.

Что касается граждан и должностных лиц, незаконно осуществляющих банковские операции, то они могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности, а также к административной ответственности (ст. 14.1 КоАП РФ) или к уголовной ответственности (ст. 172 УК РФ).

В случае незаконного привлечения денежных средств, в качестве гражданско-правовой ответственности возможно применение последствий, предусмотренных п. 2 ст. 835 ГК РФ. Согласно этому пункту, если средства привлечены от гражданина, то он может потребовать немедленного возврата внесенной суммы, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, и возмещения сверх суммы процентов всех убытков. Если средства привечены от юридического лица, то такой договор является недействительным (ст. 168 ГК РФ).

Особенности участия иностранного капитала в банковской системе РФ

В настоящее время квота участия иностранного капитала в банковской системе РФ, предусмотренная ст. 18 Закона о банках и банковской деятельности, не установлена, хотя возможность ее введения сохраняется.

Смысл введения данной квоты в том, что при ее достижении Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков, а также имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов.

Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории РФ.

В настоящее время на основании ст. 52 Закона о Центральном банке РФ Банк России выдает предварительные разрешения на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории РФ.

Получение предварительного разрешения на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов, а также на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов сейчас не требуется (такое требование отменено ст. 1 Федерального закона от 29.12.2006 № 246-ФЗ «О внесении изменений в статьи 11 и 18 Федерального закона “О банках и банковской деятельности” и статью 61 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”»).

Создание филиалов иностранных банков на территории РФ требует их государственной регистрации Банком России в им же установленном порядке (ст. 17 и 22 Закона о банках и банковской деятельности). Однако в настоящее время Банк России такую регистрацию не проводит, поскольку в целях поддержания равных конкурентных условий создание в Российской Федерации филиалов иностранных банков признается преждевременным[53].

Под предварительным разрешением на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями понимается принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации — резидента. Это может быть либо участие нерезидента в уставном капитале кредитной организации (разрешением является информационное письмо Банка России), либо создание дочерней кредитной организации (разрешением является протокол о намерениях, подписываемый между учредителями кредитной организации и Банком России). Данные разрешения действительны в течение одного года.

Основным моментом, который учитывается Банком России при выдаче таких разрешений, является финансовое положение и деловая репутация учредителей–нерезидентов[54].

Кроме того, для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и получения ею лицензии на осуществление банковских операций, помимо документов, указанных в ст. 14 Закона о банках и банковской деятельности, иностранное юридическое лицо дополнительно представляются следующие документы:

1) решение о его участии в создании кредитной организации на территории РФ;

2) документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением;

3) письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории РФ в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания.

Иностранное физическое лицо представляет подтверждение первоклассным (согласно международной практике) иностранным банком платежеспособности этого лица (ст. 17 Закона о банках и банковской деятельности).

Также в ст. 18 Закона о банках и банковской деятельности предусмотрено, что Банк России вправе по согласованию с Правительством РФ устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности.

Банк России имеет право устанавливать в порядке, определенном Законом о Центральном банке РФ, дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков относительно порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций.

На сегодняшний день из попадающих под данное положение ограничений Банком России установлено, что, если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кредитной организации, является иностранным гражданином или лицом без гражданства, коллегиальный исполнительный орган кредитной организации не менее чем на 50% должен быть сформирован из граждан Российской Федерации, если иное соотношение не установлено Комитетом банковского надзора[55].

Что же касается представительств иностранных кредитных организаций, то они создаются в целях изучения экономической ситуации и положения в банковском секторе РФ, для оказания консультационных услуг своим клиентам, поддержания и расширения контактов с российскими кредитными организациями, развития международного сотрудничества. Коммерческую (банковскую) деятельность они осуществлять не могут.

Банк России дает разрешения на открытие представительств на территории РФ в отношении иностранных кредитных организаций, функционирующих в своей стране не менее пяти лет, хорошо зарекомендовавших себя в банковской системе своей страны и имеющих устойчивое финансовое положение. Эти сведения предоставляет контрольный орган страны местопребывания[56].

Аккредитация представительств иностранных банков в Государственной регистрационной палате при Минюсте РФ не требуется[57].

 

2.2.3 Реорганизация кредитных организаций: отличия от изменения статуса и особенности проведения

Реорганизация кредитной организации как юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования в иную организационно-правовую форму.

На законодательном уровне порядок реорганизации кредитной организации определяется ст. 57—60 ГК РФ, а также федеральными законами о соответствующих организационно-правовых формах.

Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой в результате реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом особенностей, установленных Законом о банках и банковской деятельности, и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

Поскольку кредитные организации действуют в форме хозяйственных обществ, решения об их реорганизации вправе принимать только высшие органы управления — собрания акционеров или участников (ст. 48 Закона об акционерных обществах, п. 2 ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Данные решения подлежат публикации в «Вестнике Банка России»[58].

При реорганизации кредитных организаций, в результате которой создается новая кредитная организация, Банк России рассматривает вопрос о выдаче ей новых лицензий на осуществление банковских операций. При этом Банком России принимаются во внимание лицензии, на основании которых действовали реорганизованные кредитные организации[59].

К кредитным организациям, возникшим в результате преобразования в иную организационно-правовую форму, а также к тем кредитным организациям, к которым произошло присоединение других кредитных организаций, либо созданным в результате слияния, не предъявляются требования по минимальному размеру уставного капитала, установленные для вновь создаваемых кредитных организаций[60].

Не является реорганизацией изменение кредитной организацией, действующей в форме акционерного общества, вида акционерного общества (открытое или закрытое)[61].

Также не является реорганизацией изменение статуса кредитной организации с банка на небанковскую кредитную организацию[62] либо с небанковской кредитной организации на банк[63].

Изменение статуса кредитных организаций в указанных случаях проводится в виде изменения учредительных документов кредитной организации.

Изменение статуса кредитной организации с банка на небанковскую кредитную организацию дает возможность кредитной организации продолжать свою деятельность в качестве самостоятельного юридического лица в случае, если размер ее собственных средств (капитала) стал меньше суммы рублевого эквивалента 5 млн евро либо уровня, достигнутого на 1 января 2007 г. (ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности). В противном случае Банк России обязан будет отозвать у нее лицензию на осуществление банковских операций (п. 5—8 ч. 2 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

Для получения статуса банка размер собственных средств (капитал) небанковской кредитной организации, наоборот, должен быть не ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро.

Реорганизация кредитных организаций может быть как добровольной (на основании решения ее собрания акционеров или участников), так и принудительной (по требованию Банка России). Хотя последний случай относится к принудительной реорганизации весьма условно, поскольку Банку России принадлежит только инициатива в проведении реорганизации. Решение о ней все равно принимают собрания акционеров или участников.

Особенностью осуществления добровольной реорганизации является то, что Банк России на основании п. 6 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ и ч. 7 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности имеет право ее запретить, если в результате проведения указанной реорганизации возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренные ст. 4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Принудительная реорганизация может применяться к кредитной организации, как мера воздействия в случае, если возникает реальная угроза интересам ее кредиторов и вкладчиков (п. 2 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ), а также как мера по предупреждению несостоятельности (банкротства) (ст. 3 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). В этих случаях реорганизация проводится в форме слияния и присоединения, т.е. в формах, направленных на объединение (укрупнение) кредитных организаций.

 

2.2.4 Выход из числа участников кредитной организации

В отношении кредитных организаций, действующих в форме общества с ограниченной ответственностью, действуют положения ст. 94 ГК РФ и ст. 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, согласно которым участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников и самого общества.

Данная конструкция отличается от отчуждения участником общества своей доли тем, что в результате выхода участника обязательства по выплате стоимости его доли возникают у общества, а не у приобретателя доли.

В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества.

При этом общество обязано выплатить такому участнику общества действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Эта обязанность общества должна быть исполнена в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Действительная стоимость доли участника общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества. Выплачивается эта стоимость за счет разницы между стоимостью чистых активов общества (у кредитных организаций — собственных средств) и размером уставного капитала общества. В случае, если разницы недостаточно для такой выплаты, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если участник не согласен с размером действительной стоимости его доли, определенным обществом, суд проверяет обоснованность его доводов, а также возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы[64].

При этом отличительная особенность банковского законодательства заключается в том, что учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации (ч. 11 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Данное положение носит специальный характер по отношению к положениям ГК РФ и Закона об обществах с ограниченной ответственностью и соответственно подлежит применению[65]. Причем этим положением запрещается не только выплата стоимости доли, но и сам выход, т.е. в течение этого трехлетнего срока заявление о выходе подано быть не может.

К тому же следует учитывать, что доля вышедшего участника может принадлежать обществу не более года (ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Также запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) кредитной организации о выделе ему доли (вклада) в уставном капитале кредитной организации в связи с его выходом из состава ее учредителей (участников) при введении Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации, предусмотренного ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

 

2.2.5 Соблюдение кредитными организациями банковской тайны

Понятие банковской тайны

В соответствии с п. 1 ст. 857 ГК РФ кредитная организация гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Данные сведения и составляют содержание понятия банковской тайны.

Под этот перечень сведений попадает вся информация, получаемая кредитной организацией в связи с банковским обслуживанием конкретного клиента, в том числе о заключенных с ним договорах, о выданных кредитах, о его задолженности перед кредитной организацией, о контрагентах, с которыми он проводил расчеты, а также информация, позволяющая индивидуализировать этого клиента.

И хотя ст. 857 ГК РФ помещена в главу, касающуюся банковских счетов, институт банковской тайны имеет более широкое значение. Обязанности, связанные с обеспечением соблюдения банковской тайны и порядка использования составляющих ее сведений, являются одним из элементов правового статуса кредитных организаций.

При этом в ч. 1 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности в качестве сведений, о которых служащие кредитной организации обязаны хранить тайну, еще указаны иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Однако это не относится к банковской тайне.

Во-первых, сущность института банковской тайны сводится к установлению исключений из обязанности кредитной организации сохранять в тайне все полученные ею сведения о клиентах. Расширить этот перечень невозможно.

Во-вторых, изменять перечень сведений, составляющих банковскую тайну, кредитная организация не вправе, поскольку это в любом случае будет нарушать либо правомочия государственных органов, либо права и интересы клиентов кредитной организации, а, следовательно, противоречить закону.

В связи с этим указание об иных сведениях касается только служащих кредитной организации и соответственно относится к иному виду конфиденциальных сведений. В отношении сведений, носителями которых являются работники кредитной организации, действует режим служебной тайны. К этому виду информации относятся не только сведения о конкретных клиентах кредитной организации, но и ряд обобщающих сведений, не являющихся персонифицированными.

Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну

Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены кредитными организациями самим клиентам либо их представителям.

Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных федеральным законом (п. 2 ст.857 ГК РФ).

Основной перечень таких случаев содержится в ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией:

ü судам и арбитражным судам (судьям);

ü Счетной палате РФ;

ü налоговым органам, таможенным органам РФ в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности;

ü органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности (п. 2 ст. 12 и п. 2 ст. 14 Федерального закона от 21.07.1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах»[66], п. 8—10 ст. 69 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»);

ü при наличии согласия руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве;

ü органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений;

ü в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Законом о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией:

ü судам;

ü органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц;

ü организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных Законом о страховании вкладов физических лиц в банках РФ;

ü при наличии согласия руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве;

ü в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Законом о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.

Справки по счетам и вкладам, в случае смерти их владельцев, выдаются кредитной организацией лицам, указанным в завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Приведенный перечень не является исчерпывающим.

Например, на основании ст. 25 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) антимонопольные органы вправе запрашивать в кредитных организациях и Банке России информацию, составляющую охраняемую законом тайну, в том числе банковскую[67].

Не является нарушением режима банковской тайны передача необходимой информации новому кредитору при заключении кредитными организациями соглашений об уступке права требования, поскольку это предусмотрено законом (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Этот вопрос возникает, например, при уступке кредитной организацией прав кредитора по кредитному договору юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией, что не противоречит законодательству[68].

В бюро кредитных историй информация по операциям юридических и физических лиц предоставляется кредитными организациями только с согласия указанных лиц (ч. 12 ст. 26, ч. 6 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности).

Форма предоставления кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, в зависимости от указаний в законе может быть в виде:

ü ответа на запрос;

ü предоставления без запроса при возникновении обстоятельств, указанных в законе;

ü предоставления документов при проведении их проверок.

За незаконное получение и разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, установлены: уголовная ответственность (ст. 183 УК РФ), административная ответственность (ст. 13.14 КоАП РФ), а также гражданско-правовая ответственность в виде возмещения причиненных клиенту убытков (п. 3 ст. 857 ГК РФ).

Предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, налоговым органам

В части предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, налоговым органам действует следующий порядок.

Во-первых, в соответствии с подп. 10 п. 1 ст. 31 НК РФ кредитные организации обязаны предоставлять налоговым органам документы, подтверждающие факт списания со счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов, а также с корреспондентских счетов кредитных организаций сумм налогов, сборов, пеней и штрафов и перечисления этих сумм в бюджет.

Во-вторых, согласно п. 2 ст. 86 НК РФ, помимо сообщений об открытии, закрытии, изменении реквизитов счетов, кредитные организации обязаны предоставлять налоговым органам сведения о счетах и операциях налогоплательщиков в течение пяти дней после получения мотивированного запроса налогового органа.

Следует обратить внимание, что в этом пункте речь идет о предоставлении уже не документов, а справок, т.е. определенной информации[69].

В-третьих, на основании п. 5 ст. 76 НК РФ кредитная организация обязана сообщить в налоговый орган об остатках денежных средств налогоплательщика-организации на счетах, операции по которым приостановлены, не позднее следующего дня после дня получения решения этого налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в этой кредитной организации.

Срок, за который могут быть истребованы такие сведения, по мнению автора, должен определяться исходя из предельного трехгодичного срока, установленного для проведения налоговых проверок (ст. 87 НК РФ).

Соотношение банковской тайны с иными видами конфиденциальной информации

Не следует смешивать понятия банковской тайны и коммерческой тайны. Они различаются как по содержанию, так и по принципам, на которых строится правовое регулирование этих вопросов. В частности, сведения, составляющие банковскую тайну, — это сведения о клиентах кредитной организации, а сведения, составляющие коммерческую тайну, — это сведения о самой кредитной организации. Состав сведений, на которые распространяется режим банковской тайны, определяется законом, а к сведениям, составляющим коммерческую тайну, могут относиться любые сведения, за исключением тех, которые перечислены в ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» или установлены иными федеральными законами.

Следует также учитывать, что составляющие банковскую тайну сведения, полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом приобретают статус налоговой тайны, которая не подлежит разглашению, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (ст. 102 НК РФ). Такие случаи предусмотрены в п. 1 ст. 102 НК РФ, а также в ч. 9 ст. 69 Федерального закона «Об исполнительном производстве».

Такой же режим действует в отношении информации, полученной от кредитных организаций об их клиентах Банком России, государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов», службой по финансовому мониторингу при осуществлении ими контрольно-надзорных функций (ч. 7, 9, 11 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности). Если же информация связана с осуществлением Банком России операций с кредитными организациями, то она попадает под режим банковской тайны.

Информация, полученная аудиторскими организациями (ч. 8 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности), относится к режиму профессиональной тайны.

К этому же режиму тайны относятся сведения, полученные в кредитных организациях нотариусами, которые они могут сообщать только исполнителю завещания и наследникам (п. 3 ст. 1171 ГК РФ).

 

2.3 Организационно-управленческие аспекты деятельности кредитных организаций

 

2.3.1 Особые требования к управлению кредитными организациями

Требования к системе органов управления кредитной организации

В соответствии со ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган.

Тем самым Закон о банках и банковской деятельности устанавливает обязательную четырехзвенную структуру органов управления кредитных организаций вне зависимости от организационно-правовой формы, в которой они действуют.

В части порядка образования и определения компетенции указанных органов управления к кредитным организациям применяются Закон об акционерных обществах (если они действуют в форме акционерных обществ) и Закон об обществах с ограниченной ответственностью (если они действуют в форме обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью).

Высшим органом управления кредитной организации является общее собрание акционеров (участников).

Совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации осуществляет общее руководство деятельностью кредитной организации, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции собрания акционеров (участников).

Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.

Для осуществления контроля за финансово–хозяйственной деятельностью кредитной организации собранием акционеров (участников) в соответствии с уставом избирается ревизионная комиссия (ревизор). Ее образование обязательно для акционерных обществ (ст. 85 Закона об акционерных обществах), а также обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью, имеющих более 15 участников (п. 6 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Кроме того, в кредитных организациях должны существовать подразделения и служащие, осуществляющие внутренний контроль (в частности, служба внутреннего контроля (аудита), и сотрудник (структурное подразделение), ответственные за реализацию правил контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма[70].

Требования к лицам, занимающим руководящие должности в кредитных организациях

К лицам, занимающим руководящие должности в кредитных организациях, федеральными законами и актами Банка России могут устанавливаться квалификационные требования. Это касается следующих должностей в кредитных организациях:

ü членов совета директоров (наблюдательного совета);

ü руководителей, под которыми понимаются единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа;

ü главного бухгалтера;

ü заместителей главного бухгалтера;

ü руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации (ч. 4 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности», ст. 60 Закона о Центральном банке РФ).

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомлять Банк России о предполагаемых назначениях на указанные должности и освобождении от них (ч. 5—7 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности).

Банк России вправе отказать в назначении на указанные должности, если кандидаты не соответствуют требованиям, перечисленным в ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности.

При этом по всем указанным должностям, кроме членов совета директоров (наблюдательного совета), под несоответствием квалификационным требованиям понимается:

ü отсутствие у кандидатов высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением (если нет соответствующего образования);

ü наличие судимости за совершение преступлений в сфере экономики;

ü совершение в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях;

ü наличие в течение двух лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, фактов расторжения с указанными лицами трудового договора (контракта) по инициативе администрации по основанию, предусмотренному п. 7 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ;

ü предъявление в течение трех лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации требования о замене кандидата как ее руководителя на основании ст. 74 Закона о Центральном банке РФ;

ü несоответствие деловой репутации указанных кандидатов требованиям к данным должностям.

В отношении кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) такой отказ допускается при несоответствии их деловой репутации требованиям к данной должности, а также при наличии у них судимости за совершение преступления в сфере экономики.

Под деловой репутацией понимается оценка профессиональных и иных качеств лица, позволяющих ему занимать соответствующую должность в органах управления кредитной организации.

Следует учитывать, что отказ в государственной регистрации кредитной организации и в выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций допускается при несоответствии квалификационным требованиям кандидатов на более узкий круг должностей, а именно: руководителей кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей.

Также установлено, что руководители кредитной организации, главный бухгалтер кредитной организации, руководитель ее филиала не вправе занимать должности в других организациях, являющихся кредитными, страховыми, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, в которой они работают.

При этом критерии аффилированности определяются по ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», а под должностями следует понимать выполнение на условиях заключенного трудового договора (контракта) определенной трудовой функции по должности, предусмотренной штатным расписанием с установлением соответствующего размера оплаты труда[71].

Кроме того, следует учитывать, что расчетно-кассовые центры Банка России принимают карточки с образцами подписей расчетных документов и соответственно сами документы только от лиц, прошедших согласование в территориальном учреждении Банка России[72]. Это касается не только лиц, занимающих перечисленные выше должности и проходящих согласование при назначении на эти должности, но и любых иных лиц, которым предоставляется право подписи расчетных документов от имени кредитной организации.

Отдельные требования предъявляются к лицам, занимающим руководящие должности в кредитных организациях, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг[73].

Перечисленные требования о согласовании назначения на должности не распространяются на руководителей и должностных лиц дополнительных офисов, операционных офисов, кредитно-кассовых офисов, операционных касс вне кассового узла и других внутренних структурных подразделений кредитной организации[74].

 

2.3.2 Объединения с участием кредитных организаций

Банковские и консолидированные группы

В соответствии с ч. 1 ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других кредитных организаций.

Под существенным влиянием в данном случае понимается возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица.

Данное понятие вводится в целях получения консолидированной (сводной) отчетности по участникам банковской группы и ее использования для банковского надзора.

При этом в состав такой консолидированной отчетности должна быть включена отчетность иных юридических лиц, в отношении которых кредитные организации, входящие в состав банковской группы, могут оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления указанных юридических лиц.

Такое образование признается консолидированной группой, которая представляет собой не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других юридических лиц, не являющихся кредитными организациями.

Обязанность составлять консолидированную отчетность и представлять ее в Банк России возлагается на головную кредитную организацию в составе банковской или консолидированной группы, т.е. на кредитную организацию, которая имеет возможность прямо или косвенно определять решения, принимаемые органами управления других юридических лиц, в том числе кредитных организаций, являющихся участниками этой группы.

Консолидированная отчетность составляется в целях:

— установления характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами;

— оценки возможностей управлять их деятельностью;

— определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) банковской или консолидированной группы[75].

Согласно ч. 4 ст. 8 Закона о банках и банковской деятельности головная кредитная организация банковской (консолидированной) группы ежегодно публикует консолидированные отчеты в порядке, установленном Банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора)[76].

Банковские холдинги

В соответствии с ч. 2 ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Коммерческая организация, которая может быть признана головной организацией банковского холдинга, в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, вправе создать управляющую компанию банковского холдинга.

Такой управляющей компанией может быть хозяйственное общество, основной деятельностью которого является управление деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью. Коммерческая организация, создавшая управляющую компанию, обязана иметь возможность определять решения по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации.

Головная организация или управляющая компания банковского холдинга обязаны уведомить Банк России об образовании банковского холдинга[77].

 

2.3.3 Участие кредитных организаций в создании и деятельности других организаций

Союзы и ассоциации кредитных организаций

В соответствии со ст. 3 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации могут создавать союзы и ассоциации для защиты и представления интересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения научных, информационных и профессиональных интересов, выработки рекомендаций по осуществлению банковской деятельности и решению иных совместных задач кредитных организаций.

Союзы и ассоциации как объединения юридических лиц не вправе сами непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность (ст. 121 ГК РФ, ст. 11 Закона о некоммерческих организациях). Соответственно они не могут преследовать цель извлечения прибыли и осуществлять банковские операции.

Союзы и ассоциации кредитных организаций создаются и регистрируются в порядке, установленном законодательством РФ для некоммерческих организаций.

Решение о государственной регистрации союзов и ассоциаций кредитных организаций принимается Минюстом России.

Союзы и ассоциации кредитных организаций уведомляют Банк России о своем создании в месячный срок после регистрации.

Участие в иных организациях

Кредитные организации как юридические лица могут участвовать в уставных капиталах хозяйственных обществ, складочных капиталах хозяйственных товариществ, паевых фондах производственных кооперативов. Это возможно как с оказанием существенного влияния на их деятельность, что образует консолидированную группу, так и без такого влияния.

В частности, на основании п. 4 ст. 66 ГК РФ они могут выступать в качестве:

— участников (акционеров) акционерных обществ;

— участников обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью;

— вкладчиков в товариществах на вере;

— участников полных товариществ и полных товарищей в товариществах на вере.

В силу п. 1 ст. 107 ГК РФ они могут быть также членами производственных кооперативов.

Кредитные организации как юридические лица, помимо членства в ассоциациях и союзах, вправе участвовать в деятельности ряда некоммерческих организаций.

В частности, это касается:

— потребительских кооперативов (обществ) (п. 1 ст. 116 ГК РФ);

— ассоциированных членов сельскохозяйственных кооперативов (ст. 14 Федерального закона от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»);

— фондов (ст. 118 ГК РФ);

— некоммерческих партнерств (ст. 8 Закона о некоммерческих организациях).

При этом кредитным организациям запрещено выступать учредителями товарных бирж (п. 2 ст. 11 Закона РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»).

Кроме того, в соответствии со ст. 35 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация, имеющая генеральную лицензию и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро, может с разрешения Банка России иметь на территории иностранного государства дочерние организации. Данным требованиям может соответствовать только банк. Соответственно небанковские кредитные организации дочерние организации на территории иностранного государства открывать не могут.

Банк России не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает банку в письменной форме о своем решении — согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным.

Такой же порядок действует и при приобретении банком статуса основного общества в отношении таких организаций[78].

 

2.3.4 Подразделения кредитных организаций

Обособленные подразделения кредитных организаций

Кредитная организация, как и любое юридическое лицо, вправе открывать филиалы и представительства.

Филиалом кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации и осуществляющее от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной данной кредитной организации.

Представительством кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации, представляющее ее интересы и осуществляющее их защиту. Представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции.

Филиалы и представительства кредитной организации не являются юридическими лицами и осуществляют свою деятельность на основании положений, утверждаемых создавшей их кредитной организацией. Руководители филиалов и представительств назначаются руководителем создавшей их кредитной организации и действуют на основании выданной им в установленном порядке доверенности.

Кредитная организация открывает на территории РФ филиалы и представительства с момента уведомления Банка России (ч. 1—5 ст. 22 Закона о банках и банковской деятельности).

Сведения об открытых кредитной организацией представительствах и филиалах вносятся в ее устав.

Филиал кредитной организации вправе начать осуществление банковских операций и сделок с даты внесения сведений о нем в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и присвоения порядкового номера.

Внутренние структурные подразделения кредитных организаций

Внутренним структурным подразделением кредитной организации или ее филиала является подразделение, расположенное вне места их нахождения и осуществляющее от имени кредитной организации банковские операции, перечень которых установлен нормативными актами Банка России, в рамках лицензии кредитной организации.

Виды (формы) возможных внутренних структурных подразделений устанавливаются актами Банка России.

Полномочие филиала кредитной организации на принятие решения об открытии внутреннего структурного подразделения должно быть предусмотрено положением о филиале кредитной организации (ч. 8—10 ст. 22 Закона о банках и банковской деятельности).

В связи с этим можно выделить общие отличия внутренних структурных подразделений кредитных организаций:

а) от филиалов и представительств — то, что их могут открывать не только непосредственно кредитные организации, но и их филиалы;

б) от филиалов — то, что перечень операций, которые они могут осуществлять, ограничивается не только лицензией кредитной организации, но и нормативными актами Банка России.

Кроме того, внутренним структурным подразделениям кредитных организаций не предусмотрено открытие корреспондентских субсчетов, а только лицевых счетов к счету кредитной организации или ее филиала[79].

Существуют и отличия, характерные уже для каждого вида (формы) внутреннего структурного подразделения в отдельности.

Кредитная организация или ее филиал, при условии отсутствия у кредитной организации запрета на открытие филиалов, вправе открывать следующие внутренние структурные подразделения:

— дополнительные офисы;

— операционные офисы;

— кредитно-кассовые офисы;

— операционные кассы вне кассового узла[80];

— обменные пункты[81];

— иные внутренние структурные подразделения, предусмотренные нормативными актами Банка России. В частности, банки или их филиалы вправе открывать передвижные пункты кассовых операций, функционирующие на базе автотранспортного средства (ППКО)[82].

1. Дополнительный офис не может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Дополнительный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале).

2. Операционный офис может располагаться как на территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала), открывающей операционный офис, так и вне пределов такой территории, но в рамках одного федерального округа.

Операционный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале).

Однако в отношении операционного офиса, находящегося вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала), открывающей операционный офис, вводятся ограничения на осуществление определенных операций. Например, такие операционные офисы не вправе:

— осуществлять операции по купле-продаже иностранной валюты;

— предоставлять кредиты кредитным организациям, размещать депозиты и иные средства в кредитных организациях, а также получать такие кредиты и привлекать депозиты;

— открывать и вести корреспондентские счета кредитных организаций (филиалов), а также самим открывать такие счета в других кредитных организациях;

— выдавать банковские гарантии;

— осуществлять акцептование и авалирование векселей.

У таких операционных офисов также ограничиваются операции по купле-продаже ценных бумаг.

3. Кредитно-кассовый офис может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью создавшей его кредитной организации (филиала).

Кредитно-кассовый офис вправе осуществлять:

ü операции по предоставлению денежных средств субъектам малого предпринимательства и физическим лицам, а также по их возврату (погашению);

ü кассовое обслуживание юридических и физических лиц;

ü прием наличной валюты РФ и иностранной валюты для осуществления перевода по поручению физического лица без открытия банковского счета.

Кредитно-кассовый офис также вправе осуществлять предусмотренные для обменных пунктов банковские операции с наличной иностранной валютой и чеками, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.

4. Операционная касса вне кассового узла может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Операционная касса вне кассового узла вправе осуществлять такие же операции, как и кредитно-кассовые офисы, кроме кредитования субъектов малого предпринимательства и физических лиц.

5. Обменный пункт может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью открывшей его кредитной организации (филиала).

В обменных пунктах могут проводиться следующие виды операций:

ü купля-продажа наличной иностранной валюты;

ü обмен одной иностранной валюты на другую (конверсия);

ü размен денежных знаков иностранного государства;

ü замена или покупка поврежденных купюр иностранных государств;

ü прием денежных знаков иностранных государств для направления на экспертизу;

ü покупка и продажа чеков, выраженных в иностранной валюте;

ü оплата чеков;

ü прием наличной иностранной валюты и валюты РФ для зачисления на счета физических лиц с использованием платежных карт;

ü выдача наличной иностранной валюты и валюты РФ со счетов физических лиц с использованием платежных карт;

ü прием наличной иностранной валюты и валюты РФ для осуществления перевода из Российской Федерации по поручению физического лица без открытия банковского счета и целый ряд других операций.

Данные о всех перечисленных структурных подразделениях кредитных организаций вносятся Банком России в Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Датой открытия дополнительного офиса, кредитно-кассового офиса, операционного офиса, операционной кассы вне кассового узла является дата направления кредитной организацией уведомления в Банк России. С указанной даты внутренние структурные подразделения вправе осуществлять делегированные им банковские операции и сделки.

Обменный пункт вправе начать работу только после получения положительного заключения Банка России о соответствии его помещения для совершения операций с ценностями требованиям, установленным нормативными актами Банка России.

За счет открытия указанных внутренних структурных подразделений кредитная организация непосредственно либо через свои филиалы может создать разветвленную сеть по обслуживанию клиентов.

Филиалы и представительства банков на территории иностранного государства

В соответствии со ст. 35 Закона о банках и банковской деятельности банк, имеющий генеральную лицензию и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро, помимо дочерних организаций, может создавать на территории иностранного государства филиалы и представительства. Филиалы создаются с разрешения Банка России, а представительства — после уведомления Банка России.

Для создания филиала Банк России должен дать ответ не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства банка. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным[83].

 

2.4 Государственные корпорации, действующие в банковской сфере

 

2.4.1 Понятие государственных корпораций, особенности их правового статуса

Государственная корпорация как организационно-правовая форма юридического лица

Впервые понятие государственной корпорации как организационно-правовой формы юридического лица было введено в российское законодательство в 1999 г. для Агентства по реструктуризации кредитных организаций (см. федеральные законы от 08.07.1999 № 140-ФЗ «О внесении дополнения в Федеральный закон “О некоммерческих организациях”», от 08.07.1999 № 144-ФЗ «О реструктуризации кредитных организаций»).

Впоследствии на основании Федерального закона от 28.07.2004 № 87-ФЗ «О признании утратившими силу Федерального закона “О реструктуризации кредитных организаций” и отдельных положений законодательных актов Российской Федерации, а также о порядке ликвидации государственной корпорации “Агентство по реструктуризации кредитных организаций”» данное Агентство в связи с выполнением его функций было ликвидировано.

Однако незадолго до этого была создана новая государственная корпорация — Агентство по страхованию вкладов (далее — Агентство по страхованию вкладов). Правовое положение Агентства по страхованию вкладов определяется ст. 14—26 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ.

Несколько лет Агентство по страхованию вкладов было единственным представителем такой организационно-правовой формы юридического лица как государственная корпорация.

Однако в течение 2007 г. были приняты федеральные законы о создании еще шести государственных корпораций. Одной из таких государственных корпораций является Банк развития и внешнеэкономической деятельности (далее — Внешэкономбанк), действующий на основании Закона о Банке развития.

Следует также учитывать, что в Российской Федерации понятие «корпорация» использовалось и продолжает использоваться в наименованиях организаций, которые по своей организационно-правовой форме являются либо открытыми акционерными обществами, создаваемыми с участием государства (например, ОАО «Объединенная авиастроительная корпорация» и ОАО «Объединенная судостроительная корпорация»), либо федеральными государственными унитарными предприятиями (например, ФГУП «Государственная корпорация по организации воздушного движения в Российской Федерации»).

К этим организациям положения, касающиеся государственных корпораций, не применяются.

Понятие государственной корпорации по российскому законодательству

В соответствии со ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная РФ на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

В этой статье также установлено, что государственная корпорация создается на основании федерального закона, а имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации.

Исходя из этого, понятию государственной корпорации как организационно-правовой формы присущи следующие признаки.

1. Наличие статуса юридического лица, что подразумевает обособленность имущества, за счет которого государственная корпорация отвечает по своим обязательствам, и возможность выступать в обороте от своего имени (п. 1 ст. 48 ГК РФ).

Как юридическое лицо государственная корпорация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом и иными правовыми актами (п. 1 ст. 53 ГК РФ);

2. Государственная корпорация является некоммерческой организацией, что означает отсутствие цели получения прибыли в качестве основной цели деятельности и, как следствие, отсутствие обязанности перечисления части прибыли учредителю (п. 1 ст. 50 ГК РФ, п. 3 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях);

3. Учредителем государственной корпорации признается Российская Федерация в целом, от имени которой как учредителя (например, при осуществлении имущественного взноса, формировании органов управления) на основании закона выступают отдельные государственные органы;

4. В государственной корпорации отсутствует членство, что подразумевает строго фиксированное участие в ней.

Это означает, что в государственную корпорацию не могут быть приняты иные лица и соответственно никто, кроме Российской Федерации, не может приобрести полномочия по управлению государственной корпорацией и осуществлять контроль за ее деятельностью. В свою очередь, Российская Федерация не может прекратить свое учредительство, не ликвидируя саму корпорацию.

5. Публичный характер деятельности государственной корпорации, поскольку она осуществляет ее в интересах всего общества.

Следствием этого является строго целевой характер ее деятельности и использования имущества.

6. Государственная корпорация действует на основании закона, т.е. она должна регистрироваться в соответствии с отдельным законом, который является решением Российской Федерации о создании корпорации и выполняет функции учредительных документов.

7. После внесения имущественного взноса в государственную корпорацию Российская Федерация утрачивает на это имущество право собственности, которое переходит к государственной корпорации как юридическому лицу.

Российская Федерация как учредитель государственной корпорации не имеет и обязательственных прав требования на ее имущество. При ликвидации государственной корпорации имущество, оставшееся после удовлетворения требования кредиторов, направляется на цели, предусмотренные законом о ликвидации государственной корпорации.

Российская Федерация обладает в отношении государственной корпорации только правами на участие в управлении, в том числе правом осуществления контроля.

Особенности закрепления правового статуса государственных корпораций

Применительно к каждой государственной корпорации принимается отдельный федеральный закон, положения которого имеют приоритет перед положениями законодательства о некоммерческих организациях как специальные. В частности, это следует из п. 4 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях, согласно которому положения этого Федерального закона применяются к государственным корпорациям, если иное не установлено законом, предусматривающим создание государственной корпорации. Соответственно общее законодательство о некоммерческих организациях применяется к государственным корпорациям только в части, не урегулированной специальным законом.

В свою очередь, законодательство о некоммерческих организациях является специальным по отношению к положениям ГК РФ.

Специальный характер положений федеральных законов о государственных корпорациях проявляется и в том, что в соответствии с п. 3 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях в законе, предусматривающем создание конкретной государственной корпорации, помимо наименования государственной корпорации, цели ее деятельности и места нахождения должны определяться:

— порядок управления ее деятельностью (в том числе органы управления государственной корпорации и порядок их формирования, порядок назначения должностных лиц государственной корпорации и их освобождения);

— порядок реорганизации и ликвидации государственной корпорации и порядок использования имущества государственной корпорации в случае ее ликвидации.

Так, для того, чтобы реорганизовать или ликвидировать Агентство по страхованию вкладов, требуется принятие об этом специального федерального закона (ст. 26 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

То же самое установлено в отношении реорганизации и ликвидации Внешэкономбанка (ч. 1 ст. 19 Закона о Банке развития).

При этом на основании п. 4 ст. 61 и п. 1 ст. 65 ГК РФ в отношении Внешэкономбанка прямо оговорено, что к нему не применяются правила, предусмотренные законодательством о несостоятельности (банкротстве) (ч. 2 ст. 19 Закона о Банке развития). Отсутствие такой оговорки в отношении Агентства по страхованию вкладов данного подхода не изменяет, поскольку закрепление возможности ликвидации только на основании специального закона означает невозможность применения общего законодательства о несостоятельности (банкротстве).

Государственные корпорации не отвечают по обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственных корпораций, если законом, предусматривающим создание государственной корпорации, не предусмотрено иное (п. 1 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях). Действие данного положения подтверждено всеми федеральными законами об отдельных государственных корпорациях.

Примером иного, что может быть предусмотрено законом, является возможность выделения Агентству по страхованию вкладов бюджетных средств для покрытия дефицита фонда обязательного страхования вкладов (ст. 41 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Это не является субсидиарной ответственностью Российской Федерации, поскольку решение о покрытии дефицита и о форме такого покрытия должно приниматься в каждом конкретном случае в зависимости от размера дефицита.

Государственные корпорации как юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 56 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона о некоммерческих организациях).

Из этого правила установлено исключение: не может быть обращено взыскание по обязательствам Агентства по страхованию вкладов на фонд обязательного страхования вкладов, за исключением случаев, когда обязательства Агентства возникли в связи с неисполнением им обязанностей по выплате возмещения по вкладам (ч. 5 ст. 33 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Дополнительно следует отметить, что на Агентство по страхованию вкладов, признаваемое в системе обязательного страхования вкладов страховщиком, не распространяется требование о лицензировании страховой деятельности (ч. 3 ст. 15 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Государственные корпорации и иные организационно-правовые формы

Один из аспектов вопроса об обоснованности создания государственных корпораций в тех или иных сферах связан с выбором этой организационно-правовой формы из числа существующих организационно-правовых форм юридических лиц.

Решение этого вопроса прежде всего должно осуществляться через выбор между коммерческим и некоммерческим видами юридических лиц.

Государственные корпорации, исходя из их сущности, должны создаваться в тех сферах, где деятельность не может осуществляться на коммерческой основе.

Исключение составляют сферы, где требуется преодоление кризисных явлений. Так, Агентство по реструктуризации кредитных организаций создавалось для преодоления системного банковского кризиса 1998 г., Агентство по страхованию вкладов — для преодоления кризиса доверия вкладчиков к банковской системе.

Причем в последнем случае у государства был выбор: закрепить право осуществления страхования вкладов граждан либо за государственной корпорацией, либо передать это право коммерческим страховым организациям.

Однако риски осуществления страхования вкладов граждан в тот период были настолько высоки, что этот вид страхования не представлял интереса для коммерческих страховых организаций. Причем даже при создании действующей системы страхования вкладов, носящей некоммерческий характер, банки допускались в нее только после проверки их финансовой устойчивости.

Выбором государства в пользу создания коммерческой организации в форме акционерного общества, помимо коммерческого характера деятельности, может быть создание почвы для дальнейшей приватизации акций либо развития за счет привлечения частных инвестиций путем дополнительного выпуска акций.

Государственные и казенные унитарные предприятия, являющиеся коммерческими организациями, с точки зрения функционирования отличаются от государственных корпораций следующим:

— они могут быть созданы только в строго определенных сферах, как правило, затрагивающих вопросы безопасности государства либо связанных с использованием имущества, изъятого из оборота или ограниченно оборотоспособного (п. 4 ст. 8 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»);

— имеют более жесткое управление, осуществляемое непосредственно государственным органом (ст. 20 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»);

— имеют бόльшую скованность в использовании имущества, поскольку их полномочия по распоряжению имуществом определенного вида ограничены необходимостью получения согласия собственника либо вообще отсутствуют (ст. 18 и 19 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Приватизация вновь создаваемых государственных унитарных предприятий, как правило, в ближайшей перспективе не предполагается.

При выборе из числа организационно-правовых форм некоммерческих организаций необходимо учитывать следующее.

Учреждения, в отличие от государственных корпораций, действуют по заданию собственника (п. 1 ст. 296 ГК РФ), отчуждение закрепленного за ними имущества не допускается (п. 1 ст. 298 ГК РФ), отвечают они по своим обязательствам только денежными средствами, в связи с чем собственник несет по этим обязательствам субсидиарную ответственность (п. 2 ст. 120 ГК РФ). Соответственно возможностью проявления инициативы в достижении цели они не наделяются.

Фонды по своему правовому статусу очень близки к государственным корпорациям, но они учреждаются гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов. Создать его по решению государства без участия иных субъектов нельзя. Получается, что фонды отличаются от государственных корпораций тем, что их учредителями могут выступать физические и юридические лица, а в государственных корпорациях — только Российская Федерация.

Немаловажным является и вопрос собственности.

Так, на государственные корпорации похож правовой статус Банка России. Однако, поскольку имущество Банка России является федеральной собственностью, у него особая организационно-правовая форма, существующая в единственном экземпляре, — Центральный банк РФ (Банк России), отличная от государственной корпорации.

 

2.4.2 Цели деятельности и функции государственных корпораций, действующих в банковской сфере

Цели деятельности

Отличительным признаком вновь созданных государственных корпораций является то, что цели их деятельности сформулированы предельно широко. И если у Агентства по страхованию вкладов основная цель его деятельности сформулирована достаточно четко, то у созданных в последнее время государственных корпораций цели означают, по сути, сферы или направления их деятельности.

Целью деятельности Агентства по страхованию вкладов является обеспечение функционирования системы страхования вкладов граждан в банках РФ (ч. 1 ст. 15 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Достижению этой цели подчинено и выполнение Агентством по страхованию вкладов в отношении кредитных организаций функций конкурсного управляющего или ликвидатора (ст. 50.11 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, ст. 23.2 Закона о банках и банковской деятельности).

Внешэкономбанк, как одна из созданных в последнее время государственных корпораций, действует в целях обеспечения повышения конкурентоспособности экономики России, ее диверсификации, стимулирования инвестиционной деятельности путем осуществления инвестиционной, внешнеэкономической, страховой, консультационной и иной деятельности по реализации в Российской Федерации и за рубежом проектов, в том числе с участием иностранного капитала, направленных на развитие инфраструктуры, инноваций, особых экономических зон, на защиту окружающей среды, поддержку экспорта российских товаров, работ и услуг, а также на поддержку малого и среднего предпринимательства (ч. 1 ст. 3 Закона о Банке развития).

Вопрос о целях деятельности государственных корпораций имеет ключевое значение, поскольку именно с ними связываются их функции, а также полномочия по использованию имущества.

Так, всем государственным корпорациям предоставлено право осуществления предпринимательской деятельности, поскольку при отсутствии прямых запретов должно применяться общее положение, содержащееся в п. 2 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях и разрешающее государственным корпорациям осуществлять данную деятельность.

При этом для некоммерческих организаций действует специальное понятие предпринимательской деятельности. Такой деятельностью признаются приносящие прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и в товариществах на вере в качестве вкладчика (п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях).

Однако установлено, что они могут осуществлять предпринимательскую деятельность (деятельность, приносящую доход) лишь постольку, поскольку это служит достижению целей их деятельности и соответствует этим целям, а прибыль (доход), полученные от такой деятельности, подлежат направлению исключительно на достижение данных целей.

То же самое касается использования имущества государственных корпораций, которое также допускается только для достижения целей (осуществления функций), определенных законом, предусматривающим создание государственной корпорации (п. 2 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).

У Агентства по страхованию вкладов использование полученных им доходов дополнительно ограничено тем, что для этой государственной корпорации предусмотрено финансирование расходов строго по смете, а фонд страхования вкладов обособляется от иного его имущества.

Функции и полномочия

Для достижения целей своей деятельности государственные корпорации наделяются определенными функциями, соответствующими им правами, в том числе полномочиями властного характера, и обязанностями.

Функции государственных корпораций можно условно разделить на три группы:

1) связанные с формированием и использованием их имущества;

2) организационно-координирующие (без властных полномочий);

3) распорядительные, регулирующие и контрольные (основанные на властных полномочиях).

При этом следует отметить, что российским законодательством запрещается совмещение функций органов власти и местного самоуправления с функциями хозяйствующих субъектов (ч. 3 ст. 15 Закона о защите конкуренции). Однако исключения из этого правила могут быть установлены федеральными законами, которыми в данном случае являются федеральные законы об отдельных государственных корпорациях.

Возможность установления таких исключений является следствием правовой позиции Конституционного Суда РФ, выработанной применительно к нотариусам, согласно которой «Конституция Российской Федерации не запрещает государству передавать отдельные полномочия исполнительных органов власти негосударственным организациям, участвующим в выполнении функций публичной власти. По смыслу ее статей 78 (части 2 и 3) и 132 (часть 2), такая передача возможна при условии, что это не противоречит Конституции Российской Федерации и федеральным законам»[84].

Примером функций, относящихся к первой группе, является выпуск ценных бумаг.

Такая возможность прямо предусмотрена и для Агентства по страхованию вкладов (ч. 1 ст. 16 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ) и для Внешэкономбанка (ч. 3 ст. 3 Закона о Банке развития).

При этом применительно к эмиссионным ценным бумагам государственные корпорации вправе выпускать только облигации. Акции и опционы эмитента могут выпускать только акционерные общества (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Также следует учитывать, что Агентство по страхованию вкладов и Внешэкономбанк в силу закона являются квалифицированными инвесторами на рынке ценных бумаг (п. 2 ст. 51.2 Закона о рынке ценных бумаг).

В качестве примера функций второй группы можно привести полномочия Внешэкономбанка по организации и проведению экспертиз инвестиционных проектов и проектов экспортных контрактов российских экспортеров, включая организацию экспертизы инженерно-технических решений (п. 14 ч. 3 ст. 3 Закона о Банке развития).

Примерами функций третьей группы являются полномочия Агентства по страхованию вкладов по определению порядка расчета страховых взносов в фонд страхования вкладов граждан и ставки этих взносов (п. 7 ч. 2 ст. 15, ч. 7 ст. 36 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

При этом сами государственные корпорации не могут быть наделены правом применения ответственности административного характера. Например, Агентство по страхованию вкладов для этого имеет право обращаться в Банк России с предложением о применении к банкам мер ответственности (п. 4 ч. 2 ст. 15 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Это связано с тем, что правом применения мер государственного принуждения обладают только уполномоченные государственные органы.

 

2.4.3 Имущество государственных корпораций, действующих в банковской сфере

Источники формирования имущества

Применительно к государственным корпорациям в законах об их создании содержится открытый перечень источников формирования имущества, т.е. перечень видов деятельности и отдельных сделок, в результате которых у них могут возникать права собственности и иные имущественные права (ст. 34 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ, ч. 1 ст. 5 Закона о Банке развития).

Соответственно по данному вопросу можно руководствоваться общим перечнем источников формирования имущества некоммерческих организаций, содержащимся в п. 1 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях.

Согласно этому пункту такими источниками являются:

ü регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов). Применительно к государственным корпорациям это могут быть только разовые поступления от имени Российской Федерации;

ü добровольные имущественные взносы и пожертвования;

ü выручка от реализации товаров, работ, услуг;

ü дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам;

ü доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации;

ü другие, не запрещенные законом поступления.

Государственные корпорации вправе привлекать денежные средства, например, в виде займов. Причем для Внешэкономбанка количественные ограничения таких операций устанавливает Правительство РФ в Меморандуме о финансовой политике (ч. 6 ст. 4 Закона о Банке развития).

Источниками формирования имущества государственной корпорации также могут являться регулярные и (или) единовременные поступления (взносы) от юридических лиц, для которых обязанность осуществлять эти взносы определена федеральным законом.

Данное положение включено применительно к страховым взносам банков, привлекающих денежные средства граждан во вклады, в фонд страхования вкладов. Внесение этих страховых вносов обязательно в силу Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ. Их упоминание в Законе о некоммерческих организациях потребовалось в связи с тем, что для них устанавливается особый порядок исчисления и уплаты, отличающийся от порядка уплаты страховых взносов, предусмотренных законодательством об иных видах страхования.

Помимо этого, в Законе о некоммерческих организациях установлено, что порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов) может определяться учредительными документами некоммерческой организации (п. 2 ст. 26). Применительно к государственным корпорациям это может быть предусмотрено только в отношении Российской Федерации и только в законах.

В то же время законами могут устанавливаться ограничения на источники доходов некоммерческих организаций отдельных видов.

Применительно к Агентству по страхованию вкладов эти ограничения установлены в виде исчерпывающих перечней объектов и форм размещения (инвестирования) средств фонда страхования вкладов (ст. 38 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Однако при наличии открытого перечня источников формирования их имущества это не может означать запрет осуществлять иные виды деятельности или отдельные сделки за счет иного имущества Агентства.

Следует также отметить, что государственные корпорации не могут быть получателями доходов от целевого капитала, т.е. не могут передавать в доверительное управление имущество, сформированное за счет пожертвований (п. 7 ст. 2 Федерального закона от 30.12.2006 № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»). Иное имущество передавать в доверительное управление государственные корпорации могут.

Из имущества государственных корпораций в обязательном порядке формируются:

— у Агентства по страхованию вкладов — фонд обязательного страхования вкладов, который обособляется от иного его имущества (ст. 33 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ);

— у Внешэкономбанка — уставный капитал (ст. 18 Закона о Банке развития). Специально для этого внесено дополнение в п. 1 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях о возможности формировании у государственных корпораций уставного капитала.

Внешэкономбанку предоставляется право для достижения целей, ради которых он создан, формировать в составе своего имущества целевые резервы (фонды). Решения о создании таких резервов (фондов) и о порядке расходования составляющих их средств принимается Наблюдательным советом этой государственной корпорации (п. 5 ч. 1 ст. 12 Закона о Банке развития).

Для Агентства по страхованию вкладов законом предусмотрено утверждение советом директоров сметы расходов (п. 9 ст.19 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Имущественный взнос Российской Федерации

Исходя из понятия государственной корпорации, основным источником формирования ее имущества является имущественный взнос Российской Федерации.

Каких-либо специальных ограничений по видам используемого для этого имущества федеральные законы не устанавливают. Соответственно здесь действует только общее ограничение: в качестве имущественного взноса в государственную корпорацию не может вноситься имущество, которое должно находиться исключительно в государственной собственности.

Имуществом, вносимым Российской Федерацией в качестве имущественного взноса в Агентство по страхованию вкладов и во Внешэкономбанк, являлось:

1) имущество ликвидируемых организаций.

Например, имущественный взнос Российской Федерации в имущество Агентства по страхованию вкладов осуществлялся путем передачи ему ликвидируемой государственной корпорацией «Агентство по реструктуризации кредитных организаций» денежных средств (ч. 1 ст. 50 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ);

2) бюджетные средства.

В частности, в соответствии со ст. 2.1 и ст. 135.2 Федерального закона от 19.12.2006 № 238-ФЗ «О федеральном бюджете на 2007 год» в качестве имущественного взноса Российской Федерации во Внешэкономбанк было решено использовать средства Стабилизационного фонда РФ и средства федерального бюджета;

3) ценные бумаги, находящиеся в федеральной собственности.

Например, предусмотрена передача Внешэкономбанку находящихся в федеральной собственности акций открытого акционерного общества «Российский банк развития» и закрытого акционерного общества «Государственный специализированный Российский экспортно-импортный банк» (п. 2 ч. 1 ст. 18 Закона о Банке развития).

При этом следует учитывать, что на случаи передачи имущественного взноса Российской Федерации в собственность государственных корпораций не распространяется действие Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (подп. 8 п. 2 ст. 3).

От приватизации такая передача отличается тем, что данное имущество предоставляется безвозмездно, используется для целей публичного характера и может быть возвращено в федеральную собственность при ликвидации государственной корпорации.

Тем самым передачу имущественного взноса Российской Федерации в собственность государственных корпораций следует признать отдельным способом прекращения государственного права собственности, наряду с целым рядом таких способов, на которые законодательство о приватизации не распространяется и которые перечислены в п. 2 ст. 3 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества».

Порядок распоряжения имуществом

Государственной корпорации как собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом, она вправе по своему усмотрению совершать в отношении этого имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам (ст. 209 ГК РФ). В качестве основного ограничения, установленного законом, как уже отмечалось, является обязанность государственных корпораций использовать имущество только для достижения целей своей деятельности.

Каких-либо иных ограничений по сравнению с уже упоминавшимся перечнем источников формирования имущества некоммерческих организаций, содержащимся в п. 1 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях, федеральные законы не устанавливают.

Следовательно, государственные корпорации в соответствии с целями своей деятельности вправе:

ü организовывать производство товаров, выполнение работ, оказание услуг;

ü приобретать и продавать акции, облигации и другие ценные бумаги;

ü вносить вклады в кредитные организации;

ü отчуждать имущество, находящееся в их собственности;

ü передавать имущество в аренду, во временное пользование и в доверительное управление и т.д.

Кроме того, государственные корпорации вправе участвовать в хозяйственных обществах и в товариществах на вере в качестве вкладчика, создавать некоммерческие организации, а также вступать в ассоциации и союзы, что предполагает уплату членских взносов (п. 2 и 4 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях).

Государственная корпорация может приобретать имущество, выступать заказчиком работ и услуг для достижения своей деятельности и обеспечения собственного функционирования. Причем перечень имущества, который может находиться в собственности государственных корпораций, также является открытым (п. 1 ст. 25 Закона о некоммерческих организациях, п. 1 ст. 213 ГК РФ).

Решения о совершении государственными корпорациями соответствующих этим видам деятельности сделок должны принимать наблюдательные советы (советы директоров) государственных корпораций, а в некоторых случаях — Правительство РФ.

Порядок принятия таких решений должен являться одним из основных элементов обеспечения целевого использования имущества государственными корпорациями.

В частности, применительно к деятельности Агентства по страхованию вкладов такой порядок установлен в части определения направлений, порядка, условий и предельного размера размещения (инвестирования) средств фонда страхования вкладов, которые ежегодно определяются советом директоров (ч. 2 ст. 38 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Наблюдательный совет Внешэкономбанка принимает решения об одобрении сделок или нескольких взаимосвязанных сделок по приобретению, отчуждению или возможности отчуждения Внешэкономбанком имущества, балансовая стоимость которого составляет 10 и более процентов от размера собственных средств (капитала) Внешэкономбанка на последнюю отчетную дату, предшествующую дате принятия решения о заключении таких сделок, а также принимает решения о создании юридических лиц (п. 6, 12 ч. 1 ст. 12 Закона о Банке развития).

Основные направления и количественные ограничения инвестиционной и финансовой деятельности Внешэкономбанка устанавливаются в Меморандуме о финансовой политике Внешэкономбанка, утверждаемом Правительством РФ (ч. 6 ст. 4 Закона о Банке развития).

Смысл закрепления в законе порядка, согласно которому решения о совершении государственными корпорациями определенных сделок принимаются их наблюдательными советами (советами директоров), а в некоторых случаях — Правительством РФ, заключается в том, что наличие таких решений должна проверять другая сторона в сделке, а их отсутствие будет означать ничтожность совершенных государственной корпорацией сделок[85].

Кроме того, на государственные корпорации распространяется действие ст. 27 Закона о некоммерческих организациях, которая регулирует порядок совершения сделок с заинтересованностью. При совершении таких сделок заинтересованными лицами признаются руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерческой организацией или органов надзора за ее деятельностью, если указанные лица состоят с организациями или гражданами, с которыми совершаются сделки, в трудовых отношениях, являются участниками, кредиторами этих организаций либо состоят с этими гражданами в близких родственных отношениях, или являются кредиторами этих граждан.

Данные сделки должны быть одобрены органом управления государственной корпорации. Таким органом является Правление, поскольку к его компетенции должно относиться решение всех вопросов, прямо не отнесенных к компетенции высшего органа управления государственной корпорации. Несоблюдение этого правила делает такие сделки оспоримыми (п. 4 ст. 27 Закона о некоммерческих организациях).

На случаи отчуждения имущества государственными корпорациями также не распространяется действие Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества», поскольку в этих случаях речь идет уже об отчуждении имущества, находящегося в собственности государственных корпораций, а не в государственной.

В случаях, когда государственная корпорация за счет своих средств приобретает имущество, выступает заказчиком работ или услуг, не подлежит применению Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», поскольку в этих случаях речь уже не идет об использовании бюджетных средств.

В части использования государственными корпорациями денежных средств действует порядок принятия решений, который уже не связан с одобрением конкретных сделок. Он заключается в том, что наблюдательные советы (советы директоров) государственных корпораций принимают решения об использовании их прибыли, а также резервов и фондов, там где они образуются, т.е. о направлениях использования денежных средств (п. 8 ст. 21 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ, п. 5 ч. 1 ст. 12 Закона о Банке развития).

 

2.4.4 Управление государственными корпорациями, действующими в банковской сфере, и контроль за их деятельностью

Структура органов управления и порядок их формирования

У каждой государственной корпорации структура органов управления и порядок их формирования могут быть индивидуальными.

В настоящее время у них трехзвенная система органов управления:

1) высший орган управления — наблюдательный совет или совет директоров;

2) коллегиальный орган управления — правление;

3) единоличный исполнительный оран — генеральный директор, председатель или президент.

При этом члены наблюдательного совета (совета директоров), за исключением единоличного исполнительного органа, входящего в него по должности, не должны работать в государственной корпорации на постоянной основе, а члены коллегиального органа управления, наоборот, должны являться работниками государственной корпорации.

Высшие органы управления государственных корпораций в силу требований законов об их создании формируются из представителей различных государственных органов федерального уровня.

Члены наблюдательного совета Внешэкономбанка назначаются Правительством РФ. Председателем наблюдательного совета Внешэкономбанка является непосредственно Председатель Правительства РФ (ч. 2 и 4 ст. 10 Закона о Банке развития).

В совет директоров Агентства по страхованию вкладов входят 13 членов — семь представителей Правительства РФ, пять представителей Банка России и генеральный директор Агентства по должности. Председатель совета директоров избирается самим советом директоров по представлению Правительства РФ (ч. 1 и 2 ст. 18 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Председатель Внешэкономбанка назначается на должность Президентом РФ по представлению Председателя Правительства РФ (ч. 2 ст. 15 Закона о Банке развития).

Генеральный директор Агентства по страхованию вкладов назначается на должность советом директоров по представлению председателя совета директоров (ч. 1 ст. 22 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Размер вознаграждений и компенсаций членам наблюдательного совета Внешэкономбанка утверждается Правительством РФ (ч. 3 ст. 9 Закона о Банке развития). В Агентстве по страхованию вкладов члены его совета директоров вознаграждение не получают.

Виды контроля

По данному вопросу можно выделить несколько направлений.

Во-первых, за деятельностью государственных корпораций контроль осуществляется Российской Федерацией как учредителем через государственные органы федерального уровня, которые назначают единоличные исполнительные органы государственных корпораций, а также через их представителей, которые участвуют в работе высших органов управления государственных корпораций.

Во-вторых, на Агентство по страхованию вкладов распространяется контроль Счетной палаты РФ (ч. 3 ст. 42 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

В отношении Внешэкономбанка прямых указаний о распространении на него контрольных функций Счетной палаты РФ в законах не содержится.

В-третьих, лица, выполняющие организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции в государственных корпорациях, хотя и не являются государственными служащими, признаются должностными лицами в целях применения уголовно-правовой ответственности по преступлениям против государственной власти и интересов государственной службы (см. примечание 1 к ст. 285 УК РФ).

Отчетность

Государственные корпорации обязаны представлять отчетность в органы, участвующие в образовании их органов управления.

Так, Агентство по страхованию вкладов представляет годовую отчетность в Правительство РФ и Банк России (ч. 3 ст. 24 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ); Внешэкономбанк — в Правительство РФ (ч. 3 ст. 6 Закона о Банке развития).

Достоверность бухгалтерской и финансовой отчетности, входящей в состав годовой отчетности государственных корпораций, подтверждается обязательной аудиторской проверкой.

Аудиторская фирма и размер ее вознаграждения ежегодно определяется высшим органом управления государственной корпорации на конкурсной основе (ч. 2 ст. 42 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ, ч. 1 ст. 8 Закона о Банке развития).

Государственные корпорации также обязаны ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в соответствии с законом, предусматривающим создание государственной корпорации (п. 2 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).

Кроме того, государственные корпорации как некоммерческие организации предоставляют отчетность органам государственной статистики и налоговым органам в соответствии с законодательством РФ (п. 1 ст. 32 Закона о некоммерческих организациях).

 

Контрольные вопросы

 

1. Как можно охарактеризовать правовой статус Банка России как субъекта права?

2. Кому подотчетен Банк России? Что входит в понятие подотчетности?

3. Как можно охарактеризовать организационную структуру Банка России?

4. Какие существуют виды кредитных организаций? Чем они отличаются друг от друга?

5. Что составляет содержание правоспособности кредитных организаций?

6. Какие сделки может осуществлять кредитная организация до получения банковской лицензии и после ее отзыва (аннулирования)?

7. Какие требования предъявляются к учредителям (акционерам, участникам) кредитных организаций?

8. В чем заключаются особенности создания кредитных организаций?

9. Каковы особенности формирования уставного капитала кредитных организаций?

10. Какие виды банковских лицензий вы знаете? Что составляет их содержание?

11. Каковы особенности участия иностранного капитала в банковской системе РФ?

12. Какие требования предъявляются к организации управления кредитными организациями?

13. В чем заключаются особенности реорганизации кредитных организаций?

14. Какие сведения составляют банковскую тайну? Каково основное содержание данного понятия?

15. Что понимается под банковскими группами и банковскими холдингами? Каково значение данных понятий?

16. Какие внутренние структурные подразделения вправе создавать кредитные организации?

17. Какие государственные корпорации действуют в банковской сфере? Каковы их основные функции?

ГЛАВА 3. ОБЕСПЕЧЕНИЕ НАДЕЖНОСТИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

 

3.1 Система требований, обеспечивающих надежность кредитных организаций

 

3.1.1 Повышение эффективности корпоративного управления в кредитных организациях

Эффективность корпоративного управления в кредитных организациях является одним из важнейших условий обеспечения стабильности как самих кредитных организаций, так и банковской системы РФ.

Под корпоративным управлением в банковской сфере понимается общее руководство деятельностью кредитной организации, осуществляемое общим собранием ее участников (акционеров), советом директоров (наблюдательным советом) и включающее комплекс их отношений (как регламентированных внутренними документами, так и неформализованных) с единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом кредитной организации и иными заинтересованными лицами (служащими, клиентами кредитной организации, Банком России, иными контролирующими органами)[86].

Оценку состояния корпоративного управления кредитным организациям рекомендуется проводить не реже одного раза в год советом директоров (наблюдательным советом) по следующим направлениям:

ü распределение полномочий между органами управления;

ü организация деятельности совета директоров (наблюдательного совета), включая взаимодействие с исполнительными органами;

ü утверждение стратегии развития деятельности кредитной организации и осуществление контроля за ее реализацией;

ü координация управления банковскими рисками;

ü предотвращение конфликта интересов участников (акционеров), членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации, ее служащих, кредиторов, вкладчиков и иных клиентов;

ü отношения с аффилированными лицами;

ü определение правил и процедур, обеспечивающих соблюдение принципов профессиональной этики;

ü координация раскрытия информации о кредитной организации;

ü мониторинг системы внутреннего контроля[87].

 

3.1.2 Управление банковскими рисками

Понятие банковского риска

Под банковским риском понимается присущая банковской деятельности возможность (вероятность) возникновения у кредитной организацией потерь (убытков) или ухудшения ее ликвидности вследствие наступления неблагоприятных событий, связанных с внутренними или внешними факторами.

Внутренними факторами, предопределяющими возникновение рисков деятельности кредитных организаций, могут быть сложность организационной структуры, уровень квалификации служащих, организационные изменения, текучесть кадров и т.д. Внешними факторами — изменение экономических условий деятельности кредитной организации, применяемые технологии и т.д.

Оценка и управление банковскими рисками является одним из основных направлений корпоративного управления кредитной организацией. В некоторых случаях, установленных Банком России, они должны определяться в количественном выражении и тогда приобретают вид экономических нормативов или показателей для их расчета.

В связи с этим риски приобретают основополагающее значение для банковского надзора, который в настоящее время нацелен на развитие содержательных (риск-ориентированных) подходов, включающих в себя оценку деятельности кредитных организаций и применение мер надзорного реагирования исходя прежде всего из содержания и реальной оценки рисков банковской деятельности с позиций их потенциального влияния на устойчивость кредитных организаций[88].

Виды банковских рисков

К типичным банковским рискам относятся:

1) кредитный риск;

2) страновой риск;

3) рыночный риск, который включает в себя фондовый риск, валютный и процентный риски;

4) риск ликвидности;

5) операционный риск;

6) правовой риск;

7) риск потери деловой репутации;

8) стратегический риск[89].

1. Кредитный риск — это риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие ненадлежащего исполнения должником — заемщиком финансовых обязательств перед кредитной организацией.

К указанным финансовым обязательствам относятся обязательства должника, возникающие при осуществлении кредитной организацией операций, под которые создаются резервы на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности.

Кредитный риск возрастает при кредитовании связанных с кредитной организацией лиц (связанном кредитовании), т.е. при предоставлении кредитов отдельным физическим или юридическим лицам, обладающим реальными возможностями воздействовать на характер принимаемых кредитной организацией решений о выдаче кредитов и об условиях кредитования, а также лицам, на принятие решения которыми может оказывать влияние кредитная организация.

При кредитовании связанных лиц кредитный риск может возрастать вследствие несоблюдения или недостаточного соблюдения установленного кредитной организацией порядка рассмотрения обращений на получение кредитов, определения кредитоспособности заемщика и принятия решений о предоставлении кредитов[90].

Кредитный риск учитывается кредитной организацией при формировании резервов на возможные потери по ссудам[91].

На ограничение кредитного риска направлены нормативы: достаточности собственных средств (капитала) (H1); максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6); максимального размера крупных кредитных рисков (Н7); максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам) (Н9.1); совокупной величины риска по инсайдерам банка (H10.1).

2. Страновой риск (включая риск неперевода средств) — это риск возникновения у кредитной организации убытков в результате неисполнения иностранными контрагентами (юридическими, физическими лицами) обязательств из-за экономических, политических, социальных изменений, а также вследствие того, что валюта денежного обязательства может быть недоступна контрагенту из-за особенностей национального законодательства вне зависимости от его финансового положения.

3. Рыночный риск — риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночной стоимости финансовых инструментов, в том числе курсов иностранных валют или драгоценных металлов.

Если говорить о разновидностях рыночных рисков, то под фондовым риском понимается риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночных цен на ценные бумаги и производные финансовые инструменты под влиянием факторов, связанных как с лицами, их выпускающими, так и с общими колебаниями рыночных цен.

Валютный риск — это риск убытков вследствие неблагоприятного изменения курсов иностранных валют или драгоценных металлов. На основании ст. 68 Закона о Центральном банке РФ в целях ограничения валютного риска Банк России устанавливает размеры (лимиты) открытых валютных позиций (т.е. разниц между активами и обязательствами кредитной организации в иностранной валюте и драгоценных металлах), сумма которых не должна превышать 20% от собственных средств (капитала) кредитной организации[92].

Процентным является риск возникновения финансовых потерь (убытков) вследствие неблагоприятного изменения процентных ставок в рамках обязательств с участием кредитной организации.

Примерами факторов, с которыми связывается возникновение процентного риска, являются:

— несовпадение процентных ставок по привлеченным и размещенным средствам;

— пересмотр процентной ставки контрагентом, если это предусмотрено законом или договором;

— отказ от исполнения обязательств должником в части уплаты процентов[93].

На ограничение рыночного риска направлен норматив достаточности собственных средств (капитала) (H1).

Методика расчета рыночного риска устанавливается отдельным актом Банка России[94].

4. Риск ликвидности представляет собой риск возникновения убытков вследствие неспособности кредитной организации обеспечить исполнение своих обязательств в полном объеме.

Риск ликвидности возникает в результате несбалансированности сроков исполнения обязательств по привлеченным и размещенным средствам, в том числе вследствие несвоевременного исполнения финансовых обязательств одним или несколькими контрагентами кредитной организации либо возникновения непредвиденной необходимости немедленного и единовременного исполнения кредитной организацией своих финансовых обязательств.

5. Операционный риск — это риск возникновения убытков в результате:

— несоответствия характеру и масштабам деятельности кредитной организации или требованиям действующего законодательства внутренних процедур проведения банковских операций и сделок;

— нарушения этих процедур служащими кредитной организации и (или) иными лицами (вследствие некомпетентности, непреднамеренных или умышленных действий или бездействия);

— недостаточности функциональных возможностей применяемых кредитной организацией информационных, технологических и других систем или нарушения их функционирования;

— воздействия внешних событий.

Банком России разработаны рекомендации по организации управления операционным риском в кредитных организациях[95]. Отдельно рассматривается такая разновидность операционных рисков как риски, возникающие при дистанционном банковском обслуживании[96].

6. Правовой риск связан с возникновением у кредитной организации убытков вследствие:

— несоблюдения кредитной организацией требований нормативных правовых актов и заключенных договоров;

— допускаемых правовых ошибок при осуществлении деятельности (неправильные юридические консультации или неверное составление документов, в том числе при рассмотрении спорных вопросов в судебных органах);

— несовершенства правовой системы (противоречивость законодательства, отсутствие правовых норм по регулированию отдельных вопросов, возникающих в процессе деятельности кредитной организации);

— нарушения контрагентами нормативных правовых актов, а также условий заключенных договоров.

7. Риск потери деловой репутации кредитной организации (репутационный риск) — это риск возникновения у кредитной организации убытков в результате уменьшения числа клиентов (контрагентов) вследствие формирования в обществе негативного представления о финансовой устойчивости кредитной организации, качестве оказываемых ею услуг или характере деятельности в целом.

Банком России разработаны рекомендации по организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах[97].

8. Стратегический риск — риск возникновения у кредитной организации убытков в результате ошибок (недостатков), допущенных при принятии решений, определяющих стратегию деятельности и развития кредитной организации (стратегическом управлении), а также при выработке организационных мероприятий, которые должны обеспечить достижение стратегических целей деятельности кредитной организации (управленческих решений).

Данные ошибки выражаются:

— в недооценке возможных опасностей, которые могут угрожать деятельности кредитной организации;

— в неправильном определении перспективных направлений деятельности, в которых кредитная организация может достичь преимущества перед конкурентами;

— в недостаточности необходимых ресурсов (финансовых, материально-технических, людских).

Система управления банковскими рисками

Под управлением банковскими рисками понимается:

— выявление, измерение и определение приемлемого уровня банковских рисков;

— выявление внутренних и внешних факторов деятельности кредитной организации, влекущих наступление неблагоприятных событий;

— постоянное наблюдение за банковскими рисками;

— принятие мер по поддержанию банковских рисков на уровне, не угрожающем финансовой устойчивости кредитной организации[98].

Соответственно система управления банковскими рисками в кредитной организации должна предусматривать:

ü участие в системе управления банковскими рисками совета директоров (наблюдательного совета), единоличного и коллегиального исполнительных органов кредитной организации;

ü систему сбора, обработки и доведения до органов управления соответствующей информации о всех значимых для кредитной организации банковских рисках;

ü создание структурных подразделений (назначение служащих), ответственных за координацию управления всеми банковскими рисками кредитной организации.

Учитывая ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа кредитной организации перед участниками (акционерами), а также их субсидиарную ответственность перед вкладчиками и кредиторами по обязательствам кредитной организации при ее банкротстве, Банк России рекомендует во внутренних документах кредитной организации предусматривать:

— утверждение советом директоров (наблюдательным советом) предельно допустимого совокупного уровня риска по кредитной организации и периодичность его пересмотра;

— утверждение советом директоров (наблюдательным советом) политики ограничения банковских рисков по всем банковским операциям и другим сделкам, проводимым кредитной организацией, а также осуществления контроля за разработкой исполнительными органами правил и процедур, необходимых для соблюдения этой политики;

— периодическое рассмотрение советом директоров (наблюдательным советом) размеров внутрибанковских лимитов на предмет их соответствия изменениям в стратегии развития, особенностям предоставляемых кредитной организацией новых банковских услуг, общему состоянию рынка финансовых услуг;

— утверждение советом директоров (наблюдательным советом) перечня банковских операций и других сделок, для осуществления которых необходимо производить оценку качества корпоративного управления юридического лица, являющегося контрагентом;

— контроль исполнительных органов за своевременностью выявления банковских рисков, адекватностью определения (оценки) их размера, своевременностью внедрения необходимых процедур управления ими (например, до начала проведения новых для кредитной организации банковских операций, начала реализации новых банковских услуг);

— ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации за результаты управления банковскими рисками[99].

 

3.1.3 Создание обязательных резервов

Норматив (размер) обязательных резервов

В соответствии со ст. 25 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны выполнять нормативы обязательных резервов, депонируемых в Банке России. Данная обязанность возникает с момента получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций.

Порядок депонирования обязательных резервов определяется Банком России в соответствии с Законом о Центральном банке РФ[100].

Согласно ст. 38 Закона о Центральном банке РФ норматив обязательных резервов устанавливается Банком России в процентном отношении к обязательствам кредитной организации, то есть, привлекая денежные средства, кредитная организация обязана произвести депонирование определенного процента от этих средств на счетах в Банке России.

При этом полномочия Банка России ограничены тем, что нормативы обязательных резервов не должны превышать 20% обязательств кредитной организации и не могут быть единовременно изменены более чем на пять пунктов.

На обязательные резервы, депонированные кредитными организациями в Банке России, проценты не начисляются.

Порядок формирования обязательных резервов

Депонирование обязательных резервов осуществляется на счетах по учету обязательных резервов, открываемых в Банке России. Перечисление средств на эти счета осуществляется кредитными организациями в безналичном порядке. В таком же порядке производится возврат средств Банком России, если размер обязательств кредитной организации уменьшился. Пересчет обязательных резервов производится по общему правилу ежемесячно.

Обязательные резервы создаются в валюте РФ. Депонирование на счетах по учету обязательных резервов осуществляется отдельно по обязательствам в валюте РФ и по обязательствам в иностранной валюте.

При нарушении нормативов обязательных резервов Банк России имеет право списать в бесспорном порядке с корреспондентского счета кредитной организации, открытого в Банке России, сумму недовнесенных средств, а также взыскать с кредитной организации в судебном порядке штраф в размере, установленном Банком России. Указанный штраф не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения.

При реорганизации кредитной организации обязательные резервы переоформляются или разделяются в зависимости от формы реорганизации.

Значение обязательных резервов

Создание обязательных резервов является одной из мер денежно-кредитной политики, с помощью которой Банк России ограничивает денежную массу, находящуюся в распоряжении кредитных организаций.

Однако эти резервы имеют значение и для исполнения обязательств сформировавших их кредитных организаций.

В период деятельности кредитной организации на обязательные резервы, депонируемые в Банке России, взыскания по ее обязательствам не обращаются, т.е. Банк России не имеет права списывать средства со счетов по учету обязательных резервов, например, по исполнительным документам или по требованиям государственных органов.

Однако после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязательные резервы, депонируемые этой кредитной организацией в Банке России, перечисляются на счет ликвидационной комиссии (ликвидатора) или конкурсного управляющего и используются для расчетов с кредиторами.

 

3.1.4 Создание резервов на возможные потери

Отличительные признаки и значение резервов на возможные потери

В соответствии со ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды) на покрытие возможных убытков (потерь).

В отличие от резервов, депонируемых в Банке России, данные резервы (фонды):

ü создаются только в бухгалтерском учете кредитных организаций и не перечисляются на счета в Банке России;

ü создаются в отношении размещаемых, а не привлеченных средств.

Данные резервы формируются в валюте РФ. Их основное значение заключается в том, что они являются показателем состояния задолженности перед кредитной организацией с точки зрения риска ее непогашения должниками, а также позволяют покрыть в бухгалтерском учете убытки, возникшие при списании с баланса кредитной организации безнадежной для взыскания задолженности либо при отражении дополнительно произведенных расходов.

При этом согласно ст. 34 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана предпринять все предусмотренные законодательством РФ меры для взыскания задолженности.

На основании ст. 69 Закона о Центральном банке РФ порядок формирования резервов на возможные потери устанавливается Банком России.

Виды резервов на возможные потери, их характеристика

Выделяются следующие виды резервов:

1) на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности[101];

2) на возможные потери[102];

3) под операции с резидентами офшорных зон[103].

1. Обязанность кредитных организаций создавать резервы на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности распространяется на:

— предоставленные кредиты (займы), размещенные депозиты, прочие размещенные средства, включая требования на получение (возврат) долговых ценных бумаг, акций и векселей, предоставленных по договору займа;

— учтенные векселя;

— суммы, уплаченные кредитной организацией бенефициару по банковским гарантиям, но не взысканные с принципала;

— требования кредитной организации по сделкам финансирования под уступку денежного требования (факторинга);

— требования кредитной организации, приобретенные по сделкам уступки прав требования;

— требования кредитной организации по приобретенным на вторичном рынке закладным;

— требования кредитной организации по сделкам купли-продажи финансовых активов с отсрочкой платежа (поставки финансовых активов);

— требования кредитной организации к плательщикам по оплаченным аккредитивам (в части непокрытых экспортных и импортных аккредитивов);

— требования к контрагенту по возврату денежных средств по второй части сделки по приобретению ценных бумаг или иных финансовых активов с обязательством их обратного отчуждения;

— требования кредитной организации как лизингодателя к лизингополучателю по операциям финансовой аренды (лизинга).

Резерв формируется по конкретной ссуде либо по портфелю однородных ссуд, т.е. по группе ссуд со сходными характеристиками кредитного риска.

Резерв формируется в пределах суммы основного долга, т.е. без учета процентов за пользование ссудой, комиссионных сборов, штрафных санкций.

Оценка кредитного риска производится в виде профессионального суждения, которое выносится по результатам комплексного и объективного анализа деятельности заемщика с учетом его финансового положения, качества обслуживания долга по ссуде, а также всей имеющейся в распоряжении кредитной организации информации о любых рисках его деятельности, включая сведения о внешних обязательствах заемщика, о функционировании рынков, на которых он работает.

Например, индивидуальные ссуды в целях определения размера резерва классифицируются на основании профессионального суждения в одну из пяти категорий качества: стандартные ссуды, нестандартные ссуды, сомнительные ссуды, проблемные ссуды, безнадежные ссуды.

В зависимости от отнесения к одной из этих категорий размер резерва составляет от 0% (стандартные ссуды) до 100% (безнадежные ссуды).

Однородные ссуды в зависимости от количества дней просрочки и обеспечения группируются в портфели, по которым создается резерв от 0,5% до 75%.

2. Под возможными потерями кредитной организации применительно к формированию резерва на возможные потери понимается риск возникновения убытков в связи со следующими обстоятельствами:

— неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств контрагентом кредитной организации или лицом, исполнение обязательств которым обеспечивается принятым на себя кредитной организацией обязательством;

— обесценение (снижение стоимости) активов кредитной организации;

— увеличение объема обязательств или расходов кредитной организации по сравнению с отраженными ранее в бухгалтерском учете.

Требования кредитной организации в зависимости от оценки финансового положения контрагента с точки зрения выявления вероятности неисполнения либо ненадлежащего исполнения им договорных обязательств группируются в пять категорий качества, под которые формируются резервы от 0 до 100%.

3. К резидентам офшорных зон, под операции с которыми формируется резерв, относятся:

ü физическое лицо, имеющее постоянное место жительства на территории иностранного государства, предоставляющего льготный налоговый режим или не предусматривающего раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций, в том числе временно находящееся за пределами офшорной зоны;

ü юридическое лицо, учрежденное на территории офшорной зоны;

ü обособленное подразделение юридического лица, расположенное на территории офшорной зоны, не имеющее статуса юридического лица;

ü находящийся за пределами офшорной зоны филиал или представительство резидента офшорной зоны.

Резерв под операции с резидентами офшорных зон формируется по тем же обязательствам перед кредитной организацией, что и резервы на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности, а также на возможные потери.

В зависимости от группы офшорных зон[104] данный резерв формируется в размере от 0 до 50%.

 

3.1.5 Соблюдение обязательных нормативов

Установление обязательных нормативов

В соответствии со ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны соблюдать обязательные нормативы, которые устанавливаются в целях обеспечения их устойчивости.

Перечень обязательных нормативов установлен законодательно в ст. 62 Закона о Центральном банке РФ. Также законодательно устанавливаются минимальные или максимальные размеры некоторых обязательных нормативов.

Методику расчета обязательных нормативов устанавливает Банк России.

О предстоящем изменении нормативов и методик их расчета Банк России официально объявляет не позднее чем за один месяц до их введения в действие (ст. 72 Закона о Центральном банке РФ).

Основное значение имеет размер собственных средств (капитала) кредитной организации, поскольку по отношению к нему устанавливаются иные обязательные нормативы (за исключением нормативов ликвидности). Кроме того, банк обязан поддерживать определенный минимальный размер собственных средств (капитала).

Минимальный размер собственных средств (капитала)

Методику определения собственных средств (капитала) кредитных организаций устанавливает Банк России. У других организаций, не являющихся кредитными, этому понятию соответствует понятие чистых активов.

Основными составляющими собственных средств (капитала) кредитных организаций являются: уставный капитал, эмиссионный доход (т.е. разница между номинальной стоимостью акций или долей и фактически полученными за них суммами), фонды, прибыль текущего года, прибыль предшествующих лет.

Согласно ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для банка в сумме рублевого эквивалента 5 млн евро.

Такой размер собственных средств (капитала) также должны иметь:

— небанковская кредитная организация, ходатайствующая о получении статуса банка;

— банк, ходатайствующий о получении генеральной лицензии.

Исключение сделано для банков, имеющих на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро, которые вправе продолжать свою деятельность при условии, что размер их собственных средств (капитала) не будет снижаться по сравнению с уровнем, достигнутым на указанную дату.

При этом при снижении размера собственных средств (капитала) банка вследствие изменения Банком России методики их определения, банк в течение 12 месяцев должен достичь либо минимального размера собственных средств (капитала) в сумме рублевого эквивалента 5 млн евро, рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 млн евро и выше), либо размера собственных средств (капитала), имевшихся у него на 1 января 2007 г., рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро).

Кроме того, Банк России регулирует качественное состояние имущества кредитных организаций через установление требований к источникам собственных средств (капитала) кредитных организаций. В частности, при формировании источников собственных средств (капитала) кредитных организаций не должны использоваться ненадлежащие активы.

Под ненадлежащими активами в этих целях понимаются денежные средства или иное имущество, прямым или косвенным (через третьих лиц) источником которого явилось имущество, предоставленное самой кредитной организацией, либо имущество, предоставленное другими лицами, но по которому кредитная организация приняла на себя риски понесения потерь[105].

В соответствии со ст. 72 Закона о Центральном банке РФ Банк России проводит оценку активов и пассивов кредитной организации, экономической обоснованности формирования источников собственных средств (капитала) кредитной организации. Поэтому при выявлении в ходе такой оценки фактов формирования источников собственных средств с использованием инвесторами ненадлежащих активов, Банк России направляет кредитной организации предписание отражать в отчетности, начиная с ближайшей отчетной даты, размер собственных средств (капитала) с учетом корректировки, определенной Банком России[106].

Виды обязательных нормативов

К обязательным нормативам, помимо минимального размера собственных средств (капитала), относятся нормативы:

1) достаточности собственных средств (капитала) банка;

2) ликвидности банков;

3) максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков;

4) максимального размера крупных кредитных рисков;

5) максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам);

6) совокупной величины риска по инсайдерам банка;

7) использования собственных средств (капитала) банков для приобретения акций (долей) других юридических лиц[107].

К иным обязательным нормативам, установленным Законом о Центральном банке РФ, также относятся уже упоминавшиеся:

— минимальный размер уставного капитала для создаваемых кредитных организаций;

— предельный размер неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации;

— минимальный размер резервов, создаваемых под риски;

— размеры валютного и процентного рисков.

На основании ч. 2 ст. 72 Закона о Центральном банке РФ отдельно регулируются обязательные нормативы:

— для банковских групп[108];

— небанковских кредитных организаций;

— кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием[109].

Характеристика обязательных нормативов

1. Норматив достаточности собственных средств (капитала) банка (H1) определяет требования по минимальной величине собственных средств (капитала) банка, необходимой для покрытия кредитного и рыночного рисков. Норматив достаточности собственных средств (капитала) банка определяется как отношение размера собственных средств (капитала) банка и суммы его активов, взвешенных по уровню риска (ст. 67 Закона о Центральном банке РФ).

Минимально допустимое числовое значение норматива H1 устанавливается в зависимости от размера собственных средств (капитала) банка:

— для банков с размером собственных средств (капитала) не менее суммы, эквивалентной 5 млн евро, — 10%;

— для банков с размером собственных средств (капитала) менее суммы, эквивалентной 5 млн евро, — 11%.

2. К нормативам ликвидности банка (ст. 66 Закона о Центральном банке РФ) относятся нормативы мгновенной, текущей и долгосрочной ликвидности.

Под ликвидностью банка понимается его способность обеспечить своевременное и полное выполнение своих обязательств.

Норматив мгновенной ликвидности банка (Н2) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в течение одного операционного дня и определяет минимальное отношение суммы высоколиквидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования.

Минимально допустимое числовое значение этого норматива устанавливается в размере 15%.

Норматив текущей ликвидности банка (Н3) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в течение ближайших к дате расчета норматива 30 календарных дней и определяет минимальное отношение суммы ликвидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования и на срок до 30 календарных дней.

Минимально допустимое числовое значение норматива Н3 устанавливается в размере 50%.

Норматив долгосрочной ликвидности банка (Н4) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в результате размещения средств в долгосрочные активы и определяет максимально допустимое отношение кредитных требований банка с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней, к собственным средствам (капиталу) банка и обязательствам (пассивам) с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н4 устанавливается в размере 120%.

3. Норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6) определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований банка к заемщику или группе связанных заемщиков к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 64 Закона о Центральном банке РФ).

Максимально допустимое числовое значение норматива Н6 устанавливается в размере 25%.

Норматив Н6 рассчитывается также по группе связанных заемщиков, если заемщики:

— входят в состав банковской группы или банковского холдинга;

— являются близкими родственниками по отношению друг к другу, определенными в качестве таковых федеральными законами;

— являются лицами, способными оказывать прямое или косвенное (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления юридических лиц — заемщиков.

4. Норматив максимального размера крупных кредитных рисков (Н7) определяет максимальное отношение совокупной величины крупных кредитных рисков и размера собственных средств (капитала) банка (ст. 65 Закона о Центральном банке РФ).

При этом крупным кредитным риском является сумма кредитов, гарантий и поручительств в пользу одного клиента, превышающая 5% собственных средств (капитала) банка.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н7 устанавливается в размере 800%.

5. Норматив максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам) (Н9.1), регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении участников (акционеров) банка и определяет максимальное отношение размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам), к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 71 Закона о Центральном банке РФ).

Максимально допустимое числовое значение норматива Н9.1 устанавливается в размере 50%.

6. Норматив совокупной величины риска по инсайдерам банка (H10.1) регулирует (ограничивает) совокупный кредитный риск банка в отношении всех инсайдеров, к которым относятся физические лица, способные воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком.

Норматив H10.1 определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований к инсайдерам к собственным средствам (капиталу) банка.

Максимально допустимое числовое значение норматива H10.1 устанавливается в размере 3%.

7. Норматив использования собственных средств (капитала) банка для приобретения акций (долей) других юридических лиц (H12) регулирует (ограничивает) совокупный риск вложений банка в акции (доли) других юридических лиц и определяет максимальное отношение сумм, инвестируемых банком на эти цели, к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 70 Закона о Центральном банке РФ).

Максимально допустимое числовое значение норматива Н12 устанавливается в размере 25%.

 

3.1.6 Организация внутреннего контроля в кредитных организациях

Понятие и цели внутреннего контроля

В соответствии с ч. 4 ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующий характеру и масштабам проводимых операций.

Правила организации внутреннего контроля на основании ст. 57 Закона о Центральном банке РФ устанавливает Банк России[110]. При этом в части организации внутреннего контроля (аудита) Банк России предлагает кредитным организациям руководствоваться Рекомендациями Базельского комитета по банковскому надзору[111].

Базельский комитет по банковскому надзору является комитетом органов банковского надзора, который был создан управляющими центральных банков стран «большой десятки» в 1975 г. Он состоит из представителей высших должностных лиц органов банковского надзора и центральных банков Бельгии, Канады, Франции, Германии, Италии, Японии, Люксембурга, Нидерландов, Швеции, Швейцарии, Великобритании и США. Как правило, заседания Комитета проходят в Банке Международных Расчетов в Базеле, где расположена штаб-квартира постоянного Секретариата Комитета.

Под внутренним контролем в кредитной организации понимается деятельность органов управления, подразделений и служащих кредитной организации, осуществляемая в целях обеспечения:

— эффективности управления активами и пассивами, а также банковскими рисками;

— достоверности всех видов отчетности;

— соблюдения положений нормативных актов;

— исключения случаев легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

В банковской группе внутренний контроль строится на единстве подходов к организации внутреннего контроля в кредитных организациях, входящих в банковскую группу.

Система внутреннего контроля

Под системой внутреннего контроля понимается совокупность системы органов и направлений внутреннего контроля.

Направлениями внутреннего контроля являются:

ü контроль со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации;

ü контроль за функционированием системы управления банковскими рисками и оценка банковских рисков;

ü контроль за распределением полномочий при совершении сделок;

ü контроль за управлением информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечением информационной безопасности;

ü осуществляемое на постоянной основе наблюдение за функционированием системы внутреннего контроля (мониторинг системы внутреннего контроля).

Составной частью системы внутреннего контроля кредитной организации является так называемый комплаенс–контроль[112]. Общее значение этого понятия сводится к обеспечению соблюдения кредитной организацией и ее служащими нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации.

Система органов внутреннего контроля

Система органов внутреннего контроля — это совокупность органов управления, а также подразделений и служащих (ответственных сотрудников), выполняющих функции в рамках системы внутреннего контроля.

В соответствии с п. 6 ч. 2 ст. 10 Закона о банках и банковской деятельности в уставе кредитной организации должны содержаться сведения о системе органов внутреннего контроля, порядке их образования и полномочиях. Организационная структура кредитной организации в части распределения полномочий между членами совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, определения полномочий единоличного исполнительного органа, полномочий, подотчетности и ответственности всех подразделений кредитной организации, служащих должна соответствовать характеру и масштабам проводимых операций.

Внутренний контроль должны осуществлять:

— органы управления кредитной организации;

— ревизионная комиссия (ревизор);

— главный бухгалтер кредитной организации (его заместители);

— руководитель и главный бухгалтер филиала кредитной организации (их заместители);

— подразделения и служащие.

К таким подразделениям и служащим относятся:

— служба внутреннего контроля (внутреннего аудита) — специальное структурное подразделение кредитной организации. Положение о службе внутреннего контроля утверждается советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации;

— контролер профессионального участника рынка ценных бумаг;

— ответственный сотрудник по правовым вопросам;

— ответственный сотрудник или структурное подразделение, ответственные за разработку и реализацию правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма[113].

 

3.1.7 Аудит кредитных организаций

Обязательность и цели банковского аудита

Годовой отчет кредитной организации подлежит проверке аудиторской организацией.

В соответствии с Федеральным законом от 07.08.2001 № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» данная проверка является обязательной (подп. 2 п. 1 ст. 7) и соответственно проводится только аудиторскими организациями (п. 2 ст. 7).

Общей целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и о соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ (п. 3 ст. 1 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

Кроме того, при аудиторской проверке кредитных организаций аудиторская организация обязана составить заключение о выполнении этой кредитной организацией обязательных нормативов, установленных Банком России, о качестве управления и о состоянии внутреннего контроля в кредитной организации.

Аудиторское заключение направляется в Банк России в трехмесячный срок со дня представления кредитной организацией годовой отчетности (ч. 3 и 4 ст. 42 Закона о банках и банковской деятельности).

Сама годовая отчетность, подтвержденная аудиторской организацией, направляется кредитными организациями в территориальные учреждения Банка России, осуществляющие надзор за их деятельностью, в срок до 1 июля года, следующего за отчетным[114].

Подтверждается аудиторской организацией и годовая консолидированная отчетность банковских групп (ст. 42 Закона о банках и банковской деятельности).

Государственное регулирование банковского аудита

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственное регулирование аудиторской деятельности, является Министерство финансов Российской Федерации[115].

Лицензирование аудиторской деятельности отменяется с 1 января 2009 г. (п. 5.2 ст. 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»).

Сохраняется аттестация на право осуществления аудиторской деятельности, т.е. проверка квалификации физических лиц, желающих заниматься аудиторской деятельностью, которая осуществляется в форме квалификационного экзамена (ст. 15 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

В штате аудиторской организации должно состоять не менее пяти аттестованных аудиторов (п. 5 ст. 4 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

Банковский аудит является отдельным видом аудита и соответственно для него установлен специальный тип аттестата[116].

Кроме того, Правительством РФ утверждаются правила (стандарты) осуществления аудиторской деятельности[117].

При взаимодействии Банка России как органа банковского надзора с аудиторскими организациями Банк России предлагает руководствоваться Рекомендациями Международного комитета по аудиторской деятельности и Базельского комитета по банковскому надзору «Отношения между органами надзора за банками и внешними аудиторами»[118].

Аудиторское заключение

Аудиторское заключение — официальный документ, предназначенный для пользователей финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц.

Форма, содержание и порядок представления аудиторского заключения определяются федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности (ст. 10 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

Мнение аудиторской организации о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности должно быть выражено в одной из формулировок, выработанных Минфином России для следующих случаев:

1) если аудиторской организацией подтверждена достоверность отчетности и безоговорочно выражено положительное мнение;

2) если в аудиторском заключении содержатся факты, не влияющие на аудиторское мнение, но к которым, по мнению аудиторской организации, необходимо привлечь внимание пользователей;

3) если аудиторская организация не может по каким-либо обстоятельствам выразить безоговорочно положительное мнение о достоверности отчетности и в соответствии с суждением аудиторской организации определенные обстоятельства оказывают либо могут оказать существенное влияние на достоверность отчетности;

4) если аудиторская организация отказалась от выражения мнения;

5) если аудиторская организация выразила отрицательное мнение[119].

 

3.2 Меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций

 

3.2.1 Виды мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, основания и порядок их применения

Основная особенность банковского законодательства заключается в том, что меры по предупреждению банкротства кредитных организаций реализуются вне рамок собственно процедуры банкротства и соответственно до отзыва лицензии у кредитной организации.

Это обусловлено тем, что банковская деятельность связана с привлечением средств на счета и во вклады, осуществление которого в рамках процедуры банкротства нецелесообразно, так как для того, чтобы возвратить средства прежним кредиторам, они должны привлекаться у новых.

В соответствии со ст. 3 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций к мерам по предупреждению банкротства кредитных организаций относятся:

1) финансовое оздоровление кредитной организации;

2) назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;

3) реорганизация кредитной организации.

Меры по предупреждению банкротства кредитных организаций осуществляются при возникновении оснований, установленных ст. 4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, которые являются более «мягкими», чем признаки банкротства кредитных организаций и основания для отзыва у них банковских лицензий.

Например, признаком банкротства и основанием для отзыва лицензии является неисполнение кредитной организацией требований кредиторов в течение 14 дней, а основанием для применения мер по предупреждению банкротства является однократное неисполнение таких требований в срок, превышающий три дня.

Кредитная организация, ее учредители (участники) в случае возникновения указанных оснований обязаны принимать необходимые и своевременные меры по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации. Кроме того, кредитная организация несет целый ряд дополнительных обязанностей по уведомлению Банка России о проведении общих собраний учредителей (участников) кредитной организации и заседаний совета директоров (наблюдательного совета), а также о совершении некоторых сделок (п. 1—3 ст. 4.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций), а Банк России получает право направлять наблюдателей для участия в общем собрании учредителей (участников) кредитной организации и в заседании ее совета директоров (наблюдательного совета) (п. 4 ст. 4.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Неисполнение кредитной организацией указанных обязанностей является основанием для применения Банком России мер в порядке надзора (ст. 74 Закона о Центральном банке РФ).

Меры по предупреждению банкротства применяются и по инициативе Банка России, который в случае возникновения соответствующих оснований вправе потребовать от кредитной организации осуществления мер по ее финансовому оздоровлению, реорганизации, а также назначить временную администрацию. При этом требование об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации не направляется в случае, когда Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций.

Процедура применения указанных мер на законодательном уровне установлена ст. ст. 11—13 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Следует заметить, что указанный выше перечень мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций не является исчерпывающим (см. п. 2 ст. 1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). Строго говоря, вся система публичных требований, предъявляемая к кредитным организациям в рамках системы банковского надзора, в той или иной степени направлена на предупреждение их банкротства и на охрану интересов кредиторов данных кредитных организаций.

Кроме того, меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) по инициативе Банка России к банкам, являющимся участниками системы обязательного страхования вкладов физических лиц, вправе применять государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (см. ФЗ от 27.10.2008 № 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года»).

 

3.2.2 Финансовое оздоровление кредитной организации

Меры по финансовому оздоровлению кредитной организации

Согласно ст. 7 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций основными мерами по финансовому оздоровлению кредитной организации являются:

ü оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами;

ü изменение структуры активов и структуры пассивов кредитной организации;

ü изменение организационной структуры кредитной организации[120];

ü приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала)[121].

Причем данный перечень не является исчерпывающим. Федеральными законами могут быть предусмотрены иные меры.

Оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами

Именно в отношении этой меры в нормативных актах может употребляться термин «досудебная санация»[122].

Такая финансовая помощь кредитной организации может быть оказана в виде:

— размещения денежных средств на депозите в кредитной организации со сроком возврата не менее шести месяцев и с начислением процентов по ставке, не превышающей процентной ставки рефинансирования (учетной ставки) Банка России;

— предоставления поручительств или банковских гарантий по кредитам для кредитной организации;

— предоставления отсрочки или рассрочки платежа;

— перевода долга кредитной организации с согласия ее кредиторов;

— отказа от распределения прибыли кредитной организации в качестве дивидендов и направления ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению данной кредитной организации;

— дополнительного взноса в уставный капитал данной кредитной организации;

— прощения долга кредитной организации;

— новации (ст. 8 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Изменение структуры активов, пассивов, а также организационной структуры кредитной организации

Изменение структуры активов кредитной организации как мера по предупреждению ее банкротства может предусматривать:

— улучшение качества ее кредитного портфеля, включая замену неликвидных активов ликвидными активами;

— приведение структуры активов по срочности в соответствие со сроками обязательств, обеспечивающее их исполнение;

— сокращение расходов кредитной организации, в том числе на обслуживание долга кредитной организации, и расходов на ее управление;

— продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать выполнению банковских операций кредитной организацией.

Изменение структуры пассивов кредитной организации может осуществляться в виде:

— увеличения собственных средств (капитала);

— снижения размера и (или) удельного веса текущих и краткосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

— увеличения удельного веса среднесрочных и долгосрочных обязательств в общей структуре пассивов (ст. 9 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Изменение организационной структуры кредитной организации может осуществляться в виде:

— изменения состава и численности сотрудников кредитной организации;

— изменения структуры, сокращения и ликвидации обособленных и иных структурных подразделений кредитной организации (ст. 10 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала)

Суть этой меры заключается в том, что если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, то кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).

Это означает, что кредитная организация обязана осуществить меры по увеличению собственных средств (капитала) до размера уставного капитала, а если это невозможно, — снизить размер уставного капитала до величины собственных средств (капитала) и внести соответствующие изменения в учредительные документы.

При этом кредитная организация обязана принять решение о ликвидации, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по окончании второго и каждого последующего финансового года становится ниже минимального значения уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации.

В случае непринятия кредитной организацией в течение трех месяцев со дня окончания финансового года решения о своей ликвидации Банк России обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о ликвидации данной кредитной организации (см. ст. 9.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Следует обратить внимание, что указанное выше требование о ликвидации кредитной организации не распространяется на те кредитные организации, которые еще не проработали двух лет. Данное обстоятельство находит отражение и в порядке отзыва лицензии: связанное с этим основание для отзыва лицензии на осуществление банковских операций не применяется к кредитным организациям в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ч. 2 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

В действии этого порядка реализуется гарантийная функция уставного капитала, являющаяся основной его функцией.

 

3.2.3 Назначение временной администрации по управлению кредитной организацией как мера по предупреждению ее несостоятельности (банкротства)

Временная администрация является специальным органом управления кредитной организацией, назначаемым Банком России.

Следует различать случаи назначения временной администрации при отзыве лицензии, что является обязанностью Банка России, и случаи назначения временной администрации как меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации на стадии до отзыва лицензии, что является правом Банка России.

Временная администрация как мера по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации назначается по основаниям, перечисленным в п. 1 ст. 17 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Порядок назначения и деятельности временной администрации на подзаконном уровне регулируется Банком России[123].

В период деятельности временной администрации, назначенной в качестве меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, полномочия исполнительных органов кредитной организации актом Банка России о назначении временной администрации могут быть либо ограничены, либо приостановлены (ст. 16 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Временная администрация назначается Банком России на срок не более шести месяцев (п. 1 ст. 18 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Если к моменту окончания срока действия временной администрации по-прежнему имеются основания для ее назначения, она направляет в Банк России ходатайство об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (п. 3 ст. 18 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При устранении причин, послуживших основанием для ее назначения, деятельность временной администрации по решению Банка России прекращается, что влечет восстановление полномочий исполнительных органов кредитной организации (ст. 31 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Руководителем временной администрации назначается служащий Банка России. В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации он осуществляет деятельность от имени кредитной организации без доверенности (ст. 19 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Функции временной администрации в случае ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации определены в ст. 21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, а в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации — в ст. 22 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций. Во втором случае к полномочиям временной администрации добавляются полномочия исполнительных органов, в том числе по распоряжению имуществом кредитной организации.

Кроме того, при установлении оснований для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, руководитель временной администрации обязан направить в Банк России ходатайство об отзыве указанной лицензии (ст. 24 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Расходы временной администрации, связанные с ее деятельностью, осуществляются за счет кредитной организации (ст. 29 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При этом следует учитывать, что обжалование решения Банка России о назначении временной администрации, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают деятельности временной администрации (п. 1 ст. 25 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации, а также при условии, что кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов по денежным обязательствам или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь и более дней, Банк России вправе ввести мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации на срок не более трех месяцев (п. 1 ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Действие указанного моратория распространяется на денежные обязательства и обязанности по уплате обязательных платежей, которые возникли до момента назначения временной администрации, за исключением перечисленных в п. 3 ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

В течение срока действия моратория не начисляются предусмотренные законом или договором неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые (экономические) санкции, а также подлежащие уплате проценты.

Следует учитывать, что в данном случае имеются в виду проценты, которые кредитная организация — должник должна была бы выплатить кредитору в соответствии с требованиями ст. 395 ГК РФ, в том числе проценты в повышенном размере, выплата которых предусмотрена условиями договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств (т.е. применяемые в качестве меры гражданско-правовой ответственности)[124].

Проценты, предусмотренные договорами, заключенными кредитной организацией, за пользование денежными средствами в рамках договора кредита, банковского вклада, банковского счета и т.д. (т.е. в качестве платы за пользование денежными средствами), если срок исполнения обязательств по указанным договорам приходится на период действия моратория, продолжают начисляться в соответствии с условиями договора. При этом данные проценты не подлежат уплате кредиторам до окончания срока действия моратория.

Кроме того, в период действия моратория на сумму основного долга подлежат начислению проценты, предусмотренные п. 2 ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (в размере 2/3 ставки рефинансирования Банка России)[125].

Также необходимо отметить, что введение Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов банка, привлекающего средства физических лиц, является страховым случаем по Закону о страховании вкладов физических лиц в банках РФ (ст. 8).

В отношении банков, являющихся участниками системы обязательного страхования вкладов физических лиц, в качестве Временной администрации может выступать государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (ст.8 ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года»).

 

3.2.4 Реорганизация кредитной организации как мера по предупреждению ее несостоятельности (банкротства)

Принудительная реорганизация, которая рассматривается как мера по предупреждению банкротства кредитных организаций, проводится по требованию Банка России при наличии оснований, установленных подп. 1—3 п. 1 ст. 17 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

В таких случаях реорганизация кредитной организации осуществляется в форме слияния или присоединения в порядке, установленном федеральными законами и актами Банка России (ст. 32 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При этом Банк России лишь инициирует рассмотрение вопроса о реорганизации. Подбором кредитных организаций для слияния или присоединения он не занимается[126].

 

Контрольные вопросы

 

1. Что понимается под управлением банковскими рисками?

2. В чем заключается основное значение обязательных резервов, депонируемых в Банке России?

3. Какие существуют виды резервов на возможные потери, в чем заключается их значение и отличие от обязательных резервов?

4. В чем заключается основное значение обязательных нормативов?

5. Как и с какой целью организуется внутренний контроль в кредитных организациях?

6. В чем основное отличие аудита кредитных организаций от иных видов аудита?

7. Какие существуют виды мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций?

8. В чем заключается основное отличие порядка применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) в отношении кредитных организаций?

ГЛАВА 4. ОСОБЕННОСТИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОГО НАДЗОРА И КОНТРОЛЯ В БАНКОВСКОЙ СФЕРЕ

 

4.1 Надзор за кредитными организациями, осуществляемый Банком России (банковский надзор)

 

4.1.1 Сущность и виды банковского надзора

Банковское законодательство смешивает понятия «контроль» и «надзор» в их классическом понимании. Банковский надзор в отличие от общепринятого понятия надзора предполагает вмешательство Банка России как надзорного органа в деятельность кредитных организаций и по существу является контролем.

Банковский надзор осуществляется на всех стадиях создания и существования кредитных организаций.

Однако основное значение имеет так называемый пруденциальный надзор. Если надзор за соблюдением требований законодательства сводится к периодической проверке формального соблюдения таких требований, то пруденциальный надзор осуществляется на постоянной основе, носит превентивный характер и направлен на обеспечение устойчивости не только конкретных кредитных организаций, но и банковской системы в целом (ст. 56 и 76 Закона о Центральном банке РФ). Иными словами, он носит предупредительный и системный характер. Его осуществление позволяет обнаружить на ранней стадии возникновение проблем в кредитной организации, которые могут повлечь ее неплатежеспособность.

В целях организации банковского надзора территориальные учреждения Банка России относят все банки с точки зрения их экономического положения к одной из пяти квалификационных групп.

Оценка экономического положения банков осуществляется по результатам оценок капитала, активов, доходности, ликвидности, обязательных нормативов, качества управления, прозрачности структуры собственности банка.

К группе 1 относятся банки, в деятельности которых не выявлены текущие трудности.

К группе 2 относятся банки, не имеющие текущих трудностей, но в деятельности которых выявлены недостатки.

К группе 3 относятся банки, имеющие недостатки в деятельности, неустранение которых может в ближайшие 12 месяцев привести к возникновению ситуации, угрожающей законным интересам их вкладчиков и кредиторов.

К группе 4 относятся банки, нарушения в деятельности которых создают реальную угрозу интересам их вкладчиков и кредиторов и устранение которых предполагает осуществление мер со стороны органов управления и акционеров (участников) банка.

К группе 5 относятся банки, состояние которых при непринятии мер органами управления и (или) акционерами (участниками) банка приведет к прекращению деятельности этих банков на рынке банковских услуг[127].

Небанковские кредитные организации классифицируются по двум категориям, в рамках которых выделяются по две классификационные группы:

I категория «Финансово стабильные кредитные организации», объединяющая группу 1 «Кредитные организации без недостатков в деятельности» и группу 2 «Кредитные организации, имеющие отдельные недостатки в деятельности»;

II категория «Проблемные кредитные организации», включающая группу 3 «Кредитные организации, испытывающие серьезные финансовые трудности» и группу 4 «Кредитные организации, находящиеся в критическом финансовом положении»[128].

4.1.2 Формы надзора за кредитными организациями

Назначение кураторов кредитных организаций (контактный надзор)

В целях лучшего понимания и оценки таких аспектов деятельности кредитной организации, как финансовая устойчивость (состояние капитала, качество активов, доходность, ликвидность), корпоративное управление (включая организацию систем управления рисками и внутреннего контроля, стратегическое планирование), прозрачность структуры собственности (т.е. доступность информации о лицах или группах лиц, оказывающих прямо или косвенно (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления банка), структура группы, в которой кредитная организация является головной организацией или участником, введен институт кураторов кредитных организаций.

Куратором кредитной организации назначается сотрудник территориального учреждения Банка России. Его основной задачей является своевременная и точная оценка экономического положения закрепленной за ним кредитной организации, в том числе выявление нарушений (недостатков) в ее деятельности на возможно более ранних стадиях их проявления, а также ситуаций, угрожающих законным интересам ее кредиторов и вкладчиков, стабильности банковского сектора региона или стабильности банковской системы РФ в целом[129].

Проверка отчетности кредитных организаций (дистанционный надзор)

В соответствии со ст. 43 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация представляет в Банк России годовой отчет (включая бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) после подтверждения его достоверности аудиторской организацией.

Согласно ст. 57 Закона о Центральном банке РФ Банк России также вправе устанавливать обязательные для кредитных организаций и банковских групп правила составления и представления бухгалтерской и статистической отчетности[130].

Кроме того, для осуществления своих функций Банк России имеет право запрашивать и получать у кредитных организаций необходимую информацию об их деятельности, требовать разъяснений по полученной информации[131].

Согласно ст. 93 Закона об акционерных обществах и ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью кредитная организация обязана вести учет ее аффилированных лиц путем составления и ведения списка аффилированных лиц кредитной организации, а также представлять этот список в Банк России в качестве одной из форм отчетности[132]. Какие лица являются аффилированными, определено в ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

В соответствии со ст. 8 и 43 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны публиковать по формам и в сроки, которые устанавливаются Банком России, определенную информацию о своей деятельности[133].

При этом в ч. 1 ст. 58 Закона о Центральном банке РФ установлено, что Банк России не вправе требовать от кредитных организаций предоставления не предусмотренной федеральными законами информации о клиентах кредитных организаций и об иных третьих лицах, не связанной с банковским обслуживанием указанных лиц.

Важнейшей предпосылкой повышения эффективности регулирования и банковского надзора является постепенный переход кредитных организаций, начиная с 1 января 2004 г., на международные стандарты финансовой отчетности (далее — МСФО). При этом финансовая отчетность по МСФО составляется на основе российской бухгалтерской отчетности с применением метода трансформации и представляется в Банк России параллельно с отчетностью, составленной по российским стандартам.

Проведение проверок кредитных организаций (инспекционный надзор)

В соответствии со ст. 73 Закона о Центральном банке РФ для осуществления функций банковского регулирования и банковского надзора Банк России проводит проверки кредитных организаций и их филиалов.

Порядок проведения проверок устанавливается Банком России[134].

Выделяются следующие виды проверок.

1. Комплексные и тематические.

Комплексные проверки проводятся по всем основным направлениям деятельности кредитной организации за определенный период.

Тематические проверки — по отдельным направлениям деятельности или видам банковских операций и сделок, которые осуществляются кредитной организацией (ее филиалом), за определенный период.

2. Плановые и внеплановые.

Плановые проверки проводятся в соответствии со Сводным годовым планом комплексных и тематических проверок кредитных организаций (их филиалов), составляемым на календарный год.

Внеплановые проверки кредитных организаций (их филиалов) проводятся при необходимости. Основаниями для их проведения являются: наличие данных о нарушениях кредитными организациями (их филиалами) законодательства; существенное изменение финансового состояния кредитной организации, в том числе возникновение оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства; выявление фактов, свидетельствующих о возможной недостоверности учета (отчетности) кредитных организаций (их филиалов) и некоторые другие.

3. Первичные и повторные.

Организация и проведение повторных проверок кредитных организаций (их филиалов) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период их деятельности допускается только по указанным ниже основаниям, предусмотренным Законом о Центральном банке РФ.

Кроме того, выделяются два типа проверок: региональные и межрегиональные.

Региональной является проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляется одним и тем же территориальным учреждением Банка России.

Под структурными подразделениями кредитной организации в данном случае понимаются головной офис кредитной организации, ее филиалы и представительства, а также внутренние структурные подразделения кредитной организации (ее филиала).

Межрегиональная проверка — это проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляют разные территориальные учреждения Банка России.

Проверки кредитных организаций (их филиалов) могут осуществляться:

— без предварительного уведомления кредитной организации (ее филиала). Это касается прежде всего вопросов соблюдения требований законодательства в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

— с предварительным уведомлением кредитной организации (ее филиала).

По вопросам, касающимся страхования вкладов, проверки проводятся с участием представителей Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов»[135].

При этом в ч. 5 и 6 ст. 73 Закона о Центральном банке РФ предусмотрены ограничения на проведение проверок Банком России кредитных организаций:

1) Банк России не вправе проводить более одной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период деятельности;

2) проверкой могут быть охвачены только пять календарных лет деятельности кредитной организации (ее филиала), предшествующие году проведения проверки;

3) проведение Банком России повторной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот уже проверенный период разрешается только по следующим основаниям:

а) если такая проверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией кредитной организации;

б) по мотивированному решению Совета директоров, которое принимается в порядке контроля за деятельностью территориального учреждения Банка России, проводившего проверку, либо на основании ходатайства соответствующего структурного подразделения Банка России о необходимости оценки финансового состояния и качества активов и пассивов кредитной организации.

Данные ограничения не распространяются на тематические инспекционные проверки, проводимые с целью определения соответствия банка требованиям, предъявляемым к участникам системы страхования вкладов (ч. 4 и 5 ст. 45 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

 

4.1.3 Применение Банком России к кредитным организациям мер воздействия

Виды мер воздействия

Банк России как надзорный орган вправе применять к кредитным организациям меры воздействия двух типов:

ü предупредительные;

ü принудительные.

Конкретный состав применяемых мер воздействия может включать как меры воздействия только одного типа (предупредительные либо принудительные), так и сочетать меры воздействия обоих типов.

Содержание предупредительных мер воздействия включает:

— доведение до органов управления кредитной организации информации о недостатках в ее деятельности и об обеспокоенности надзорного органа состоянием дел в кредитной организации;

— изложение рекомендаций надзорного органа по исправлению создавшейся в кредитной организации ситуации;

— предложения представить в надзорный орган программу мероприятий, направленных на устранение недостатков;

— установление дополнительного контроля за деятельностью кредитной организации и за выполнением ею мероприятий по нормализации деятельности[136].

Данные меры используются и для предотвращения сомнительных операций кредитных организаций[137].

К принудительным мерам относятся обязательные для исполнения предписания Банка России об устранении выявленных в их деятельности нарушений (ч. 1 ст. 73 Закона о Центральном банке РФ), а также меры воздействия, перечисленные в ст. 74 Закона о Центральном банке РФ.

В случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право:

1) взыскать штраф в размере до 0,1% минимального размера уставного капитала на момент нарушения;

2) ввести ограничение на проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев, что предполагает установление количественных ограничений на проведение соответствующих операций (предельного объема остатков на соответствующих счетах, количества или круга клиентов, кредиторов, заемщиков и др.).

В случае неисполнения в срок, установленный Банком России, его предписаний об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:

1) взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1% размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% минимального размера уставного капитала;

2) потребовать от кредитной организации:

— осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры ее активов;

— замены членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации;

— осуществления реорганизации кредитной организации;

3) изменить на срок до шести месяцев установленные для кредитной организации обязательные нормативы;

4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на срок до одного года;

5) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев;

6) ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций;

7) предложить учредителям (акционерам, участникам) кредитной организации, которые имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов.

Принудительные меры воздействия, применяемые Банком России к кредитным организациям, являются особыми мерами административной ответственности со специальным порядком применения.

За осуществление кредитной организацией производственной, торговой или страховой деятельности, а также за нарушение кредитной организацией установленных Банком России нормативов и иных обязательных требований также предусмотрены штрафы ст. 15.26 КоАП РФ. Банк России рекомендует своим территориальным управлениям применять их к должностным лицам кредитных организаций[138].

Наиболее серьезной мерой воздействия на кредитную организацию является отзыв у нее Банком России лицензии на осуществление банковских операций по особым основаниям, предусмотренным ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности.

Порядок применения мер воздействия

Перечисленные меры воздействия не могут применяться к кредитной организации, если со дня совершения нарушения истекло пять лет.

Относящиеся к этим мерам штрафы взыскиваются Банком России в судебном порядке (ч. 5 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ). При этом Банк России может обратиться в суд с иском об их взыскании с кредитной организации не позднее шести месяцев со дня составления акта об обнаружении нарушения.

За нарушение нормативов обязательных резервов установлен отдельный штраф, взыскиваемый в судебном порядке в размере, установленном Банком России. При этом он не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения (ч. 4 ст. 38 Закона о Центральном банке РФ).

Штрафы, предусмотренные ст. 15.26 КоАП РФ, должны применяться в порядке, предусмотренном этим Кодексом.

При этом следует отметить, что при возникновении коллизий между Законом о Центральном банке РФ и Кодексом РФ об административных правонарушениях они должны разрешаться в пользу положений Закона о Центральном банке РФ, поскольку этот закон является специальным. К тому же он еще и принят позднее.

Порядок отзыва Банком России лицензий на осуществление банковских операций будет рассмотрен ниже.

 

4.2 Отдельные виды государственного контроля в банковской сфере

 

4.2.1 Антимонопольный контроль в банковской сфере

Контроль за приобретением акций (долей) кредитных организаций

В соответствии со ст. 32 Закона о банках и банковской деятельности соблюдение антимонопольных правил в сфере банковских услуг контролируется антимонопольным органом (Федеральной антимонопольной службой) совместно с Банком России.

В соответствии с ч. 8 и 9 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 61 Закона о Центральном банке РФ приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических или физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 1% акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, а более 20% — предварительного согласия Банка России.

Данные обязанности лежат на приобретателях акций (долей).

Понятие группы лиц законодательно закреплено в ст. 9 Закона о защите конкуренции.

Уведомление о приобретении свыше 1% акций (долей) кредитной организации направляется в Банк России не позднее 30 дней с момента данного приобретения (ч. 3 ст. 61 Закона о Центральном банке РФ)[139].

Что касается получения предварительного разрешения, то Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства о согласии Банка России на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации сообщает заявителю в письменной форме о своем решении — согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, указанная сделка (сделки) считается разрешенной (ч. 2 ст. 61 Закона о Центральном банке РФ)[140].

Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения их приобретателей (ч. 5 ст. 61 Закона о Центральном банке РФ).

Приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации публично-правовыми образованиями также требует получения предварительного согласия Банка России[141].

Данный порядок распространяется и на передачу акций и долей (как имущественных прав) в доверительное управление.

Контроль за злоупотреблением кредитной организацией доминирующим положением

В соответствии с Законом о защите конкуренции антимонопольный орган устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией (п. 10 ч. 1 ст. 23).

Доминирующим признается такое положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) на товарном рынке, которое дает им возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара (в том числе работ, услуг) на этом рынке, устранять с него других хозяйствующих субъектов или затруднять им доступ на этот рынок (ч.1 ст. 5).

Условия признания доминирующим положения кредитной организации и порядок такого признания для случаев осуществления банковских операций устанавливаются Правительством РФ по согласованию с Банком России (ч. 7 ст. 5)[142].

В случае оказания кредитной организацией иных финансовых услуг (т.е. осуществления тех видов деятельности, которые не относятся к банковским операциям) к ней применяются условия и порядок признания доминирующим положения финансовой организации, оказывающей соответствующие финансовые услуги[143].

Для кредитных организаций, занимающих доминирующее положение, запрещаются действия (бездействие), результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции или ущемление интересов других лиц. Общий перечень таких действий (бездействия) дан в ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Контроль за экономической концентрацией в банковской сфере

В соответствии с Законом о защите конкуренции в определенных случаях для создания и реорганизации кредитных организаций, а также совершения сделок с их акциями (долями), имуществом либо правами в отношении них необходимо предварительное согласие антимонопольного органа (ст. 27 и 29).

Кроме того, в некоторых случаях антимонопольный орган должен быть уведомлен о совершении сделок (ст. 30).

Также согласно ч. 9 ст. 35 Закона о защите конкуренции кредитные организации обязаны направлять в федеральный антимонопольный орган уведомления обо всех соглашениях с другими кредитными организациями, если они имеют в совокупности долю на товарном рынке больше нормативно определенной величины.

Размеры стоимости активов кредитных организаций по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, при наличии которых возникают указанные выше обязанности, а также обозначенный норматив доли на товарном рынке установлены Правительством РФ[144].

 

4.2.2 Контроль за соблюдением требований законодательства о рекламе банковских услуг

Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» предусматривает ряд требований к рекламе банковских услуг.

Во-первых, он не допускает рекламу банковских услуг при отсутствии у кредитной организации соответствующих лицензий (п. 7 ст. 7). При этом кредитная организация как рекламодатель обязана предоставлять рекламораспространителю сведения о наличии таких лицензий только по требованию последнего (ст. 13). Подобная формулировка позволяет утверждать, что ответственность за рекламу банковских услуг при отсутствии соответствующей лицензии может применяться только к кредитным организациям как рекламодателям.

Во-вторых, реклама банковских услуг должна содержать наименование кредитной организации (ч. 1 ст. 28), в том числе как организации, выпускающей ценные бумаги, при их рекламе (ч. 3 и 4 ст. 29).

В-третьих, реклама банковских услуг не должна:

1) содержать обещания доходности вложений, если она не может быть определена на момент заключения соответствующего договора. Однако к случаям привлечения кредитными организациями денежных средств это положение неприменимо, поскольку кредитные организации привлекают средства под заранее определенный процент;

2) умалчивать об иных условиях, влияющих на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий (ч. 2 ст. 28).

В-четвертых, применительно к конкретным услугам установлены отдельные требования:

1) если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика (ч. 3 ст. 28);

2) реклама услуг, связанных с осуществлением доверительного управления, должна содержать сведения о месте или номере телефона, где до заключения соответствующего договора заинтересованные лица могут ознакомиться с условиями управления активами, а также получить сведения о кредитной организации (ч. 4 ст. 28). При этом данная информация не должна содержать информацию о результатах управления активами, о возможных выгодах, связанных с методами управления активами, заявления о возможности достижения в будущем результатов управления активами, аналогичных уже достигнутым (ч. 5 ст. 28).

В-пятых, установлены отдельные требования к рекламе ценных бумаг, которая не должна содержать:

а) обещание выплаты дивидендов по акциям;

б) прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг (ч. 5 ст. 29).

Кроме того, реклама эмиссионных ценных бумаг кредитных организаций не допускается до осуществления регистрации их выпуска (ч. 6 ст. 29).

Контроль за соблюдением законодательства о рекламе осуществляет антимонопольный орган, который вправе в отношении рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей:

— выдавать обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения ими законодательства;

— предъявлять иски о запрете распространения рекламы или о публичном опровержении недостоверной рекламы (о контррекламе);

— применять штрафы, предусмотренные ст. 14.3 и ч. 2.4 ст. 19.5 КоАП РФ.

 

4.2.3 Предотвращение легализации (отмывания) через кредитные организации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма

В соответствии со ст. 5 и 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, кредитные организации обязаны:

1) идентифицировать лиц, совершающих операции с денежными средствами и иным имуществом, а также выгодоприобретателей (подп. 1 п. 1 и п. 5 ст. 7).

Это касается открытия счетов и вкладов (п. 5 ст. 7), операций, подлежащих обязательному контролю (ст. 6), подозрительных операций (п. 3 ст. 7), а также безналичных расчетов и переводов денежных средств без открытия счета (п. 3.1 ст. 7).

Исключение составляют операции по приему от клиентов — физических лиц определенных платежей, если их сумма не превышает 30 тыс. руб. (п. 1.1 ст. 7), а также операции физических лиц по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 тыс. руб. (п. 1.2 ст. 7);

2) соблюдать запрет на установление и поддержание отношений с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления, а также с банками-нерезидентами, в отношении которых имеется информация, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления (п. 5 и 5.1 ст. 7);

3) уделять повышенное внимание операциям с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемым иностранными публичными должностными лицами, их супругами, близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными) или от имени указанных лиц (п. 1.3 ст. 7).

При этом под иностранными публичными лицами понимаются:

— любые назначаемые или избираемые лица, занимающие какие-либо должности в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства;

— любые лица, выполняющие какие-либо публичные функции для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия.

Данное определение содержится в Конвенции ООН против коррупции от 31 октября 2003 г., ратифицированной Федеральным законом от 08.03.2006 № 40-ФЗ «О ратификации Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции».

Кроме того, определения публичных должностных лиц содержатся еще в ряде документов, изданных международными организациями[145];

4) документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведения по подлежащим контролю операциям (подп. 4 п. 1 ст.7).

При этом работники кредитных организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, не вправе информировать об этом клиентов этих организаций или иных лиц (п. 6 ст. 7).

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и координирующим деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти, является Федеральная служба по финансовому мониторингу[146];

5) разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях (п. 2 ст. 7).

Непосредственный контроль за соблюдением кредитными организациями указанных требований и правовое регулирование связанных с этим вопросов осуществляет Банк России.

В частности, Банком России приняты:

— порядок идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей[147];

— порядок представления информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу[148];

— рекомендации по разработке правил внутреннего контроля[149];

— требования к подготовке и обучению кадров, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля[150].

 

Контрольные вопросы

 

1. В чем заключается основное отличие банковского надзора от иных видов государственного контроля (надзора)?

2. Какие формы банковского надзора вам известны?

3. В чем заключаются принципиальные отличия порядка применения Банком России к кредитным организациям мер воздействия от применения иной административной ответственности?

4. Каковы особенности осуществления антимонопольного контроля в банковской сфере?

5. Какие основные обязанности существуют у кредитных организаций по предотвращению легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма?

ГЛАВА 5. ЛИКВИДАЦИЯ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

 

5.1 Виды ликвидации кредитных организаций, их соотношение

 

5.1.1 Виды ликвидации кредитных организаций

Согласно ч. 12 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности ликвидация кредитной организации считается завершенной, а кредитная организация прекратившей свою деятельность после внесения уполномоченным регистрирующим органом (налоговым органом) соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Ликвидацию кредитной организации, как и любого юридического лица, можно разделить на добровольную и принудительную.

Добровольная ликвидация проводится по решению собрания акционеров (участников) кредитной организации, принудительная — по инициативе уполномоченного государством органа в судебном порядке.

При этом принудительная ликвидация кредитной организации может осуществляться либо в связи с нарушениями законодательства либо в связи с банкротством.

Кроме того, существует внесудебный порядок исключения юридических лиц, фактически прекративших свою деятельность, из единого государственного реестра налоговым органом (ст. 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Однако, учитывая, что эта процедура может быть осуществлена только при отсутствии операций по банковским счетам таких юридических лиц в течение года, а также при отсутствии у них кредиторов, в отношении кредитных организаций она практически неприменима.

 

5.1.2 Соотношение добровольной и принудительной ликвидации

Добровольная ликвидация может производиться по любому основанию.

В соответствии с ч. 8—9 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности в случае прекращения деятельности кредитной организации на основании решения ее акционеров (участников) Банк России по ходатайству кредитной организации принимает решение об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций. Порядок представления кредитной организацией указанного ходатайства регулируется отдельным актом Банком России[151].

Акционеры (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России.

Однако, если после принятия решения учредителями (участниками) кредитной организации о ее ликвидации Банк России отзывает у нее лицензии на осуществление банковских операций, решение акционеров (участников) кредитной организации о ее ликвидации и иные связанные с ним решения, а также решения ликвидационной комиссии (ликвидатора) утрачивают юридическую силу. Иными словами, при наличии нарушений законодательства добровольная ликвидация осуществлена быть не может.

Если вопрос о прекращении деятельности кредитной организации возникает в связи с наступающим банкротством, то ее акционеры (участники) должны принимать решение не о ликвидации этой кредитной организации, а об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании ее банкротом (п. 1 ст. 9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)») и соответственно обращаться в Банк России с просьбой об отзыве лицензии (п. 5 ст. 50.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Если невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме установлена при проведении ликвидации кредитной организации, она как должник обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника (п. 2 ст. 9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

 

5.1.3 Соотношение ликвидации в связи с нарушениями законодательства и в связи с несостоятельностью (банкротством)

В данном случае действует принцип: если стоимость имущества кредитной организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований ее кредиторов, такая кредитная организация обязательно ликвидируется в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве (п. 1 ст. 51 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, п. 4 ст. 61 ГК РФ).

При этом данное правило действует на всех стадиях ликвидации. Так, согласно п. 3 ст. 51 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций в случае обнаружения этого обстоятельства ликвидационная комиссия или ликвидатор ликвидируемой кредитной организации в любом случае обязаны в 10-дневный срок обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемой кредитной организации банкротом.

Таким образом, кредитная организация может быть ликвидирована в связи с нарушениями законодательства в порядке, предусмотренном Законом о банках и банковской деятельности, только при условии отсутствия у нее признаков банкротства.

В качестве примеров действия этого порядка, прямо предусмотренных законодательством, можно привести следующие случаи:

— неоплата или неполная оплата уставного капитала кредитной организации ее учредителями в установленный срок (ч. 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности);

— установление арбитражным судом отсутствия признаков несостоятельности (банкротства) или факта фиктивного банкротства (ст. 50.12 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

— прекращение производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации, если иное не установлено Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (п. 3 ст. 50.13 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

— непринятие Банком России в месячный срок решения о выдаче лицензии на осуществление банковских операций или отказ в выдаче указанной лицензии в случае исполнения обязательств кредитной организации ее акционерами (участниками) или третьими лицами в конкурсном производстве (п. 9 ст. 50.37 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Практически исключена возможность принудительной ликвидации кредитной организации по общим основаниям, перечисленным в п. 2 ст. 61 ГК РФ, т.е. в случае допущенных при ее создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона. Поскольку для принудительной ликвидации кредитной организации требуется обязательный отзыв лицензии (ст. 23.1 Закона о банках и банковской деятельности), что является специальным правилом, то и нарушения, допущенные кредитной организацией, должны попадать под основания для отзыва лицензий.

 

5.1.4 Процедура принудительной ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства, ее соотношение с процедурой несостоятельности (банкротства)

В соответствии со ст. 23.1—23.4 Закона о банках и банковской деятельности Банк России в течение 15 дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязан обратиться в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации, за исключением случая, если ко дню отзыва указанной лицензии у кредитной организации имеются признаки банкротства.

Если ко дню отзыва лицензии на осуществление банковских операций у кредитной организации имеются признаки банкротства либо наличие этих признаков установлено назначенной Банком России временной администрацией, Банк России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом в порядке, установленном Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Заявление Банка России о ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства рассматривается арбитражным судом в срок, не превышающий одного месяца со дня подачи указанного заявления. В отличие от этого дело о банкротстве кредитной организации рассматривается арбитражным судом в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия соответствующего заявления, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу (п. 1 ст. 50.10 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При рассмотрении заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации предварительное судебное заседание, предусмотренное Арбитражным процессуальным кодексом РФ, не проводится.

Процедура ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства регулируется Законом о банках и банковской деятельности, а в части, не урегулированной им, — Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Основные положения этой процедуры:

1) представление кандидатуры ликвидатора кредитной организации в арбитражный суд и утверждение этой кандидатуры арбитражным судом осуществляются в порядке, предусмотренном ст. 50.11 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций для представления и утверждения конкурсного управляющего кредитной организации.

Ликвидатором кредитной организации, имевшей лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, является государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

Ликвидатором кредитной организации, не имевшей такой лицензии, арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего — физическое лицо, соответствующее требованиям ст. 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и аккредитованное при Банке России в качестве конкурсного управляющего при банкротстве кредитных организаций;

2) освобождение или отстранение ликвидатора кредитной организации, являющегося физическим лицом, от должности осуществляется в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 50.24 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций для конкурсного производства;

3) решение арбитражного суда о ликвидации кредитной организации вступает в законную силу со дня его принятия. Обжалование данного решения арбитражного суда не приостанавливает его исполнение.

Арбитражный суд направляет решение о ликвидации кредитной организации в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган (налоговый орган), который вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что кредитная организация находится в процессе ликвидации.

Со дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о ликвидации кредитной организации наступают последствия, предусмотренные ст. 50.19 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций для случая признания кредитной организации банкротом.

Публикация объявления о ликвидации кредитной организации осуществляется председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) или конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном Банком России[152];

4) кредиторы ликвидируемой кредитной организации обладают правами, предусмотренными ст. 50.25 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций. Ликвидатор кредитной организации обязан провести первое собрание ее кредиторов не позднее 60 дней после дня окончания срока, установленного для предъявления требований кредиторов. В отличие от этого конкурсный управляющий созывает первое собрание кредиторов не позднее 90 дней со дня опубликования сведений о признании кредитной организации банкротом;

5) контроль за деятельностью ликвидатора кредитной организации, порядок представления им отчетности в Банк России, а также порядок проверки Банком России его деятельности осуществляются в порядке, предусмотренном ст. 50.22 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций для конкурсного производства;

6) после окончания срока, установленного для предъявления требований кредиторов кредитной организации, ее ликвидатор составляет промежуточный ликвидационный баланс, который должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемой кредитной организации, перечень требований ее кредиторов, а также результаты их рассмотрения.

Согласно п. 2 ст. 50.28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций срок предъявления требований кредиторов не может быть менее 60 дней.

Промежуточный ликвидационный баланс рассматривается на собрании кредиторов или заседании комитета кредиторов кредитной организации и после такого рассмотрения подлежит согласованию с Банком России[153];

7) удовлетворение требований кредиторов кредитной организации осуществляется в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его согласования с Банком России, в очередности, предусмотренной ст. 50.36 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций;

8) в случае, если имеющиеся у кредитной организации денежные средства недостаточны для удовлетворения требований ее кредиторов, ликвидатор кредитной организации осуществляет реализацию ее имущества в порядке, установленном ст. 139 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и ст. 50.33 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций;

9) срок ликвидации кредитной организации не может превышать 12 месяцев со дня вступления в силу решения арбитражного суда о ее ликвидации. Указанный срок может быть продлен арбитражным судом по обоснованному ходатайству ликвидатора кредитной организации;

10) отчет о результатах ликвидации кредитной организации с приложением ликвидационного баланса заслушивается на собрании кредиторов или на заседании комитета кредиторов кредитной организации и утверждается арбитражным судом в порядке, предусмотренном ст. 50.43 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Ликвидатор кредитной организации обязан представить в Банк России определение арбитражного суда об утверждении его отчета о результатах ликвидации и завершении ликвидации кредитной организации с приложением документов, предусмотренных нормативными актами Банка России для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией,[154] в 10-дневный срок со дня вынесения такого определения.

Тем самым ликвидация кредитных организаций в связи с нарушением действующего законодательства отличается от их ликвидации в связи с несостоятельностью (банкротством) более короткими сроками рассмотрения дела в арбитражном суде (один месяц по сравнению с двухмесячным сроком) и проведения первого собрания кредиторов (не позднее 60 дней по сравнению с 90 днями). В остальном процедура ликвидации кредитной организации в связи с нарушением действующего законодательства максимально приближена к процедуре ликвидации по основаниям несостоятельности (банкротства).

Однако приоритет ликвидации по основаниям банкротства связан с тем, что конкурсный управляющий обладает более широкими полномочиями, чем ликвидатор, в частности, по обжалованию сделок кредитной организации, совершенных в преддверии банкротства, а также по применению субсидиарной ответственности по ее долгам к акционерам (участникам), членам совета директоров, руководителям кредитной организации.

 

5.2 Отзыв банковских лицензий как условие принудительной ликвидации кредитных организаций

 

5.2.1 Основания отзыва банковских лицензий

Согласно ст. 23.1 Закона о банках и банковской деятельности для принудительной ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства требуется обязательный отзыв лицензии у этой кредитной организации Банком России.

В соответствии с п. 2 ст. 181 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» наличие приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций также является необходимым условием принятия арбитражным судом к рассмотрению заявления о признании данной кредитной организации банкротом.

Основания отзыва лицензии исчерпывающим образом перечислены в ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности (ч. 4). При этом выделяются две группы таких оснований. Первая группа включает основания, при наличии которых Банк России вправе отозвать лицензию у кредитной организации (ч. 1), вторая — основания, при наличии которых Банк России обязан это сделать в течение 15 дней со дня получения достоверной информации (ч. 2 и ч. 3).

Согласно ч. 1 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности Банк России может отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций в случаях:

1) установления недостоверности сведений, на основании которых выдана указанная лицензия[155];

2) задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных этой лицензией, более чем на один год со дня ее выдачи;

3) установления фактов существенной недостоверности отчетных данных;

4) задержки более чем на 15 дней представления ежемесячной отчетности (отчетной документации);

5) осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмотренных лицензией;

6) неисполнения федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные ст. 74 Закона о Центральном банке РФ, а также неоднократного нарушения в течение одного года требований, предусмотренных ст. 6 и 7 (за исключением п. 3 ст. 7) Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Последние статьи устанавливают обязанность осуществления кредитными организациями контроля за операциями с денежными средствами и иным имуществом, а исключение касается подозрительных сделок, которые выделяются не по формальному, а по оценочному критерию;

7) неоднократного в течение одного года виновного неисполнения содержащихся в исполнительных документах судов, арбитражных судов требований о взыскании денежных средств с клиентов кредитной организации при наличии денежных средств на счетах (во вкладах) указанных лиц;

8) наличия ходатайства временной администрации, назначенной в качестве меры по предупреждению банкротства кредитной организации, если к моменту окончания шестимесячного срока ее деятельности не удалось устранить все основания, при наличии которых она может быть назначена в кредитную организацию. Данные основания перечислены в п. 1 ст. 17 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций;

9) неоднократного непредставления в установленный срок кредитной организацией в Банк России обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением сведений о полученных лицензиях;

10) неисполнения кредитной организацией, являющейся управляющим ипотечным покрытием, требований Федерального закона от 11.11.2003 № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах», а также неустранения нарушений в установленные Банком России сроки, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Законом о Центральном банке РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности Банк России обязан отозвать лицензию на осуществление банковских операций в случаях:

1) если достаточность капитала кредитной организации становится ниже 2%.

Если в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту, когда в соответствии с этим положением у кредитной организации должна быть отозвана указанная лицензия, Банк России изменял методику расчета достаточности капитала кредитных организаций, в целях данной статьи применяется та методика, в соответствии с которой достаточность капитала кредитной организации достигает максимального значения;

2) если размер собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации. Указанное основание для отзыва лицензии на осуществление банковских операций не применяется к кредитным организациям в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций;

3) если кредитная организация не исполняет в течение 45 дней, т.е. в срок, установленный п. 2 ст. 12 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, требования Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала);

4) если кредитная организация не способна удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение 14 дней с наступления даты их исполнения.

При этом указанные требования в совокупности должны составлять не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом (т.е. 100 000 руб.);

5) если банк, размер собственных средств (капитала) которого на 1 января 2007 г. был равен сумме рублевого эквивалента 5 млн евро или выше этой суммы, в течение трех месяцев подряд допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро, за исключением снижения вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

6) если банк, размер собственных средств (капитала) которого на 1 января 2007 г. был ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро, в течение трех месяцев подряд допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже уровня, достигнутого им на 1 января 2007 г., за исключением снижения вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

7) если банк, имевший на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 млн евро и выше, и допустивший снижение размера собственных средств (капитала) ниже минимального размера, установленного ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности, вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), в течение 12 месяцев не достиг указанного минимального размера собственных средств (капитала) и не подал в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

8) если банк, имевший на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро и допустивший снижение размера собственных средств (капитала) по сравнению с уровнем, достигнутым на 1 января 2007 г., вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), в течение 12 месяцев не достиг размера собственных средств (капитала), имевшихся у него на 1 января 2007 г., и не подал ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации.

Сообщение об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций публикуется в «Вестнике Банка России» в недельный срок со дня принятия соответствующего решения (ч. 6 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

В случае аннулирования или отзыва лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация в течение 15 дней со дня принятия такого решения возвращает указанную лицензию в Банк России (ч. 10 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности).

 

5.2.2 Последствия отзыва банковской лицензии

После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России не позднее следующего рабочего дня назначает в кредитную организацию временную администрацию в соответствии с требованиями Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (ч. 8 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности). Одновременно в целях защиты интересов вкладчиков и кредиторов Банк России вправе назначить в кредитную организацию уполномоченного представителя Банка России (ст. 76 Закона о Центральном банке РФ).

В соответствии с ч. 9—11 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности с момента отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций:

1) считается наступившим срок исполнения обязательств кредитной организации, возникших до дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций. При этом размер денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей кредитной организации, выраженных в иностранной валюте, определяется в рублях по курсу, установленному Банком России на день отзыва у кредитной организации лицензии;

2) прекращается начисление предусмотренных федеральными законами или договором процентов и финансовых санкций по всем видам задолженности кредитной организации, за исключением финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией своих текущих обязательств;

3) приостанавливается исполнение исполнительных документов об имущественных взысканиях, не допускается принудительное исполнение иных документов, взыскание по которым производится в бесспорном порядке, за исключением исполнения исполнительных документов о взыскании задолженности по текущим обязательствам кредитной организации;

4) до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации банкротом или о ликвидации кредитной организации запрещается:

— совершение сделок с имуществом кредитной организации[156], в том числе исполнение кредитной организацией обязательств, за исключением сделок, связанных с текущими обязательствами кредитной организации;

— исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, возникшей до дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

— прекращение обязательств перед кредитной организацией путем зачета встречных однородных требований;

5) прекращается проведение по корреспондентским счетам кредитной организации платежей ее клиентов (физических и юридических лиц). Кредитные организации и учреждения Банка России осуществляют возврат платежей, поступающих после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций в пользу клиентов кредитной организации, на счета плательщиков в банках-отправителях[157].

Кроме того, исполнительные документы, поступившие для исполнения в кредитную организацию после отзыва у нее лицензии, возвращаются без исполнения направившим их лицам (ч. 4 ст. 8 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).

При этом под текущими обязательствами кредитной организации, на которые перечисленные последствия не распространяются, понимаются:

1) обязательства по оплате:

— расходов, связанных с продолжением осуществления деятельности кредитной организации (в том числе коммунальных, арендных и эксплуатационных платежей, расходов на услуги связи, обеспечение сохранности имущества);

— расходов на выполнение функций назначенной Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией;

— труда лиц, работающих по трудовому договору, выходных пособий этим лицам в случае их увольнения, а также иных расходов, связанных с ликвидацией кредитной организации;

2) обязанности по уплате обязательных платежей, возникшие со дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций;

3) обязательства по перечислению денежных сумм, удержанных из заработной платы работников (алиментов, налога на доходы физических лиц, профсоюзных и страховых взносов и иных возложенных на работодателя в соответствии с федеральными законами платежей).

Оплата данных расходов производится временной администрацией на основании сметы расходов, утверждаемой Банком России.

В период после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций и до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации банкротом или о ее ликвидации кредитная организация имеет право:

1) взыскивать и получать задолженность, в том числе по ранее выданным кредитам, осуществлять возврат авансовых платежей, ранее осуществленных кредитной организацией, получать средства от погашения ценных бумаг и доходы по ценным бумагам, принадлежащим кредитной организации на праве собственности;

2) осуществлять возврат имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц;

3) получать доходы от ранее проведенных банковских операций и заключенных сделок, а также от операций, связанных с профессиональной деятельностью данной кредитной организации на рынке ценных бумаг;

4) осуществлять по согласованию с Банком России возврат денежных средств, ошибочно зачисленных на корреспондентский счет или корреспондентский субсчет кредитной организации;

5) осуществлять возврат клиентам кредитной организации ценных бумаг или иного имущества, принятого кредитной организацией по договорам, и собственником которого она не является;

6) осуществлять иные действия по выполнению функций назначенной Банком России временной администрации.

Закрытие обособленных структурных подразделений кредитных организаций производится после назначения конкурсного управляющего или ликвидационной комиссии (ликвидатора) в порядке, установленном Банком России[158].

Отзыв или аннулирование лицензий на осуществление банковских операций является основанием для аннулирования Федеральной службой по финансовым рынкам лицензии кредитной организации на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг[159].

 

5.2.3 Приостановление действия банковских лицензий

Банк России вправе не только отзывать, но и приостанавливать действие лицензий кредитных организаций (п. 8 ст. 4, ст. 59 Закона о Центральном банке РФ).

Подобное приостановление действия банковских лицензий происходит в тех случаях, когда Банк России реализует свои правомочия по введению запретов на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией, на срок до одного года (п. 4 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ).

Применение этой меры не влечет последствий отзыва лицензии.

 

5.2.4 Обжалование решения Банка России об отзыве банковской лицензии

Решение (приказ) Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций вступает в силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение 30 дней со дня публикации сообщения об отзыве лицензии на осуществление банковских операций в «Вестнике Банка России».

Обжалование указанного решения Банка России, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают действия указанного решения Банка России (ч. 5 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

Также это не препятствует принятию арбитражным судом заявления о признании данной кредитной организации банкротом и не является основанием для приостановления производства по такому делу, если оно уже возбуждено.

Решение арбитражного суда о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, вступившее в законную силу после принятия арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом, не препятствует рассмотрению дела о банкротстве по существу.

Вступление в законную силу такого решения арбитражного суда после открытия конкурсного производства не является основанием для отмены решения о признании кредитной организации банкротом и пересмотра указанного решения по вновь открывшимся обстоятельствам (п. 5 и 6 ст. 50.10 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Этот подход введен в целях охраны интересов кредиторов кредитной организации и недопущения затягивания процедуры банкротства кредитной организации.

 

5.2.5 О внесудебном порядке отзыва банковских лицензий

Учитывая, что отзыв банковской лицензии влечет ликвидацию кредитной организации без каких-либо иных вариантов, по этому поводу возникает вопрос о защите интересов кредитной организации.

В данном случае необходимо учитывать два момента.

Во-первых, банковский надзор носит постоянный и предупредительный характер, что предполагает постоянные контакты Банка России с кредитной организацией. Поэтому все проблемы и спорные моменты взаимоотношений кредитной организации и Банка России должны решаться на более ранних стадиях.

Отзыв лицензии — это крайняя мера, применяемая в целях предупреждения возникновения еще более тяжких последствий нарушений в деятельности кредитных организаций, а также в целях недопущения вывода из нее активов, для чего требуется оперативность. Судебный порядок отзыва лицензий сделает достижение этих целей невозможным.

Во-вторых, внесудебный порядок отзыва банковских лицензий пытались обжаловать в Верховный Суд РФ и Конституционный Суд РФ.

Правовые позиции Конституционного Суда РФ по этому вопросу заключаются в следующем:

— «…право на отзыв лицензии является одним из …полномочий Центрального банка Российской Федерации…, через которое реализуется его надзорная деятельность и достигаются цели…» (имеются в виду цели деятельности. — А. К.);

— «…кредитная организация еще до принятия Банком России решения об отзыве лицензии на осуществление банковской деятельности имеет доступ к правосудию и возможность получения судебной оценки соответствующих актов Банка России» (имеются в виду акты о применении к кредитной организации мер воздействия, предшествующих отзыву лицензии. — А. К.);

— «…исходя из особого конституционно-правового статуса Банка России, законодатель вправе урегулировать вопросы лицензирования кредитных организаций специальными законами…» (имеется в виду Закон о Центральном банке РФ. — А. К.)[160].

 

5.3 Концептуальные особенности процедуры несостоятельности (банкротства) кредитных организаций

 

5.3.1 Особые признаки несостоятельности (банкротства)

Согласно п. 1 ст. 2 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций под банкротством кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

При этом под обязанностью кредитной организации по уплате обязательных платежей понимается ее обязанность как самостоятельного налогоплательщика по уплате обязательных платежей в соответствующие бюджеты, а также обязанность по исполнению поручений (распоряжений) о перечислении со счетов своих клиентов обязательных платежей в соответствующие бюджеты.

Состав денежных обязательств и обязательных платежей кредитной организации определяются в порядке, предусмотренном ст. 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с п. 2 ст. 2 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если присутствуют оба или один из перечисленных признаков:

1) соответствующие обязанности не исполнены ею в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения (у других субъектов банкротства этот срок составляет три месяца);

2) после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами или обязанности по уплате обязательных платежей (у других субъектов банкротства — юридических лиц этот признак отсутствует).

Применительно ко второму признаку следует отметить, что в данном случае речь идет о специальном соотношении в целях признания кредитных организаций банкротами. На основании ст. 50.7 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций порядок расчета стоимости имущества (активов) и обязательств кредитных организаций в этих целях устанавливается Банком России[161].

На основании п. 1 ст. 50.7 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций и п. 2 ст. 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» дело о банкротстве кредитной организации может быть возбуждено арбитражным судом, если сумма требований к кредитной организации в совокупности составляет не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, без учета штрафных санкций.

Исключение составляют случаи банкротства отсутствующих кредитных организаций, когда дела возбуждаются независимо от размера кредиторской задолженности (п. 1 ст. 52 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Для этих целей минимальный размер оплаты труда (базовая сумма) составляет в настоящее время 100 руб. (абз. 2 ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).

Для других субъектов несостоятельности (банкротства) эти требования не привязаны к минимальному размеру оплаты труда и составляют: для юридических лиц — не менее 100 тыс. руб., для граждан — не менее 10 тыс. руб. (п. 2 ст. 6 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

5.3.2 Отсутствие цели восстановления платежеспособности кредитной организации в рамках процедуры несостоятельности (банкротства)

Отсутствие цели восстановления платежеспособности кредитной организации в рамках процедуры банкротства связано с тем, что достижение этой цели предполагает продолжение деятельности должника, а для кредитных организаций это означает привлечение новых средств на счета и во вклады. Законодатель счел слишком рискованным давать кредитным организациям возможность привлекать новые средства, если они не могут возвратить ранее привлеченные.

Следствия этой особенности:

1) право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом возникает у конкурсного кредитора или уполномоченного органа по денежным обязательствам после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ст. 50.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации также может быть возбуждено арбитражным судом только после отзыва у этой кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (п. 1 ст. 50.7 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

2) к кредитным организациям не применяются никакие процедуры банкротства, кроме конкурсного производства (ст. 5 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

3) меры по предупреждению банкротства кредитной организации (финансовое оздоровление, назначение временной администрации, реорганизация) применяются на стадии до отзыва лицензии и при наличии особых оснований (ст. 3—4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

5.3.3 Назначение временной администрации после отзыва лицензии

Не позднее рабочего дня, следующего за днем отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, Банк России обязан назначить в кредитную организацию временную администрацию (если ранее не назначил ее в качестве меры по предупреждению банкротства).

Временная администрация является специальным органом управления кредитной организацией (п. 1 ст. 16 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций) и при проведении в отношении кредитной организации процедуры банкротства действует до утверждения арбитражным судом конкурсного управляющего (п. 4 ст. 18, п. 1 ст. 31 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Приостановление полномочий исполнительных органов кредитной организации на период деятельности временной администрации означает, что:

— исполнительные органы кредитной организации не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к их компетенции федеральными законами и учредительными документами кредитной организации;

— решения иных органов управления кредитной организации (собрания учредителей (участников) и совета директоров) вступают в силу после их согласования с временной администрацией (п. 1 ст. 23 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Исключением является следующая ситуация. Единоличный исполнительный орган кредитной организации, имевший право до назначения временной администрации действовать от имени кредитной организации без доверенности, сохраняет право представлять ее интересы в арбитражном суде при обжаловании решения Банка России о назначении временной администрации, обжаловании приказа Банка России об отзыве лицензии на осуществление банковских операций (п .4 ст. 23 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Функции временной администрации в случае ее назначения после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций определены в ст. 22.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Такая временная администрация осуществляет все функции временных администраций, за исключением функции разработки мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации. Но при этом она обязана провести обследование кредитной организации на предмет наличия у нее признаков банкротства и признаков преднамеренного банкротства.

Кроме того, она вправе вести учет требований кредиторов в реестре требований кредиторов.

 

5.3.4 Особый конкурсный управляющий

В соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций функции конкурсного управляющего при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций в основном призвана выполнять государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» как юридическое лицо. В отношении данного субъекта часто используется понятие «корпоративный конкурсный управляющий».

Агентство по страхованию вкладов выступает в качестве конкурсного управляющего в следующих случаях:

1) при банкротстве кредитных организаций, имевших лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады (п. 1 ст. 50.20 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

2) при банкротстве кредитных организаций, не имевших такой лицензии Банка России, в случае непредставления в арбитражный суд в установленном порядке для утверждения кандидатуры конкурсного управляющего — физического лица, а также в случае освобождения или отстранения конкурсного управляющего — физического лица от исполнения своих обязанностей (п. 3 ст. 50.11 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

3) при признании банкротом отсутствующей кредитной организации, т.е. кредитной организации, которая фактически прекратила свою деятельность, и установить ее место нахождения либо место нахождения ее руководителей не представляется возможным (ст. 52 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Причем следует отметить, что конкурсным управляющим в вышеперечисленных случаях Агентство по страхованию вкладов является в силу закона, т.е. соответствующие полномочия возникают у него автоматически с момента принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства. Получается, что в определении арбитражного суда этот факт только закрепляется.

И только в остальных случаях (т.е. при банкротстве кредитных организаций, не являющихся отсутствующими, не работавших со средствами физических лиц, и если не было освобождения или отстранения их конкурсных управляющих) функции конкурсных управляющих выполняют арбитражные управляющие — физические лица, аккредитованные при Банке России (см.: ст. 50.20 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, ст. 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Порядок такой аккредитации устанавливается Банком России[162].

В отличие от арбитражных управляющих — физических лиц требования об аккредитации в Банке России на Агентство по страхованию вкладов и его работников не распространяются. В отличие от Агентства по страхованию вкладов арбитражные управляющие — физические лица должны страховать свою ответственность и быть членами одной из саморегулируемых организаций. Причем последнее требование признано Конституционным Судом РФ не противоречащим Конституции РФ[163].

В соответствии со ст. 50.21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя кредитной организации и иных органов управления кредитной организации.

Согласно п. 2 ст. 50.19 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций со дня принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя кредитной организации, иных ее органов управления, за исключением полномочий органов управления в части принятия решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьими лицами для исполнения обязательств кредитной организации.

Однако данная оговорка о сохраняющихся полномочиях органов управления, по мнению автора, в настоящее время не имеет реального содержания, поскольку при предоставлении кредитной организации денежных средств, достаточных для исполнения всех ее обязательств, возникших на день отзыва лицензии на осуществление банковских операций, учредителями (участниками) кредитной организации или третьими лицами согласия ни кредитной организации, ни конкурсного управляющего не требуется, а условия предоставления этих средств определены в п. 4 ст. 50.37 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Возможности привлечения кредитной организацией денежных средств другими способами Закон о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций не предусматривает.

В соответствии с п. 6 ст. 50.20 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций Агентство по страхованию вкладов осуществляет полномочия конкурсного управляющего через назначенного им из числа своих служащих представителя, действующего на основании доверенности.

Поскольку не установлено иное, в данном случае должны применяться общие нормы о представительстве на основании доверенности и о порядке оформления доверенностей (ст. 182—189 ГК РФ). Процессуальная доверенность для представительства в арбитражном суде интересов Агентства по страхованию вкладов или кредитной организации должна оформляться по правилам, предусмотренным ст. 62 АПК РФ.

Доверенность необходима для представительства Агентства вовне (в отношениях с третьими лицами). Внутренние отношения между Агентством и его работником являются трудовыми.

Представитель Агентства получает вознаграждение за свою деятельность в виде оплаты труда за счет средств Агентства. Данные расходы Агентства являются затратами, связанными с исполнением им возложенных на него обязанностей, и соответственно на основании п. 6 ст. 50.21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций должны возмещаться за счет имущества кредитной организации в порядке, установленном для исполнения текущих обязательств кредитной организации в ходе конкурсного производства.

Агентство по страхованию вкладов как конкурсный управляющий по общему правилу выступает в правоотношениях, в том числе в трудовых, не от имени лиц, участвующих в деле о банкротстве, а от своего собственного имени. Это правило вытекает из п. 2 ст. 182 ГК РФ.

Однако существуют некоторые исключения, когда Агентство выступает от имени кредитной организации. Это касается прежде всего текущих обязательств кредитной организации, которые изначально исполняются за счет средств кредитной организации (ст. 50.27 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

В некоторых случаях иск о признании сделки недействительной или применении последствий недействительности ничтожной сделки также предъявляется Агентством как конкурсным управляющим от имени кредитной организации (п. 1 ст. 50.34 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

На Агентство по страхованию вкладов Законом о страховании вкладов физических лиц в банках РФ возложены также функции страховщика.

В связи с этим возникает вопрос о разграничении статуса Агентства как конкурсного управляющего с его статусом страховщика по обязательному страхованию вкладов физических лиц и конкурсного кредитора по соответствующим обязательствам.

Данное разграничение осуществляется за счет того, что на основании ч. 3 ст. 13 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ в делах о банкротстве кредитных организаций права требования к кредитной организации, перешедшие к Агентству в результате выплаты им возмещения по вкладам, представляет Федеральная налоговая служба[164].

Иными словами, функции конкурсного управляющего и конкурсного кредитора выполняются различными организациями, не подчиненными друг другу.

При этом правовая природа возникших отношений сохраняется, т.е. ФНС России по сути является представителем Агентства по страхованию вкладов на основании закона в отношениях, возникших в результате суброгации.

Это обусловлено двумя основными моментами, закрепленными в ст. 13 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ.

Во-первых, правообладателем является Агентство (ч. 1 и 2). Соответственно оно предоставляет кредитной организации отсрочку или рассрочку погашения задолженности (ч. 5—8).

Во-вторых, сумма взысканной задолженности подлежит зачислению в фонд обязательного страхования вкладов (ч. 4).

 

5.4 Особенности производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

 

5.4.1 Лица, участвующие в деле и в процессе по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации

Согласно ст. 50.2 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются:

1) кредитная организация — должник;

2) конкурсный управляющий;

3) конкурсные кредиторы;

4) органы ФНС России как уполномоченные органы по представлению в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам[165], а также органы исполнительной власти субъекта РФ и местного самоуправления по месту государственной регистрации должника (ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»);

5) Банк России как орган банковского регулирования и банковского надзора.

В соответствии со ст. 50.3 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций к лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве через представителей и имеющим в нем самостоятельный интерес, можно отнести:

1) работников кредитной организации;

2) учредителей (участников, акционеров) кредитной организации;

3) членов собрания или комитета кредиторов кредитной организации.

Кроме того, согласно данной статье к лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве, относятся иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ и Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». В качестве примера таких лиц можно привести заинтересованных лиц (п. 1 ст. 19 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Применительно к кредитным организациям к таким лицам относятся:

— основные и дочерние юридические лица;

— руководитель, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) или коллегиальный исполнительный орган, главный бухгалтер (бухгалтер), в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве.

 

5.4.2 Возбуждение дела о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации

Согласно п. 1 ст. 50.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом обладают:

1) кредитная организация;

2) конкурсные кредиторы, включая физических лиц, имеющих право требования к кредитной организации по договору банковского вклада и (или) договору банковского счета;

3) указанные выше уполномоченные органы;

4) Банк России вне зависимости от того, является ли он кредитором кредитной организации или нет.

В случае обнаружения, что стоимость имущества кредитной организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов кредитной организации, с таким заявлением обязаны обратиться ликвидационная комиссия или ликвидатор ликвидируемой кредитной организации (п. 3 ст. 51 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Одной из особенностей законодательства о банкротстве кредитных организаций является упрощенный порядок обращения в арбитражный суд для Банка России, уполномоченных лиц и конкурсных кредиторов.

Банк России на основании п. 4 ст. 50.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций при обращении в суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом освобождается от необходимости подтверждать требования к кредитной организации судебным актом, а также от направления полученного по этому судебному акту исполнительного документа в службу судебных приставов, как это предусмотрено для случаев банкротства других субъектов (абз. 1 п. 3 ст. 6 и абз. 1 п. 2 ст. 7 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Согласно абз.1 п. 2 ст. 50.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций конкурсному кредитору и уполномоченному органу по денежным обязательствам для обращения в арбитражный суд с соответствующим заявлением не требуется предъявления к исполнению исполнительного документа, как это предусмотрено абз. 1 п. 2 ст. 7 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 50.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций для уполномоченных органов не требуется соблюдения 30-дневного срока с момента принятия решения налогового или таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества должника, предусмотренного абз. 2 п. 2 ст. 7 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Требования к содержанию заявления о признании кредитной организации банкротом и перечень документов, прилагаемых к этому заявлению, установлены соответственно ст. ст. 50.5 и 50.6 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

 

5.4.3 Инициирование возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации при отсутствии факта отзыва у нее лицензии

На основании п. 5 ст. 50.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций кредитная организация, конкурсные кредиторы, а также уполномоченные органы при возникновении признаков банкротства кредитной организации имеют право направить в Банк России заявление об отзыве у этой кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Причем в данном случае применительно к конкурсным кредиторам и уполномоченным органам в отличие от порядка, о котором шла речь в предыдущем параграфе, должен истечь 14-дневный срок соответственно со дня направления исполнительного документа в службу судебных приставов либо со дня принятия решения налогового органа или таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества кредитной организации.

В случае неполучения ответа Банка России по истечении двух месяцев или получения отказа в отзыве у кредитной организации лицензии указанные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом. Соответственно копия приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии в этом случае в арбитражный суд не представляется (п. 2 ст. 50.6 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Арбитражный суд при получении такого заявления выносит определение об оставлении его без движения и обязывает Банк России в месячный срок представить заключение о нецелесообразности отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций либо копию приказа об отзыве этой лицензии.

В случае представления Банком России в арбитражный суд копии приказа об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций заявление о признании кредитной организации банкротом считается поданным в день его первоначального поступления в арбитражный суд и принимается к производству арбитражным судом в обычном порядке (ст. 50.8 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При получении заключения Банка России о нецелесообразности отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций заявление о признании ее банкротом возвращается заявителю.

При неполучении указанного выше заключения Банка России в месячный срок арбитражный суд также возвращает заявителю его заявление о признании кредитной организации банкротом. Однако в этом случае лицо, направившее в Банк России заявление об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, вправе требовать в арбитражном суде возмещения Банком России убытков, причиненных непринятием им решения об отзыве у кредитной организации лицензии либо непринятием решений, отнесенных к компетенции Банка России, об осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитной организации (п. 2 ст. 50.9 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

По мнению автора, такое требование может быть заявлено Банку России только после того, как юридически будет установлен факт, что требования данного лица не могут быть удовлетворены за счет имущества кредитной организации, и в размере требований, оставшихся неудовлетворенными.

Это, в свою очередь, означает, что такое возможно только при последующем проведении процедуры банкротства, когда должна быть завершена продажа имущества кредитной организации и соответственно четко определена разница между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника.

Кроме того, при получении заключения Банка России о нецелесообразности отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций либо при неполучении данного заключения Банка России вообще лицо, обратившееся в арбитражный суд, вправе обжаловать соответственно действия или бездействие Банка России.

 

5.4.4 Основные особенности судебного разбирательства по делам о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации

К основным особенностям судебного разбирательства по делам о банкротстве кредитной организации можно отнести следующие.

1. Дела о банкротстве рассматриваются коллегиальным составом судей, если иное не предусмотрено федеральным законом, регулирующим вопросы банкротства. К рассмотрению таких дел не могут привлекаться арбитражные заседатели (ч. 2 ст. 223 АПК РФ).

Единолично рассматриваются, в частности, заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами (п. 1 ст. 60 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»), дела о несостоятельности (банкротстве) отсутствующего должника (п. 4 ст. 228 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

2. Закон о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций предусматривает целый ряд дополнительных по сравнению с АПК РФ положений, касающихся, в частности, принятия заявления о признании кредитной организации банкротом и возбуждения производства по такому делу (ст. 50.7), оставления заявления без движения (ст.50.8), его возвращения (ст. 50.9), содержания решения о признании кредитной организации банкротом (п. 3 ст. 50.10), оснований для прекращения производства по делу о банкротстве кредитной организации (ст.50.13) и т.п.

3. Как уже отмечалось, на основании ст. 5 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций в отношении кредитных организаций применяется только такая процедура банкротства, как конкурсное производство, а остальные процедуры, в том числе направленные на восстановление платежеспособности должников (наблюдение, финансовое оздоровление в рамках процедуры банкротства, внешнее управление, мировое соглашение), не применяются.

Соответственно арбитражный суд может либо признать кредитную организацию банкротом либо отказать в таком признании.

4. Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу (п. 1 ст. 50.10 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). В отношении других субъектов банкротства данный срок составляет семь месяцев (ст. 51 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

При банкротстве отсутствующей кредитной организации этот срок составляет 30 дней (ст. 52 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

5. Предварительное судебное заседание, предусмотренное АПК РФ (ст. 136), не проводится. Проверка обоснованности требований лица, обратившегося с заявлением о признании кредитной организации банкротом, проводится в том же заседании, что и рассмотрение дела о банкротстве (п. 2 ст. 50.10 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

 

5.4.5 Обжалование определений арбитражного суда, принимаемых в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)

В настоящее время закреплены три процедуры обжалования определений арбитражного суда, принимаемых в рамках дела о банкротстве: первая — специальная, предусмотренная АПК РФ, вторая — специальная, предусмотренная Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», в качестве третьей процедуры выступает общий порядок пересмотра актов арбитражных судов, предусмотренный АПК РФ.

Применительно к делам о банкротстве кредитных организаций в силу п. 1 ст. 50.14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций действуют все эти три процедуры.

1. Специальная процедура, предусмотренная АПК РФ.

По этой процедуре обжалуются определения, выносимые арбитражным судом при рассмотрении дел о банкротстве отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, и обжалование которых прямо предусмотрено АПК РФ и иными федеральными законами, регулирующими вопросы банкротства. Такие определения могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение 10 дней со дня их вынесения (ч. 3 ст. 223 АПК РФ).

При этом данное положение не препятствует дальнейшему пересмотру указанных определений в кассационном и надзорном порядках, а также по вновь открывшимся обстоятельствам[166].

В таком порядке обжалуется большинство определений арбитражного суда, принимаемых в рамках дела о банкротстве кредитных организаций. Например, в силу прямого указания в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» по этой процедуре обжалуются определения арбитражного суда о включении требований кредиторов в реестр для целей участия в первом собрании кредиторов (п. 1 ст. 61, п. 1 ст. 71), об установлении размера требований кредиторов (п. 2 ст. 61).

2. Специальная процедура, предусмотренная Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Суть данной процедуры заключается в том, что иные определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о несостоятельности (банкротстве), но не предусмотрены АПК РФ, и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке в течение 14 дней со дня их вынесения. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции в течение 14 дней принимает постановление, которое является окончательным (п. 3 ст. 61 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Кроме того, в таком порядке обжалуются определения при наличии прямого указания Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». К их числу относятся, например, определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (п. 5 ст. 15), определение о продлении срока конкурсного производства (п. 3 ст. 124).

Появление этой процедуры является следствием правовой позиции Конституционного Суда РФ, суть которой заключается в следующем. Поскольку согласно ч. 3 ст. 56 Конституции РФ право на судебную защиту, предусмотренное ее ст. 46, ограничению не подлежит, то если какой-либо субъект считает свои права нарушенными, вопрос о том, предусмотрено ли прямо обжалование конкретного определения процессуальным кодексом, значения не имеет. Требование данного субъекта должно быть рассмотрено в соответствующем суде по существу[167].

Однако положение п. 3 ст. 61 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» о том, что постановление суда апелляционной инстанции является окончательным, по мнению автора, противоречит другой правовой позиции Конституционного Суда РФ. Ее суть заключается в том, что право на судебную защиту предполагает охрану прав и законных интересов гражданина не только от произвола законодательной и исполнительной власти, но и от ошибочных решений суда. При этом эффективной гарантией такой защиты является и сама возможность пересмотра дела вышестоящим судом, которая в тех или иных формах (с учетом особенностей каждого вида судопроизводства) должна быть обеспечена государством[168].

Иными словами, Конституция РФ не позволяет законодателю исключать возможность обжалования судебных решений (в данном случае — постановлений суда апелляционной инстанции) в вышестоящую судебную инстанцию.

3. Общий порядок пересмотра актов арбитражных судов, предусмотренный АПК РФ.

Этот порядок основан на том, что к обжалованию судебных актов, перечисленных в п. 1 ст. 52 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», ч. 3 ст. 223 АПК РФ и ст. 61 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не применяются. Все поименованные в этом пункте судебные акты пересматриваются по общим правилам, предусмотренным разделом VI АПК РФ.

Согласно этим правилам апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения (ч. 1 ст. 259), кассационная жалоба — в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решений (ч. 1 ст. 276), а заявление о пересмотре в порядке надзора судебного акта — в срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления в законную силу последнего оспариваемого судебного акта, принятого по данному делу (ч. 3 ст. 292).

Применительно к делам о банкротстве кредитных организаций в таком порядке обжалуются следующие судебные акты: решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; решение об отказе в признании должника банкротом; определение о прекращении производства по делу о банкротстве; определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения.

Сохранение данного порядка обусловлено тем, что перечисленные судебные акты принимаются судом по результатам рассмотрения дел о банкротстве, т.е. этими судебными актами дела о банкротстве заканчиваются по существу.

При рассмотрении в вышестоящих судебных инстанциях жалоб на определение арбитражного суда вынесший определение арбитражный суд направляет в вышестоящий арбитражный суд только те материалы дела о банкротстве, которые непосредственно относятся к спору кредитной организации с кредитором или уполномоченным органом об установлении обоснованности, размера, состава и очередности удовлетворения требований (п. 2 ст. 50.14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций)[169].

 

5.5 Особенности проведения конкурсного производства при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

 

5.5.1 Общие положения о конкурсном производстве при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

Принятие арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.

Конкурсное производство вводится сроком на один год. Данный срок может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, но не более чем на шесть месяцев (ст. 50.16 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Конкурсный управляющий приступает к осуществлению своих функций со дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) и действует до дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации кредитной организации (п. 4 ст. 50.11 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). Внесение указанной записи в соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ является моментом прекращения существования юридического лица.

Последствия открытия конкурсного производства при банкротстве кредитной организации определены в ст. 50.19 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций. В частности:

— продолжают действовать последствия отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренные ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности;

— снимаются ранее наложенные аресты на имущество кредитной организации и иные ограничения распоряжения ее имуществом;

— исполнение обязательств перед кредиторами кредитной организации в ходе конкурсного производства осуществляется в специальной очередности (ст. 50.36 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

— совершение сделок, связанных с отчуждением имущества кредитной организации, в том числе прав требования, или влекущих за собой передачу ее имущества третьим лицам во владение и пользование, допускается исключительно в определенном порядке (ст. 50.33 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). Этот порядок предполагает продажу имущества кредитной организации на открытых торгах, за исключением принадлежащих кредитной организации ценных бумаг, допущенных к обращению на организованном рынке ценных бумаг, которые могут быть проданы через организатора торговли на рынке ценных бумаг либо на основании договора купли-продажи, заключаемого без проведения торгов.

Указанные последствия корреспондируют с предусмотренными ст. 50.21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций обязанностями конкурсного управляющего, основными из которых являются:

— принятие мер по обеспечению сохранности имущества кредитной организации;

— предъявление к третьим лицам, имеющим задолженность перед кредитной организацией, требований о ее взыскании;

— установление требований кредиторов;

— ведение реестра требований кредиторов;

— принятие мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц.

Кроме того, конкурсный управляющий обязан передать в Архивный фонд РФ документы в порядке и в соответствии с перечнем, которые утверждаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере архивного дела, и Банком России[170].

Что касается завершения конкурсного производства, то после рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в соответствии со ст. 50.37 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций — определение о прекращении производства по делу о банкротстве, которые направляются конкурсному управляющему и в Банк России (ст. 50.44 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Конкурсный управляющий обязан в 30-дневный срок со дня вынесения определения о завершении конкурсного производства представить в Банк России определенный перечень документов[171].

 

5.5.2 Меры по ускорению процедуры конкурсного производства при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

К числу таких мер можно отнести:

1) порядок установления требований кредиторов при банкротстве кредитных организаций.

Основные особенности такого порядка сводятся к следующему:

а) в ходе конкурсного производства они устанавливаются не арбитражным судом, а конкурсным управляющим (п. 1 ст. 50.28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При этом конкурсный управляющий рассматривает предъявленное в ходе конкурсного производства требование кредитора и по результатам его рассмотрения не позднее 30 рабочих дней со дня получения такого требования вносит его в реестр требований кредиторов в случае обоснованности предъявленного требования (п. 4 ст. 50.28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Арбитражным судом требования кредиторов кредитной организации устанавливаются только в случае обжалования кредитором результатов рассмотрения конкурсным управляющим соответствующих требований (п. 5—8 ст. 50.28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). Исключение составляют разногласия по требованиям кредиторов или уполномоченных органов, подтвержденным вступившим в законную силу судебным актом в части их состава и размера (п. 9 ст. 50.28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

б) требования кредиторов могут быть заявлены и внесены в реестр требований после отзыва лицензии у кредитной организации в период деятельности в ней временной администрации. Такой реестр, а также требования, не рассмотренные временной администрацией на день истечения ее полномочий, впоследствии передаются конкурсному управляющему (п. 6—14 ст. 22.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Срок для рассмотрения таких требований конкурсным управляющим составляет 60 рабочих дней со дня опубликования сообщения об открытии конкурсного производства (п. 10 ст. 50.28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

в) кредиторы вправе предъявлять свои требования к кредитной организации в любой момент в ходе конкурсного производства.

Однако в целях конкурсного производства конкурсный управляющий устанавливает срок предъявления требований кредиторов, по истечении которого реестр требований кредиторов считается закрытым. Данный срок не может быть менее 60 дней со дня опубликования сообщения об открытии конкурсного производства (п. 2 ст. 50.28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Требования кредиторов, предъявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет имущества кредитной организации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок и включенных в реестр требований кредиторов, т.е. в самую последнюю очередь (п. 5 ст. 50.40 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Исключение составляют требования, относящиеся к первой и второй очередям, очередность которых сохраняется (п. 6—8 ст. 50.40 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

г) требования кредиторов первой и второй очередей могут быть включены конкурсным управляющим в реестр требований кредиторов без письменного заявления кредитора на основании сведений, имеющихся в кредитной организации (п. 3 ст. 50.30 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

2) установление предельного срока для созыва первого собрания кредиторов кредитной организации.

Такое собрание должно быть созвано не позднее 90 дней со дня опубликования сведений о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (п. 4 ст. 50.25 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

В Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» такого срока нет. Есть только требование, что первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за 10 дней до даты окончания наблюдения (п. 1 ст. 72).

Однако в указанный 90-дневный срок включается и срок установления требований кредиторов для цели участия в первом собрании кредиторов, т.е. требования, предъявленные к кредитной организации и установленные в течение 30 календарных дней со дня опубликования сведений о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства, а также в период деятельности в кредитной организации временной администрации (п. 2 ст. 50.29 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Причем данный 30-дневный срок восстановлению не подлежит[172];

3) возможность приобретения конкурсным управляющим имущества кредитной организации, не проданного на повторных торгах, по начальной цене, установленной для повторных торгов (п. 3 ст. 50.33 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

 

5.5.3 Удовлетворение требований кредиторов в ходе конкурсного производства

Удовлетворение требований кредиторов конкурсный управляющий производит в соответствии с реестром требований кредиторов (ст. 50.30 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций) за счет конкурсной массы (ст. 50.35 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При этом исполнение обязательств перед кредиторами кредитной организации в ходе конкурсного производства осуществляется в очередности, определенной Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», но с учетом особенностей, установленных Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (п. 1 ст. 50.36 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Здесь можно отметить следующие особенности.

1. Для конкурсного производства при банкротстве кредитных организаций действует специальный перечень текущих обязательств, предусмотренный п. 1 ст. 50.27 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Текущие обязательства кредитной организации исполняются вне очереди в очередности, предусмотренной ст. 855 ГК РФ (п. 2 ст. 50.36 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

2. Удовлетворение требований кредиторов первой очереди осуществляется в два этапа: в порядке предварительных выплат и в порядке окончательных выплат. При этом в порядке предварительных выплат удовлетворяются требования кредиторов первой очереди той кредитной организации, которая на день отзыва у нее Банком России лицензии на осуществление банковских операций не являлась участником системы обязательного страхования вкладов в соответствии с Законом о страховании вкладов физических лиц в банках РФ.

Такие требования должны быть предъявлены в срок до двух месяцев со дня первого опубликования сообщения о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

Предварительные выплаты кредиторам первой очереди начинаются не позднее чем через 30 дней со дня истечения указанного выше срока предъявления требований кредиторов для целей предварительных выплат и не ранее чем через 10 дней со дня опубликования объявления о порядке и об условиях проведения предварительных выплат кредиторам первой очереди и осуществляются в течение трех месяцев с указанной даты.

На осуществление предварительных выплат кредиторам первой очереди направляется 70% денежных средств, находящихся на счетах кредитной организации на день истечения срока предъявления требований кредиторов первой очереди для целей предварительных выплат (ст. 50.38 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

3. В первую очередь помимо требований физических лиц осуществляются расчеты с Агентством по страхованию вкладов и Банком России по требованиям, перешедшим к ним от вкладчиков в результате выплаты соответственно страхового возмещения в соответствии с Законом о страховании вкладов физических лиц в банках РФ или сумм в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2004 № 96-ФЗ «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» (п. 3 ст. 50.36 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

4. Требования «залоговых» кредиторов удовлетворяются преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди вне зависимости от момента возникновения их обязательств (п. 4 ст. 50.36 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

По п. 4 ст. 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования «залогового» кредитора пользуются преимуществом только перед требованиями кредиторов первой и второй очереди, права требования которых возникли до заключения договора залога.

5. В очередность удовлетворения требований кредиторов кредитной организации отдельно включены требования кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), которые удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (п. 6 ст. 50.36 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При этом в Законе о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций даются специальные признаки определения этого понятия (п. 2 ст. 50.39).

Следует учитывать, что погашение требований кредиторов путем заключения соглашения об отступном, о новации обязательства, а также путем зачета требований в ходе конкурсного производства при банкротстве кредитных организаций не допускается (п. 10 ст. 50.40 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

В случаях уступки прав требований к третьим лицам кредитной организацией своим кредиторам в качестве погашения долга должны быть соблюдены принципы очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, установленные Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций. Нарушение указанного правила влечет ничтожность совершенных сделок[173].

Также в ходе конкурсного производства не могут производиться замещение активов и продажа предприятия кредитной организации, которые предусмотрены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (п. 5 ст. 50.33 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

 

5.5.4 Осуществление конкурсными управляющими функций по охране интересов кредиторов кредитных организаций

Система мер, направленных на максимальное удовлетворение требований кредиторов

Охрана конкурсными управляющими интересов кредиторов кредитной организации осуществляется путем реализации комплекса прав и обязанностей, предусмотренных ст. 50.21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Указанные права и обязанности реализуются через осуществление следующих мер:

1) предъявление исков о признании недействительными сделок или о применении последствий недействительности ничтожных сделок, совершенных кредитной организацией, об истребовании имущества кредитной организации у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных кредитной организацией, а также совершение иных действий, направленных на возврат имущества кредитной организации (подп. 4 п. 4 ст. 50.21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

2) отказ от исполнения договоров и иных сделок кредитной организации, не исполненных сторонами полностью или частично (подп. 3 п. 4 ст. 50.21, п. 2 ст. 50.34 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

3) применение субсидиарной ответственности по обязательствам кредитной организации к учредителям (участникам), членам совета директоров (наблюдательного совета), руководителям кредитной организации (п. 5 ст. 50.21, п. 3 ст. 9.1, ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

4) инициирование применения административной и уголовной ответственности за специальные правонарушения при банкротстве (ст. 14.12—14.13 КоАП РФ, ст. 195—197 УК РФ).

Некоторые меры, направленные на защиту своих интересов, кредиторы кредитной организации вправе применять самостоятельно. Например, предъявлять иски о признании недействительными сделок кредитной организации по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, а также п. 2—5 ст. 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Предъявление исков и совершение иных действий, направленных на возврат имущества кредитной организации

Иск об истребовании имущества кредитной организации у третьих лиц может предъявляться конкурсным управляющим либо при получении имущества этим третьим лицом при отсутствии правовых оснований (например, без заключения договора или в результате совершения ничтожной сделки), либо если эти основания признаны незаконными (например, при признании сделки недействительной).

Применительно к возможности предъявления требований о расторжении договоров, заключенных кредитной организацией, имеется в виду применение общих оснований расторжения договоров в судебном порядке, в частности, при существенном нарушении договора другой стороной (п. 2 ст. 450 ГК РФ), в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ).

К иным действиям конкурсного управляющего, направленным на возврат имущества кредитной организации, можно отнести меры, направленные на поиск и выявление имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц (подп. 9 п. 3 ст. 50.21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Наиболее важное значение имеют требования о признании сделок недействительными или о применении последствий недействительности ничтожных сделок кредитных организаций, которые могут предъявляться конкурсным управляющим по целому ряду оснований.

Во-первых, по общим основаниям, предусмотренным федеральными законами (п. 1 ст.50.34, п. 1 ст. 28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Такие основания предусмотрены ст. 168—179 ГК РФ, а также ст. 78—79 Закона об акционерных обществах и ст. 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью применительно к крупным сделкам.

В этих случаях иски предъявляются конкурсным управляющим от имени кредитной организации.

Во-вторых, по специальным основаниям, предусмотренным законодательством о банкротстве:

а) если цена и иные условия сделок кредитной организации, совершенных в течение трех лет, предшествовавших назначению временной администрации, существенно в худшую для кредитной организации сторону отличаются от цены и иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (п. 2 ст. 28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

б) если сделкой, совершенной кредитной организацией с заинтересованным лицом, кредиторам или кредитной организации были или могут быть причинены убытки (п. 2 ст. 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»);

в) если сделка, совершенная кредитной организацией после или в течение шести месяцев, предшествовавших назначению временной администрации, влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими (п. 3 ст. 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

По смыслу данного положения для его применения требуется, чтобы после завершения продажи имущества признанной банкротом кредитной организации остались неудовлетворенными требования кредиторов, которые существовали на момент предпочтительного удовлетворения требования кредитора и относились к такой же или более высокой очередности. Соответственно под это основание должны попадать и сделки, направленные на искусственное повышение очередности требований, например, при их уступке физическим лицам;

г) если сделка, совершенная кредитной организацией в течение шести месяцев, предшествовавших назначению временной администрации, и связанная с выплатой учредителю (участнику) стоимости его доли в связи с выходом из состава учредителей (участников), нарушает права и законные интересы кредиторов (п. 4 ст. 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Поскольку в случаях, предусмотренных пунктами «а»—«г», недействительность сделок связывается с доказыванием наличия определенных дополнительных обстоятельств, данные сделки должны рассматриваться как оспоримые;

д) сделки, совершенные кредитными организациями, действующими в формах общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, после принятия заявления о признании их банкротами и связанные с выплатой учредителю (участнику) стоимости его доли в связи с выходом из состава учредителей (участников), являются ничтожными. Соответственно требование конкурсного управляющего о применении последствий ничтожности может быть предъявлено в течение трехгодичного срока исковой давности, исчисляемого с момента начала исполнения сделки (п. 5 и 6 ст.103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», п. 1 ст. 181 ГК РФ).

По специальным основаниям иски предъявляются конкурсным управляющим от своего имени.

По мнению автора это означает, что годичный срок исковой давности по оспоримым сделкам (п. 2 ст. 181 ГК РФ) должен исчисляться не ранее чем с момента назначения конкурсного управляющего, поскольку только с этого времени он мог узнать о наличии обстоятельств, влекущих недействительность указанных сделок.

В правоприменительной практике часто возникает вопрос: можно ли считать гражданско-правовыми сделками действия, связанные с перечислением денежных средств с одного банковского счета на другой или связанные с их выдачей наличными через кассу, и соответственно можно ли их признавать недействительными?

В данном случае необходимо учитывать, что подобные действия связаны с исполнением гражданско-правовых обязанностей и соответственно направлены на прекращение или изменение правоотношения. Тем самым они подпадают под понятие сделок вообще (ст. 153 ГК РФ) и односторонних сделок в частности (п. 2 ст. 154 ГК РФ).

Например, при выдаче кредита кредитная организация прекращает свою возникшую из договора обязанность по выдаче кредита. При безналичном перечислении или выдаче средств наличными через кассу кредитная организация исполняет свои обязанности, возникшие из факта предъявления клиентом расчетного документа. В свою очередь, данные действия клиента порождают для кредитной организации обязанности в силу ранее заключенного договора банковского счета. Данная конструкция предусмотрена ст. 155 ГК РФ.

Отказ от исполнения договоров кредитной организации

Конкурсный управляющий вправе отказаться от исполнения договоров и иных сделок кредитной организации, не исполненных сторонами полностью или частично, если исполнение кредитной организацией указанных сделок повлечет за собой для нее убытки по сравнению с аналогичными сделками, совершаемыми при сравнимых обстоятельствах.

В этом случае речь, по сути, идет о расторжении договора в одностороннем порядке по специальному основанию.

При этом контрагент имеет право во всех случаях требовать от кредитной организации возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения указанных договоров (п. 3 ст. 50.34 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Применение субсидиарной ответственности по обязательствам кредитной организации

В соответствии со ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций субсидиарная ответственность по обязательствам кредитной организации применяется в судебном порядке к учредителям (участникам), членам совета директоров (наблюдательного совета), руководителям кредитной организации при наличии следующих условий:

а) если указанные лица имеют право давать обязательные для данной кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия;

б) если банкротство кредитной организации произошло по вине указанных лиц.

При этом банкротство кредитной организации считается наступившим по вине указанных лиц, если судом или арбитражным судом установлено, что указанные лица давали указания, прямо или косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства. В отношении руководителей кредитной организации существует еще одно дополнительное основание: если они не совершили тех действий, которые в соответствии с законом были обязаны совершить для предотвращения банкротства кредитной организации.

Кроме того, субсидиарная ответственность может применяться к учредителям (участникам) кредитной организации, если они своевременно не приняли решение о ликвидации кредитной организации (п. 3 ст. 9.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Порядок применения субсидиарной ответственности по обязательствам кредитной организации будет рассмотрен в следующем параграфе на примере руководителей кредитных организаций.

Инициирование применения административной и уголовной ответственности за специальные правонарушения при несостоятельности (банкротстве)

Под специальными правонарушениями при банкротстве имеются в виду административно и уголовно наказуемые фиктивное, преднамеренное банкротство, а также неправомерные действия при банкротстве (ст. 14.12—14.13 КоАП РФ, ст. 195—197 УК РФ).

По преступлениям, предусмотренным ст. 195—197 УК РФ, предварительное следствие по общему правилу ведется органами внутренних дел (п. 3 ч. 2 ст. 151 УПК РФ).

По административным правонарушениям, предусмотренным ст. 14.12—14.13 КоАП РФ, протоколы составляются либо должностными лицами органов внутренних дел (милиции) (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ) либо должностными лицами органов, уполномоченных в области банкротства и финансового оздоровления (п. 10 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ). При этом правоприменительные функции упраздненной Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству переданы Федеральному агентству по управлению федеральным имуществом[174].

Дела по предусмотренным этими статьями административным правонарушениям рассматриваются мировыми судьями, а если они совершены юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем — арбитражным судом (ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ).

 

5.5.5 Контроль за конкурсными управляющими

Контроль за конкурсными управляющими обеспечивается за счет комплекса мер, предусмотренных Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций. К ним можно отнести:

1) обязанность конкурсного управляющего опубликовывать сведения о ходе конкурсного производства (ст. 50.18);

2) представление конкурсным управляющим сведений и отчетов, касающихся конкурсного производства, в арбитражный суд, собранию (комитету) кредиторов, Банку России (ст. 50.22, п. 5 ст. 50.31, п. 4 ст. 50.38, п. 12 ст. 50.40).

Промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс представляются конкурсным управляющим в Банк России на согласование (п. 2 ст. 50.42)

После завершения расчетов с кредиторами, согласования ликвидационного баланса, а также после прекращения производства по делу о банкротстве конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства (п.1 ст.50.43);

3) возможность личного получения кредиторами у конкурсного управляющего интересующей их информации, в том числе о сделках кредитной организации (п. 6 ст. 50.25), судебных актах по делу о банкротстве (п. 4 ст. 50.15), публикуемых сведениях о конкурсном производстве (п. 8 ст. 50.18);

4) проверки Банком России деятельности конкурсного управляющего[175], а также направления ему предписаний об устранении нарушений нормативных правовых актов, регулирующих отношения, связанные с банкротством кредитных организаций (п. 6—9 ст. 50.22);

5) осуществление конкурсным управляющим всех затрат по проведению конкурсного производства в соответствии со сметой текущих расходов. При этом смета на период до созыва первого собрания кредиторов кредитной организации утверждается конкурсным управляющим, а на период после такого созыва — собранием кредиторов или комитетом кредиторов (п. 3—7 ст. 50.27). Смета текущих расходов, а также сведения о ее исполнении подлежат опубликованию (п. 6 ст. 50.18).

 

5.5.6 Ответственность конкурсных управляющих

В данном случае понятие «ответственность» используется в смысле юридической ответственности как любого негативного последствия правонарушения.

В законодательстве применительно к деятельности конкурсных управляющих упоминаются следующие виды ответственности.

1. Отстранение конкурсного управляющего.

Конкурсный управляющий, аккредитованный при Банке России, может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего по основаниям, перечисленным в п. 1 ст. 50.24 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Применительно к деятельности Агентства по страхованию вкладов как конкурсного управляющего при банкротстве кредитных организаций субъектом данной ответственности является его представитель, который может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего (п. 4 ст. 50.24 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

От отстранения следует отличать освобождение конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России, от исполнения обязанностей конкурсного управляющего по его заявлению (ст. 50.23 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

2. Исключение из саморегулируемой организации.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утвержденных саморегулируемой организацией, членом которой он является, может служить основанием для исключения арбитражного управляющего из данной саморегулируемой организации. В случае такого исключения арбитражный управляющий отстраняется арбитражным судом от исполнения своих обязанностей на основании заявления саморегулируемой организации (п. 2 ст. 25 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Данная ответственность к Агентству по страхованию вкладов и его представителям неприменима, поскольку у них нет обязанности быть членами таких организаций.

3. Возмещение убытков.

Применительно к деятельности конкурсных управляющих прямого указания в законе на необходимость возмещения причиненных в результате этой деятельности убытков нет. Однако, во-первых, необходимость этого косвенно признается в ряде положений Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (например, п. 3 ст. 25) и Законе о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (например, п.6 ст. 50.30), во-вторых, отсутствие специальных указаний в данном случае означает необходимость применения общих положений.

В соответствии с п. 4 ст. 50.20 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций убытки, причиненные конкурсным управляющим, аккредитованным при Банке России, в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязанностей лицам, участвующим в деле о банкротстве, возмещаются за счет его имущества и страхования ответственности на случай причинения таких убытков.

Если конкурсным управляющим является Агентство по страхованию вкладов, то решение вопроса о том, за счет каких средств (самого Агентства или кредитной организации — банкрота) возмещаются убытки, причиненные деятельностью или бездеятельностью Агентства как конкурсного управляющего, и соответственно кто выступает субъектом данной ответственности, зависит от того, что по общему правилу конкурсный управляющий действует хотя и в чужих интересах, но от собственного имени и не является представителем должника (п. 2 ст. 182 ГК РФ), т.е. Агентство как конкурсный управляющий является самостоятельным субъектом права. Соответственно убытки, причиненные деятельностью или бездеятельностью Агентства как конкурсного управляющего, должны возмещаться за счет его собственных средств (с его счетов как юридического лица).

То, что убытки, причиненные действиями представителя Агентства, возмещаются Агентством, обусловлено сущностью представительства, которое является фактом, порождающим права и обязанности у представляемого.

Исключение составляют случаи, указанные в законе. Например, сторона договора кредитной организации, в отношении которого заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать возмещения убытков от кредитной организации (п. 3 ст. 50.34 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Пункт 1 ст. 183 ГК РФ на представителей Агентства по страхованию вкладов в ходе конкурсного производства распространяться не должен (от имени Агентства они выполняют управленческие функции, а не заключают сделки). Поэтому ответственности перед третьими лицами в виде возмещения убытков как физические лица представители Агентства не несут.

Что касается оснований для возмещения конкурсными управляющими убытков, то, по сути, все сводится к неполному использованию ими всех возможностей по истребованию имущества кредитной организации, по оспариванию сделок, по применению субсидиарной ответственности к учредителям, а также к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов.

Убытки с конкурсных управляющих, в силу отсутствия специальных указаний на этот счет, взыскиваются по общим правилам, в частности, в полном объеме и при наличии вины (ст. 1064 ГК РФ).

4. Применение иных видов ответственности (п. 3 ст. 25 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

В данном случае имеется в виду административная и уголовная ответственность.

Согласно п. 5 ст. 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если в соответствии с этим Федеральным законом на арбитражного управляющего возлагаются полномочия руководителя должника, на него распространяются все требования и по отношению к нему применяются все меры ответственности, установленные федеральными законами для руководителя такого должника.

Соответственно на основании ст. 2.1 и 2.10 КоАП РФ конкурсные управляющие, в том числе Агентство по страхованию вкладов как юридическое лицо, могут быть привлечены к административной ответственности за правонарушения, где субъектами являются лица, выполняющие управленческие функции в организациях, а также руководители организаций. Прежде всего речь идет о составах правонарушений, предусмотренных ч. 3 ст. 14.13 «Неправомерные действия при банкротстве».

Что касается уголовной ответственности, то Уголовный кодекс РФ не содержит положений о возможности привлечения к такой ответственности юридических лиц. Поэтому к такой ответственности могут быть привлечены только конкурсные управляющие — физические лица.

Представители Агентства по страхованию вкладов как физические лица к административной и уголовной ответственности привлечены быть не могут, поскольку не они, а Агентство юридически выполняет функции руководителя организации и управленческие функции, а конструкция представительства, основанного на доверенности, не подпадает под используемые в административном и уголовном праве понятия.

5. Понуждение к устранению нарушений.

Данное понуждение Агентства по страхованию вкладов устранить нарушения производится на основании решения арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве, принимаемого по жалобе Банка России (п. 7 и 8 ст. 50.22 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Кроме того, это возможно при обжаловании лицами, участвующими в арбитражном процессе по делу о банкротстве, действий конкурсного управляющего на основании п. 3 ст. 60 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Жалобы на действия представителя Агентства по страхованию вкладов предварительно вправе рассматривать само Агентство, которое может обязать представителя устранить нарушения или заменить его на другого представителя (п. 6 ст. 50.20 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

 

5.6 Субсидиарная ответственность руководителей при несостоятельности (банкротстве) возглавляемых ими кредитных организаций

 

5.6.1 Общая характеристика субсидиарной ответственности руководителей при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

Сущность и конструкция применения субсидиарной ответственности руководителей при несостоятельности (банкротстве) юридических лиц

Специальным случаем ответственности руководителей организации является возможность их привлечения к субсидиарной ответственности по долгам обанкротившегося юридического лица, которое они возглавляли (п. 3 ст. 56 ГК РФ, ст. 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). Тем самым руководители обанкротившегося юридического лица, так же как и его учредители (участники), и члены совета директоров (наблюдательного совета) являются субъектами субсидиарной ответственности.

Необходимость соблюдения при банкротстве очередности удовлетворения требований кредиторов влечет за собой то, что применять эту ответственность должен прежде всего конкурсный управляющий, а не сами кредиторы (п. 5 ст. 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», п. 5 ст. 50.21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Соответственно взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов[176].

Указанная ответственность призвана компенсировать имущественные потери кредиторов кредитной организации. Следовательно, данная ответственность является возмещением убытков и носит гражданско-правовой характер.

Субсидиарный характер ответственности подразумевает, что до предъявления требований к лицу, которое несет субсидиарную (дополнительную) ответственность, требования о погашении долгов должны быть предъявлены к основному должнику (п. 1 ст. 399 ГК РФ). Основным должником в данном случае является само юридическое лицо, которое признано банкротом.

Соответственно до предъявления требований о применении субсидиарной ответственности к руководителям юридического лица соответствующие требования кредиторов должны быть заявлены в рамках процедуры банкротства к самому юридическому лицу.

Также до предъявления требований к субъектам субсидиарной ответственности в рамках процедуры банкротства юридического лица должна быть завершена продажа имущества юридического лица — должника и соответственно четко определена разница между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника (см. абз. 2 п. 5 ст. 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»)[177]. Сумма превышения требований кредиторов над денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника, как раз и составляет размер требований кредиторов, которые за счет имущества юридического лица — банкрота удовлетворены быть не могут и соответственно могут быть предъявлены субъектам субсидиарной ответственности.

Поскольку для применения субсидиарной ответственности при банкротстве необходимо отсутствие возможности исполнения обязательств основным должником, ее применение возможно только в рамках такой процедуры банкротства, как конкурсное производство.

Соотношение субсидиарной ответственности при несостоятельности (банкротстве) с иными видами частноправовой ответственности руководителей организаций

Вопрос об указанном соотношении законодательством прямо не урегулирован. Разрешить его можно, только учитывая двойственный характер правового статуса руководителя организации (как наемного работника и как органа юридического лица) и соответственно характер отношений, в которых он участвует.

В данном случае необходимо различать ответственность, применяемую к руководителям организаций за их поведение (действие или бездействие) как наемных работников. В этом случае к ним применяется ответственность, предусмотренная трудовым и гражданским законодательством, соответственно самим юридическим лицом или его учредителями (участниками) (см., например: п. 2 ст. 71 Закона об акционерных обществах, п. 2 ст. 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

При привлечении руководителей к субсидиарной ответственности при банкротстве кредитных организаций на них возлагается ответственность по обязательствам самого юридического лица, от имени которого они выступали. Данная ответственность применяется в интересах третьих лиц (кредиторов и государства).

В силу того, что применение этой ответственности возможно только в рамках конкурсного производства (т.е. ликвидационного процесса), это уже исключает возможность одновременного привлечения руководителей к ответственности, предусмотренной трудовым и гражданским законодательством, самим юридическим лицом или его учредителями (участниками).

Тем самым обеспечивается действие общеправового принципа недопустимости двойной ответственности за одни и те же нарушения.

 

5.6.2 Субъект, условия и порядок применения субсидиарной ответственности руководителей при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

Понятие руководителя кредитной организации в целях применения субсидиарной ответственности

Применительно к случаям банкротства кредитных организаций понятие руководителя носит специальный характер.

Если на основании ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» под руководителем должника понимаются единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности (в частности, полные товарищи), то на основании п. 5 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций руководителями кредитной организации признаются лица, указанные в качестве таковых в Законе о банках и банковской деятельности.

В свою очередь, согласно ч. 3 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности руководителями кредитной организации признаются: единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа.

По сути, в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» и Законе о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций используются разные способы закрепления круга лиц, несущих субсидиарную ответственность по долгам юридического лица.

Если применительно к кредитным организациям закрепляется исчерпывающий перечень лиц, признающихся их руководителями и соответственно субъектами субсидиарной ответственности, то по Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» к руководителям могут быть отнесены только лица, выступающие от имени юридического лица без доверенности, но при этом субъектами субсидиарной ответственности могут признаваться любые лица, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия (п. 4 ст. 10).

Учредители (участники) и члены совета директоров (наблюдательного совета) не подпадают под понятие руководителей. Однако они являются субъектами субсидиарной ответственности в силу дополнительного прямого указания в законодательстве о банкротстве.

Условия применения субсидиарной ответственности к руководителям при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, содержащим специальное положение по отношению к п. 3 ст. 56 ГК РФ, субсидиарная ответственность по обязательствам кредитной организации применяется в случае банкротства кредитной организации по вине ее учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителей, которые имеют право давать обязательные для данной кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия.

Тем самым из содержания п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций можно вывести следующие условия, при наличии которых к перечисленным лицам может применяться субсидиарная ответственность по обязательствам кредитной организации:

1) кредитная организация должна быть признана банкротом, т.е. должна быть установлена невозможность этой кредитной организации полностью рассчитаться с кредиторами, поскольку именно этот признак является основным при определении понятия банкротства кредитной организации (ст. 2 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). Это обстоятельство определяет и противоправность (неправомерность) действий руководителей кредитных организаций как субъектов субсидиарной ответственности;

2) у руководителя кредитной организации как субъекта субсидиарной ответственности должно быть право давать обязательные для данной кредитной организации указания или возможность иным образом определять ее действия. Это условие позволяет привлекать руководителей кредитных организаций к субсидиарной ответственности за данные ими указания или принятые решения, которые исполняли другие работники кредитной организации;

3) должна быть выявлена причинная связь между поведением руководителя кредитной организации и банкротством этой кредитной организации. В данном случае его поведением должны быть причинены убытки, которые повлияли на размер требований кредиторов, оставшихся неудовлетворенными в ходе конкурсного производства из-за недостаточности имущества кредитной организации;

4) должна быть установлена вина руководителя кредитной организации в банкротстве кредитной организации и, как следствие, в том, что требования не всех кредиторов были удовлетворены. Вина руководителей проявляется в том, что они совершили действия, направленные на доведение кредитной организации до банкротства, либо не совершили предусмотренных законом действий по предотвращению банкротства.

Эти же условия действуют и в отношении учредителей (участников) и членов совета директоров кредитной организации, за исключением того, что они не могут привлекаться к субсидиарной ответственности за бездействие (абз. 3 п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Такой подход соответствует общепризнанному составу, который по общему правилу необходим для взыскания убытков: противоправное (неправомерное) поведение, причинная связь между этим поведением и убытками и вина в причинении убытков.

Определение размера субсидиарной ответственности руководителей при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

Необходимость наличия совокупности указанных выше условий оказывает непосредственное влияние на размер ответственности субъектов субсидиарной ответственности. Поскольку причиной банкротства в подавляющем большинстве случаев является комплекс причин, а не отдельные действия (бездействие), конкретные лица привлекаются к субсидиарной ответственности не в размере всех требований кредиторов, которые не могут быть удовлетворены за счет имущества кредитной организации как основного должника, а только в размере убытков, причиненных их поведением, например, в результате совершения конкретных сделок.

В отношении учредителей (участников), членов совета директоров и членов коллегиального исполнительного органа кредитной организации субсидиарная ответственность может применяться за одобрение этих сделок, если это предусмотрено законом (например, по крупным сделкам или сделкам с заинтересованностью) либо уставом кредитной организации.

При этом здесь возможно применение по аналогии закона абз. 3 п. 2 ст. 71 Закона об акционерных обществах и п. 2 ст. 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, согласно которым в коллегиальных органах не несут ответственность члены, голосовавшие против решения или не принимавшие участия в голосовании.

Процессуальный порядок применения субсидиарной ответственности к руководителям кредитных организаций

Субсидиарная ответственность применяется в рамках отдельного производства, а не в рамках дела о банкротстве. Это связано с тем, что установление причин банкротства должника и вины за это конкретных лиц не входит в предмет рассмотрения дел о банкротстве. В рамках этих дел арбитражный суд прежде всего устанавливает основания для признания должника банкротом, порядок и условия проведения процедур банкротства (см., например, п. 1 ст. 1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Учитывая, что в п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций содержится указание о применении субсидиарной ответственности судом или арбитражным судом, Высший Арбитражный Суд РФ дал разъяснение, согласно которому иски конкурсных управляющих о привлечении к субсидиарной ответственности рассматриваются судами по установленной процессуальным законодательством подведомственности. Предъявление такого иска может служить основанием для отложения рассмотрения вопроса о завершении конкурсного производства. В тех случаях, когда лица не были привлечены к субсидиарной ответственности в таком порядке, соответствующие исковые требования могут быть предъявлены к ним каждым кредитором или уполномоченным органом[178].

Однако указание на общий порядок определения подведомственности таких споров в данном случае не снимает этого вопроса. Дело в том, что арбитражные суды в случаях, предусмотренных федеральными законами, вправе рассматривать дела с участием граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя, если спор возник при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности (см. ч. 2 ст. 27, п. 6 ч. 1 ст. 33 АПК РФ). При применении к руководителям кредитных организаций субсидиарной ответственности на них возлагается ответственность по обязательствам самой кредитной организации, от имени которой они выступали. Соответственно это уже ответственность, возникшая из экономической деятельности юридического лица, а не деятельности его руководителя как наемного работника.

Поэтому, по мнению автора, дела о применении субсидиарной ответственности должны рассматривать только арбитражные суды. Это, кстати, облегчит рассмотрение дела, поскольку материалы дела о банкротстве находятся в этом же арбитражном суде.

Иски о применении субсидиарной ответственности должны предъявляться конкурсным управляющим от своего имени, поскольку в этом случае основной должник (т.е. кредитная организация) также должна быть привлечена к участию в деле (п. 3 ст. 399 ГК РФ). Соответственно в данном процессе конкурсный управляющий как истец должен выступать от своего имени, а интересы кредитной организации как ответчика представлять другое лицо.

 

5.6.3 Противоправное поведение руководителей при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

Противоправность поведения по российскому гражданскому праву

Противоправным признается такое поведение, которое нарушает правовые установления независимо от того, знал или не знал нарушитель о неправомерности своего поведения. Иными словами, в понятии противоправности находит отражение только факт объективного несоответствия поведения участника гражданского оборота определенным требованиям, содержащихся в законе, иных правовых актах, договорах или выражающихся в обычаях делового оборота.

Так, в соответствии со ст. 1064 ГК РФ противоправным признается поведение лица, причиняющего вред личности или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица.

Противоправное поведение может выражаться в виде противоправного действия или противоправного бездействия.

Действие должника приобретает противоправный характер, когда оно либо прямо запрещено законом или иным правовым актом, либо противоречит закону, иному правовому акту, договору или обычаям делового оборота.

Бездействие лишь в том случае становится противоправным, если на лицо возложена юридическая обязанность действовать в соответствующей ситуации определенным образом. Обязанность действовать может вытекать из закона, условий заключенного договора, из служебного положения лица[179].

Однако в юридической литературе высказывались мнения, согласно которым для возмещения вреда «недостаточно незаконного действия причиняющего вред, необходимо еще нарушение субъективного права»[180].

М. И. Брагинский и В. В. Витрянский также считают, что «основанием гражданско-правовой ответственности (единственным и общим) является нарушение субъективного гражданского права»[181].

Иными словами, по их мнению, необходимо, чтобы поведение нарушало обязанности по отношению к потерпевшему, поскольку нарушение субъективного права определенного лица — это неисполнение обязанности, установленной в его пользу.

В то же время анализ норм гл. 59 ГК РФ показывает, что российское гражданское право не включает в фактический состав, порождающий обязанность возместить причиненный вред, только обстоятельства, состоящие в неисполнении правовой обязанности именно перед потерпевшим. Обязанности по возмещению вреда наступают и в случае неисполнения причинителем вреда обязанностей перед обществом в целом (т.е. публичных обязанностей).

В качестве примера можно привести случай, когда водитель нарушил правила дорожного движения, в результате чего произошло дорожно-транспортное происшествие и был причинен вред автомобилю другого лица. Нарушитель действовал очевидно неправомерно, так как не исполнил своей обязанности по соблюдению правил дорожного движения. Однако потерпевший не является здесь правообладателем в отношении обязанности не нарушать правила дорожного движения, так как сама обязанность не гражданско-правовая, а административная и установлена она в интересах не частного лица или лиц, а общества в целом. Соответственно нельзя сказать, что виновник дорожно-транспортного происшествия не исполнил какой-то своей гражданской обязанности перед потерпевшим и нарушил его субъективное право. Он должен возместить потерпевшему вред не потому, что нарушил его право, а потому, что причинил ему вред своими неправомерными действиями. Потерпевший является правообладателем в отношении обязанности возместить причиненный вред, а не в отношении обязанности соблюдать правила дорожного движения.

Тот факт, что в данном случае речь не идет о нарушении права собственности доказывается неприменимостью вещно-правовых способов защиты прав (виндикационного или негаторного исков)[182].

Определение противоправности поведения руководителей при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций банкротство кредитной организации считается наступившим по вине ее руководителей, если судом или арбитражным судом установлено, что:

1) указанные лица давали указания, прямо направленные на доведение кредитной организации до банкротства;

2) указанные лица давали указания, косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства;

3) указанные лица не совершили тех действий, которые они в соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций были обязаны совершить для предотвращения банкротства кредитной организации. В данном случае имеется в виду инициирование применения мер по предотвращению банкротства в виде направления соответствующих ходатайств в совет директоров (наблюдательный совет) либо в Банк России (см. ст. 11 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

В отношении учредителей (участников) или членов совета директоров (наблюдательного совета) судом или арбитражным судом должны быть установлены только обстоятельства, указанные в п. 1 и 2 (абз. 3 п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Кроме того, согласно п. 2 ст. 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» субсидиарную ответственность руководителей влечет неподача ими от имени должника заявления о признании должника банкротом не позднее чем через месяц с даты возникновения обстоятельств, указанных в ст. 9 данного Федерального закона.

Применительно к кредитным организациям к таким обстоятельствам относятся:

— возникновение ситуации, когда удовлетворение требований одних кредиторов приводит к невозможности исполнения кредитной организацией обязанностей перед другими кредиторами или государством;

— принятие собранием акционеров (участников) решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом;

— обращение взыскания на имущество кредитной организации, существенно осложняющее или делающее невозможной хозяйственную деятельность должника.

Однако, учитывая, что в соответствии с п. 1 ст. 50.7 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций производство по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации может быть возбуждено арбитражным судом только после отзыва у этой кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, в перечисленных случаях необходимо сначала обращаться в Банк России с просьбой об отзыве лицензии.

Указанные положения п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций и п. 2 ст. 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» содержат указания на характер действий субъектов субсидиарной ответственности и тем самым законодательно закрепляют обязанности не доводить кредитную организацию до банкротства, а для руководителей — еще и своевременно принимать меры, направленные на предотвращение банкротства кредитной организации или на возбуждение дела о банкротстве.

Прямая направленность на доведение кредитной организации до банкротства говорит о действиях с прямым умыслом, косвенная направленность — о действиях по неосторожности, неприменение мер по предотвращению банкротства кредитной организации или невозбуждение дела о банкротстве — о бездействии.

Поэтому для применения субсидиарной ответственности при банкротстве совершенно необязательно, чтобы речь шла о преднамеренном банкротстве.

При применении субсидиарной ответственности при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций противоправное поведение руководителей этих кредитных организаций в конечном счете проявляется в том, что в результате их деятельности часть требований кредиторов остается неудовлетворенной.

Дать исчерпывающий перечень их противоправных действий (бездействия) невозможно. Определение противоправности поведения руководителей здесь производится с помощью общего критерия — неисполнение обязанностей, которое повлекло убытки для кредитной организации, а затем и для ее кредиторов.

В соответствии с п. 3 ст. 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Поскольку субсидиарная ответственность при банкротстве кредитных организаций применяется при наличии вины, в данном случае также применим п. 1 ст. 401 ГК РФ, где речь идет о заботливости и осмотрительности.

Синонимом добросовестности является честность, а синонимом разумности — целесообразность. Данные понятия во многом согласуются с понятиями заботливости и осмотрительности.

Значение понятия заботливости, исходя из филологического значения этого слова, в данном случае можно определить как деятельность, направленную на улучшение благополучия кредитной организации и ее клиентов, а понятие осмотрительности — как необходимость предусматривать возможную опасность.

Тем самым честность и разумность, заботливость и осмотрительность можно рассматривать как требования к поведению субъектов гражданско–правовой ответственности, в том числе и руководителей кредитной организации.

Соответственно противоправными следует признать любые отклонения от этой модели поведения.

Поскольку требования к этой модели поведения установлены законом, ей должны соответствовать и условия договоров (п. 1 ст. 422 ГК РФ) и обычаи делового оборота (п. 2 ст. 5 ГК РФ).

Соотношение противоправности и вины

Следует отметить, что в абз. 2 п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций допущено смешение понятий противоправности и вины.

Вместе с тем их надо различать, поскольку это разные понятия.

Виновность связана с неисполнением обязанностей принимать необходимые меры, чтобы не были нарушены интересы других лиц, и соблюдать при этом должную степень заботливости и осмотрительности.

Противоправность связана с неисполнением любых других обязанностей.

Тем самым обязанность возместить причиненный вред возникает только, если не исполнены обязанности, касающиеся применения должных мер с разумной степенью заботливости и осмотрительности (т.е. при наличии вины), и, кроме того, не исполнена какая-либо другая обязанность (т.е. при противоправном (неправомерном) поведении).

Исключение составляют случаи, когда законом установлено объективное вменение (т.е. ответственность без вины) или возмещение вреда, причиненного правомерным поведением, о чем идет речь в п. 3 ст. 1064 ГК РФ.

Исходя из этого, могут быть случаи, когда есть вина в причинении убытков, но нет противоправности и соответственно нет обязанности возместить ущерб.

В юридической литературе приводится пример со сносом по распоряжению префекта дома, оказавшегося под угрозой разрушения, в котором были помещения, находящиеся в частной собственности. При этом не было предпринято никаких мер для того, чтобы не причинить вреда владельцам этих помещений, т.е. такие действия были виновными. Однако снос дома был признан правомерным, поскольку префект был обязан не допустить обрушения дома на улицу с интенсивным движением транспорта и пешеходов. В связи с этим он был освобожден от ответственности[183].

 

5.6.4 Причинная связь между несостоятельностью (банкротством) кредитной организации и поведением ее руководителей

Причинная связь в российском гражданском праве

В литературе получили распространение несколько теорий причинной связи.

Наиболее приемлемой как с теоретической, так и с практической точек зрения является теория прямой и косвенной причинной связи (непосредственной причины).

Данная теория опирается на общефилософское учение о причинности.

В связи с этим причинность представляет собой объективную связь между явлениями и существует независимо от нашего сознания.

Поэтому в соответствии с данной теорией неправильно при решении вопроса о причинной связи руководствоваться возможностью или степенью предвидения нарушителем вредоносного результата. Возможность предвидения наступления убытков носит субъективный характер и имеет значение при решении вопроса лишь о вине правонарушителя, но не причинной связи[184].

Для определения причинной связи не могут иметь значения обстоятельства указанные в законе. В положениях законов закрепляются условия применения ответственности, ее субъекты и их обязанности, которые имеют основополагающее значение для определения противоправности поведения и вины, но не причинной связи.

Суть теории непосредственной причины сводится к тому, что утверждать о существовании причинно-следственной связи между неправомерным поведением и вредом можно лишь тогда, когда данное неправомерное поведение является непосредственной причиной вреда. Косвенное участие в причинении вреда не порождает обязанность его возместить.

В свою очередь, анализируемое поведение может рассматриваться в качестве непосредственной причины вреда лишь тогда, когда оно является условием, отсутствие которого исключает причинение вреда[185].

Кроме того, в практической деятельности нередко встречаются более сложные ситуации, когда противоправный результат обусловлен действием двух и более причин, лежащих в различных, но перекрещивающихся между собой причинно-следственных рядах. В таких случаях все противоправные действия (бездействие), прямо (непосредственно) связанные с наступившим результатом, необходимо рассматривать как его причины. Соответственно совершившие эти действия (бездействие) лица могут в силу закона нести совместную ответственность[186].

Согласно ст. 1080 ГК РФ лица, совместно причинившие вред, отвечают перед потерпевшим солидарно.

По заявлению потерпевшего и в его интересах суд вправе возложить на лиц, совместно причинивших вред, ответственность в долях, соответствующих их степени вины. При невозможности определить степень вины доли признаются равными (ч. 2 ст. 1080 Гражданского кодекса РФ).

Для сравнения с теорией прямой и косвенной причинной связи (непосредственной причины) можно взять теорию необходимой и случайной причинной связи.

В соответствии с данной теорией для наступления ответственности требуется необходимая причинная связь между противоправным поведением и наступившим результатом. Необходимая причинная связь, в свою очередь, существует тогда, когда результат можно и нужно предвидеть. Если же связь между поведением лица и неправомерным результатом носит случайный характер, то предвидеть наступление этого результата невозможно[187].

Однако нетрудно заметить, что в данном случае причинная связь, носящая, как уже отмечалось, объективный характер, подменяется понятием вины как субъективного фактора.

Следует добавить, что исследование причинной связи в праве имеет ряд особенностей по сравнению с философским подходом.

Во-первых, поскольку это исследование происходит в целях применения ответственности, оно всегда проводится от следствия к порождающим его причинам.

Во-вторых, поскольку право регулирует поведение людей, оно и рассматривается в качестве элементов, составляющих причинно-следственную цепочку. Исключение составляют обстоятельства непреодолимой силы.

Ю. Б. Фогельсон, также считая теорию непосредственной причины наиболее приемлемой, выделяет несколько вариантов связи неправомерного поведения с вредом:

а) анализируемое поведение является последней по времени причиной вреда;

б) анализируемое поведение не является последней по времени причиной вреда, оно предшествует ей и связано с последней по времени причиной вреда непрерывной причинно-следственной цепочкой событий;

в) анализируемое поведение не является последней по времени причиной вреда, оно предшествует ей, но во временном отрезке между поведением и последней по времени причиной вреда на имущество или личность потерпевшего воздействует обстоятельство, не связанное с анализируемым поведением непрерывной причинно-следственной цепочкой событий. Однако воздействие это таково, что оно изменяет обычную в подобных случаях последовательность событий, что и приводит к причинению вреда;

г) анализируемое поведение и другие причины вреда действуют одновременно и независимо друг от друга, т.е. они не связаны друг с другом причинно-следственной цепочкой событий, и каждая сама по себе образует ситуации, описанные либо в п. «а» либо в п. «б».

Из четырех приведенных выше вариантов связи между поведением и вредом только в варианте «в» анализируемое поведение признается не непосредственной причиной вреда, а косвенной. В остальных случаях непосредственная причинная связь между поведением и вредом признается, и соответственно обязанность возместить вред возникает[188].

Например, заводу поставлена сталь не той марки, что привело к выпуску некачественной продукции. В данном случае поставщик не должен нести ответственность перед потребителями данной продукции, поскольку в причинно-следственную цепочку событий вмешалось еще одно обстоятельство — неосуществление должного контроля за выпускаемой продукцией на заводе, т.е. причинной связи между поставкой стали не той марки заводу и вредом, причиненным потребителям, нет.

Следует также учитывать, что гражданское право допускает применение ответственности за действия третьих лиц (например, к юридическому лицу за действия его работников). В этом случае причинная связь оценивается через поведение лиц, непосредственно причинивших ущерб, а не привлекаемых к ответственности.

Определение причинной связи между поведением руководителя кредитной организации и ее несостоятельностью (банкротством)

Исходя из вышеизложенного, применительно к субсидиарной ответственности руководителей по долгам кредитной организации, признанной банкротом, получается следующее.

Банкротство — это неспособность должника удовлетворить требования кредиторов, и поскольку действия (бездействие) руководителя в преддверии банкротства кредитной организации повлекли убытки для этой кредитной организации, то они считаются прямой (непосредственной) причиной того, что часть требований кредиторов остается неудовлетворенной в ходе конкурсного производства. При этом руководитель кредитной организации, как уже отмечалось, должен нести субсидиарную ответственность только в размере убытков, причиненных его поведением или поведением работников кредитной организации, выполнявших его решения.

При этом следует учитывать, что, как правило, поведение руководителя кредитной организации не является единственной причиной ее банкротства.

Поэтому из указанных в предыдущем параграфе вариантов связи неправомерного поведения с вредом (в данном случае с убытками как разновидностью вреда) все причины банкротства кредитной организации образуют вариант «г», а анализируемое поведение руководителя кредитной организации в рамках этой совокупности причин образуют вариант «б» (причинение убытков кредитной организации — банкротство кредитной организации — причинение вреда кредиторам). Основным моментом в данном случае является то, что поведение руководителя кредитной организации увеличило размер требований кредиторов, оставшихся неудовлетворенными в рамках процедуры банкротства кредитной организации.

 

5.6.5 Вина руководителей в несостоятельности (банкротстве) возглавляемых ими кредитных организаций

Понятие вины в российском гражданском праве

Согласно п. 1 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

В этом же пункте содержится определение вины: лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсюда можно вывести две обязанности субъекта ответственности: принимать должные меры и соблюдать должную степень заботливости и осмотрительности.

Применительно к причинению вреда предметы этих обязанностей следует переформулировать так: участвуя в гражданском обороте, лицо обязано:

а) принимать все меры для того, чтобы не причинить вреда имуществу или личности другого участника оборота;

б) при определении того, какие меры следует предпринять, проявлять ту степень заботливости и осмотрительности, которая требуется от него по характеру его участия в обороте[189].

При этом само гражданское право не содержит определения понятий умысла и неосторожности как видов вины.

В теории права и в практической деятельности вина рассматривается как психическое отношение субъекта ответственности к своему действию (бездействию). При умысле субъект предвидит и желает наступления противоправных последствий, а при неосторожности — не предвидит наступления этих последствий, хотя должен был и мог это сделать.

Правда, в настоящее время в гражданском праве предпринимаются попытки пересмотреть данный подход. Однако эти попытки нельзя признать убедительными.

Так, М. И. Брагинский и В. В. Витрянский, критикуя «психологическую» концепцию вины как чуждую гражданскому праву, в заключении определяют умышленную вину в российском гражданском праве как намеренные действия либо бездействие, а неосторожность как непроявление должником необходимой степени заботливости и осмотрительности в обычной или грубой форме. При этом утверждается, что вину в форме грубой неосторожности практически невозможно отличить от умышленной вины[190].

В связи с этим возникает два вопроса.

Первый: разве намеренность — это не психическое отношение субъекта ответственности к своему действию (бездействию) в виде предвидения и желания наступления противоправных последствий?

Второй: чем тогда отличается ответственность, применяемая при наличии вины, от безвиновной ответственности, когда для ее применения достаточно факта объективно противоправного деяния?

Ю. Б. Фогельсон предлагает разделять умысел и неосторожность по цели поведения[191]. Однако цель — это тоже продукт психических процессов, который выражается в фактическом поведении лица либо в его волеизъявлении при совершении сделки.

Представляется, что в данном случае необходимо исходить из следующего.

Как уже отмечалось, гражданское право устанавливает некую модель поведения должников, характеризуя эту модель через понятия добросовестность и разумность (п. 3 ст. 53 ГК РФ), а также через уже упоминавшиеся понятия заботливости и осмотрительности.

Данные лица могут не следовать этой модели как умышленно, так и по неосторожности.

Если устанавливается ответственность, применяемая при наличии вины, то ключевым моментом становится доказательство того, что субъект ответственности должен был и мог предвидеть наступление противоправных последствий и соответственно предпринять меры по их предотвращению. Иными словами, необязательно доказывать наличие умысла, достаточно доказать вину в форме неосторожности.

При этом в данном случае действует презумпция виновности. Согласно п. 2 ст. 401 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство, т.е. именно данное лицо должно доказать, что оно не должно было и не могло предвидеть наступление этих последствий.

Если же устанавливается ответственность без вины, то данные обстоятельства уже не имеют юридического значения. Для применения ответственности достаточно факта объективно противоправного деяния, за исключением случая, если должник докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Следует также учитывать, что из этого правила есть исключение: когда речь идет о применении такого последствия злоупотребления правом, как отказ в судебной защите, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются (п. 3 ст. 10 ГК РФ), т.е. это должно быть уже опровергнуто противоположной стороной в споре.

Вина юридического лица оценивается в комплексе действий его органов управления, а не конкретных работников. Если, например, работник изготовил продукцию ненадлежащего качества, предприятие как юридическое лицо все равно привлекается к ответственности перед потребителем, поскольку его органы управления должны были таким образом организовать деятельность, чтобы не допустить выпуск некачественной продукции и направление ее для реализации.

Именно поэтому в гражданском праве нет ответственности, применяемой только при наличии умышленной вины. В качестве исключения можно было бы назвать недопущение реституции (ст. 169 ГК РФ). Однако, по мнению автора, по правовой природе эта ответственность является административной.

В связи с этим следует учитывать, что в отличие от причинной связи, которая оценивается исходя из действий лиц, непосредственно причиняющих вред, наличие вины, так же как и неправомерность действий, оцениваются применительно к лицу, привлекаемому к ответственности. Например, за вред, причиненный малолетними детьми, отвечают их законные представители (п. 3 ст. 28 ГК РФ). Вина этих лиц в данном случае заключается в ненадлежащем осуществлении надзора за детьми и их воспитании.

В то же время необходимо отметить, что за исключением разделения вины на умышленную и неосторожную, формы вины в публичных отраслях права и в гражданском праве не совпадают. Например, в гражданском праве умысел не разделяется, а в уголовном праве делится на прямой и косвенный. В гражданском праве неосторожность делится на грубую и обычную (легкую), а в уголовном праве на преступную небрежность и преступную самонадеянность. Иными словами, выделение остальных форм вины происходит по разным критериям.

Что касается деления неосторожности в гражданском праве на грубую и обычную (легкую), то вина должника в форме обычной (легкой) неосторожности наличествует в тех случаях, когда должник при исполнении обязательства не проявляет ту степень заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота, и в результате с его стороны не предприняты все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В качестве критерия выделения такой формы вины, как грубая неосторожность, можно признать непроявление должником даже той минимальной степени заботливости и осмотрительности, какую можно было бы ожидать от всякого участника имущественного оборота, окажись он на месте должника, и непринятие должником очевидных (хотя бы элементарных) мер в целях надлежащего исполнения обязательства[192].

Таким образом, меры, принимаемые для того, чтобы не причинить вреда имуществу или личности, могут быть двух типов — ясные и очевидные для всех либо требующие особой заботливости, которая вытекает из характера ситуации. Непринятие мер первого типа соответствует грубой неосторожности, второго — обычной (легкой)[193].

Последствия отказа от «психологической» концепции вины

В настоящее время в гражданском праве все чаще предпринимаются попытки замены «психологической» концепции вины на оценку поведения лиц, привлекаемых к ответственности. Причем это делается не как предложения по изменению законодательства, а как толкование уже действующего.

В данном случае следует учитывать следующее.

Во-первых, гражданское право является составной частью системы российского права и не может строиться на принципах, противоречащих общеправовым принципам (в данном случае принципам применения ответственности), а также использовать понятия, имеющие совсем другое значение, чем аналогичные понятия в других отраслях права, без прямого указания в законе, обусловленного целью правового регулирования. Подобные подходы нарушают единство права и приводят к еще большей изоляции его отраслей друг от друга.

Во-вторых, подобные предложения стирают грани между ответственностью, которая применяется при наличии вины и без учета вины. А ведь гражданское законодательство ее четко разграничивает.

В-третьих, это влечет за собой упрощение состава правонарушения (стирается грань между виной и противоправностью), что неизбежно приведет к тому, что ответственность будет применяться только за неисполнение своих обязанностей без учета каких-либо иных обстоятельств. «Психологическая» концепция вины — это закономерный шаг в развитии права, поскольку она позволяет при применении ответственности учитывать личностные характеристики правонарушителя.

Определение вины руководителей при применении субсидиарной ответственности при несостоятельности (банкротстве) кредитной организации

В Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» и Законе о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций нет определения понятия вины и указаний на умышленный характер действий. Соответственно в данном случае необходимо исходить из общего значения понятия вины в гражданском праве.

Поскольку вина в данном случае может проявляться как в форме умысла, так и неосторожности, то все сводится к доказыванию руководителями кредитной организации как субъектами субсидиарной ответственности, что они не должны были и не могли предвидеть при осуществлении своей деятельности наступление неблагоприятных последствий для кредитной организации и ее кредиторов.

В то же время реализация ликвидного имущества по цене ниже рыночной или, наоборот, его приобретение по явно завышенной цене, приобретение неликвидных ценных бумаг, выдача кредитов без достаточного обеспечения или на льготных условиях, — все это свидетельствует об отступлении от модели добросовестности — разумности и заботливости — осмотрительности. При этом не требуется рассмотрения вопроса о недействительности данных сделок, поскольку для применения субсидиарной ответственности основное значение имеет вопрос не об их формальном соответствии законодательству на момент совершения, а о последствиях (результатах) их совершения, которые необходимо было предвидеть.

То, что совершение перечисленных сделок нарушает интересы кредитной организации и ее кредиторов, руководители кредитной организации обязаны предвидеть, поскольку они входят в органы управления коммерческой организации, имеющей основной целью деятельности получение прибыли (ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности, п. 1 ст. 50 ГК РФ) и из этой прибыли выплачивающей проценты своим клиентам. Они также могут это предвидеть, поскольку имеют специальное образование и являются специалистами в данной сфере (см., например, п. 8 ст. 14 Закона о банках и банковской деятельности).

В данном случае они как субъекты субсидиарной ответственности обязаны предпринять все меры, чтобы кредитная организация получила максимальную выгоду (в виде увеличения доходов или снижения расходов) от совершаемых сделок, а также чтобы обеспечить исполнение обязательств другой стороной.

При этом следует еще раз отметить, что данные лица, как имеющие право давать обязательные указания и иным образом предопределять действия кредитной организации, несут ответственность и за действия тех работников, которые исполняли их указания (решения).

Соотношение вины и риска

Банковской деятельности как разновидности предпринимательской деятельности присущ такой признак, как риск ее осуществления, т.е. неполучения запланированного результата. Поэтому при принятии любого решения, связанного с деятельностью кредитной организации, изначально присутствует риск недостижения поставленной позитивной цели, частным случаем чего является банкротство.

Причем следует учитывать, что оценка риска производится на момент принятия решения, а обстоятельства, с которыми связывается возникновение риска, обладают признаками вероятности и случайности. Поэтому определить правильность оценки риска с помощью проведения какой-либо экспертизы невозможно. Кроме того, поскольку риск присущ самой сущности банковской деятельности, его неправильная оценка не может однозначно свидетельствовать о противоправности (неправомерности) действий.

Тем самым в данном случае проблема сводится к разграничению тех обстоятельств, возникновение которых руководитель кредитной организации как субъект субсидиарной ответственности мог и должен был предвидеть, и тех обстоятельств, которые он не мог и не должен был предвидеть по объективным причинам и которые соответственно свидетельствуют об отсутствии его вины.

Исходя из этого, необходимо отметить следующее.

Во-первых, обстоятельства, с которыми связывается возникновение рисков, не должны существовать на момент принятия решения. Поэтому если должник — юридическое лицо изначально не представлял из себя финансово стабильную структуру или физическое лицо не обладало должной платежеспособностью и не были использованы надлежащие способы обеспечения исполнения ими обязательств, ссылки на рисковый характер предпринимательской деятельности при применении субсидиарной ответственности не могут приниматься во внимание.

Во-вторых, в данном случае риски, свидетельствующие об отсутствии вины, связаны с имущественными потерями по обстоятельствам, возникновение которых нельзя было предвидеть на момент принятия решения, в том числе и в части реализации выбранных способов обеспечения исполнения обязательств. По мнению автора, это говорит о том, что в качестве обстоятельств, освобождающих руководителей от субсидиарной ответственности, могут рассматриваться только события или административные акты, а также действия третьих лиц. Любое поведение своих контрагентов должник должен предвидеть.

 

Контрольные вопросы

 

1. Какие существуют виды ликвидации кредитных организаций, как они соотносятся между собой?

2. Как регулируется вопрос об основаниях и последствиях отзыва банковских лицензий?

3. Чем отличаются отзыв, аннулирование и приостановление действия банковских лицензий?

4. Какие можно выделить концептуальные особенности процедуры несостоятельности (банкротства) кредитных организаций?

5. Как можно охарактеризовать правовой статус и значение временных администраций по управлению кредитными организациями?

6. Какие возможности существуют у конкурсного управляющего по оспариванию сделок кредитной организации, признанной несостоятельной (банкротом)?

7. К кому и при каких условиях может применяться субсидиарная ответственность по долгам кредитной организации при ее несостоятельности (банкротстве)?

РАЗДЕЛ II. БАНКОВСКИЕ ОПЕРАЦИИ, СДЕЛКИ И ИНЫЕ ВИДЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

 

ГЛАВА 6. ПАССИВНЫЕ ОПЕРАЦИИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ С ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ

 

6.1 Привлечение банковских вкладов (депозитов)

 

6.1.1 Понятие банковского вклада (депозита)

В современном российском законодательстве понятия «вклад» и «депозит» могут иметь различное значение в зависимости от цели правового регулирования.

Под банковским вкладом понимается денежная сумма в валюте РФ или в иностранной валюте, внесенная в кредитную организацию на основании одноименного договора на имя определенного лица (вкладчика), которую кредитная организация обязана возвратить этому лицу с начисленными на нее процентами. Данное определение выводится из положений п. 1 ст. 834 ГК РФ и ч. 1 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности.

Именно на такие вклады распространяется действие гл. 44 «Банковский вклад» ГК РФ и ст. 36—39 Закона о банках и банковской деятельности. При этом противоречия между положениями, содержащимися в указанных статьях, разрешаются в пользу положений Гражданского кодекса РФ как федерального закона, принятого Государственной Думой позднее.

В этих случаях понятие «депозит» рассматривается как тождественное понятию «банковский вклад».

Для конкретных целей правового регулирования к понятию «банковский вклад» могут приравниваться средства на определенных банковских счетах. Так, в целях страхования вкладов физических лиц в банках РФ под вкладами понимаются денежные средства в валюте РФ или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в банках на территории РФ не только на основании договоров банковского вклада, но и договоров банковского счета (п. 2 ст. 2 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Также необходимо различать денежные вклады и вклады в драгоценных металлах.

В нормативных актах Банка России понятие «вклад» имеет более широкое значение. В частности, ими обозначаются операции не только с денежными средствами, но и с драгоценными металлами, которые регулируются специальными нормативными актами и для осуществления которых банкам необходима отдельная лицензия.

Кроме того, в некоторых случаях понятие «депозит» может иметь самостоятельное значение как разновидность счета. В частности, это касается депозитов нотариусов и судов (ст. 327 ГК РФ), а также депозитных счетов подразделений судебных приставов, являющихся счетами по учету средств, поступающих во временное распоряжение подразделения судебных приставов (ч. 1 и 7 ст. 70, ч. 1 и 3 ст. 71, ч. 2 ст. 72, ч. 2 и 6 ст. 76, ч. 1 ст. 110 Федерального закона «Об исполнительном производстве»). В отношении таких счетов должны действовать специальные правовые режимы[194]. Порядок их открытия определяется Банком России[195].

 

6.1.2 Отличительные признаки отношений по банковскому вкладу (депозиту)

Основное отличие отношений, складывающихся при привлечении денежных средств кредитными организациями во вклады, от отношений, возникающих при использовании других форм привлечения денежных средств (кроме открытия банковских счетов), заключается в том, что кредитная организация обязана выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика (ч. 1 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности, п. 2 ст. 837, п. 3 ст. 844 ГК РФ).

Это особенно наглядно проявляется применительно к операциям с ценными бумагами. Так, нельзя привлекать денежные средства граждан во вклады под векселя или иные ценные бумаги, исключающие получение их держателями вклада по первому требованию (абз. 3 п. 3 ст. 835 ГК РФ).

Исключение составляют только вклады, внесенные юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором, т.е. вклады, не относящиеся к срочным вкладам или вкладам до востребования. Такие вклады вносятся юридическими лицами в кредитные организации в целях обеспечения исполнения каких-либо обязательств.

В связи с этим существует понятие гарантийного вклада (депозита), под которым понимаются размещенные в кредитной организации — кредиторе денежные средства юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией неисполненные денежные обязательства либо обязательства, которые могут возникнуть в будущем, если одновременно выполняются следующие условия:

а) отсутствуют препятствия для прекращения встречных требований кредитной организации и вкладчика — юридического лица путем их зачета, включая отсутствие в договоре условия о возможности досрочного возврата (востребования) вклада (депозита);

б) срок возврата вклада (депозита) наступает не ранее и не позднее 30 календарных дней наступления срока исполнения обязательства юридического лица перед кредитной организацией[196].

Появление этой конструкции связано с тем, что, исходя из существа договора банковского счета, кредитная организация не вправе со ссылкой на положения Гражданского кодекса РФ о зачете (ст. 410) не зачислять на расчетный счет поступающие в адрес клиента суммы, указывая на имеющуюся у клиента задолженность по кредиту и иным денежным обязательствам[197].

Следует также отметить, что условие договора банковского вклада об отказе физического лица от права на получение вклада по первому требованию признается ничтожным.

В связи с этим следует рассматривать как ничтожные встречающиеся на практике условия договоров банковского вклада о том, что при досрочном истребовании суммы вклада вкладчик обязан уплатить банку определенную сумму. Это является ничем иным как установлением ответственности (неблагоприятного последствия) за реализацию вкладчиком своего законного права, т.е. за его правомерные действия, что противоречит сущности правового регулирования и сущности отношений по банковскому вкладу.

Можно выделить еще два отличительных признака отношений по банковскому вкладу:

— доход по вкладу в виде процентов выплачивается в заранее определенном размере;

— банки вправе привлекать вклады от неограниченного круга лиц на одинаковых для всех условиях, что, в частности, находит выражение в публичности договоров банковского вклада с физическими лицами.

 

6.1.3 Договоры банковского вклада (депозита)

Основанием для внесения в кредитные организации вкладов в виде денежных средств является договор банковского вклада (депозита).

Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме. В противном случае он признается ничтожным.

Однако письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой либо такой разновидностью ценной бумаги, как сберегательный или депозитный сертификат (ст. 836 ГК РФ). Подобная формулировка позволяет говорить о возможности выдачи сберегательной книжки без оформления договора.

Согласно ч. 2 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности существенными условиями договора банковского вклада (при их отсутствии договор будет считаться незаключенным) являются размер процентной ставки, срок выдачи вклада и выполнения с ним иных расчетных операций, имущественная ответственность кредитной организации, а по вкладам, внесенным юридическими лицами на иных условиях возврата, — порядок расторжения договора. Гражданский кодекс РФ позволяет устанавливать существенные условия договоров другими федеральными законами (п. 1 ст. 432).

Сберегательные книжки, а также сертификаты могут быть как именные, так и на предъявителя (ст. 843, 844 ГК РФ). Сберегательная книжка на предъявителя, как и сертификаты, признается ценной бумагой.

Если сберегательная книжка или сертификат именные, то распоряжаться вкладом могут названные в них лица. Если сберегательная книжка или сертификат на предъявителя, то вкладом может распоряжаться любой их предъявитель (ст. 145 и 146 ГК РФ).

В сберегательной книжке должны быть указаны и удостоверены банком наименование и место нахождения банка, а если вклад внесен в филиал, то и его соответствующего филиала, номер счета по вкладу, а также все суммы денежных средств, зачисленных на счет, все суммы денежных средств, списанных со счета, и остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк.

Если не доказано иное состояние вклада, данные о вкладе, указанные в сберегательной книжке, являются основанием для расчетов по вкладу между банком и вкладчиком.

При оформлении внесения вклада в банк сберегательной книжкой выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком только при ее предъявлении.

Сертификаты могут выпускаться только в валюте РФ и должны быть срочными.

Согласно сложившейся банковской практике сберегательные сертификаты выдаются физическим лицам, а депозитные — юридическим. Однако это деление носит условный характер и не означает, что депозитные сертификаты нельзя передавать физическим лицам, а сберегательные — юридическим.

На бланке сертификата должны содержаться следующие обязательные реквизиты:

— наименование «сберегательный (или депозитный) сертификат»;

— номер и серия сертификата;

— дата внесения вклада или депозита;

— размер вклада или депозита, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);

— безусловное обязательство кредитной организации вернуть сумму, внесенную в депозит или на вклад, и выплатить причитающиеся проценты;

— дата востребования суммы по сертификату;

— ставка процента за пользование депозитом или вкладом;

— сумма причитающихся процентов (прописью и цифрами);

— ставка процента при досрочном предъявлении сертификата к оплате;

— наименование, местонахождение и корреспондентский счет кредитной организации, открытый в Банке России;

— для именного сертификата: наименование и местонахождение вкладчика — юридического лица и Ф.И.О. и паспортные данные вкладчика — физического лица;

— подписи двух лиц, уполномоченных кредитной организацией на подписание такого рода обязательств, скрепленные печатью кредитной организации.

Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо из обязательных реквизитов делает этот сертификат недействительным.

Кредитная организация вправе размещать сберегательные или депозитные сертификаты только после регистрации условий выпуска и обращения сертификатов в территориальном учреждении Банка России[198].

 

6.1.4 Право на привлечение денежных средств во вклады (депозиты)

Правом на привлечение денежных средств во вклады (депозиты) обладают кредитные организации, которые имеют соответствующее разрешение Банка России (п. 1 ст. 835 ГК РФ).

Право на привлечение денежных вкладов юридических лиц имеют все банки, обладающие лицензией на осуществление банковских операций. В зависимости от имеющихся у банка лицензий разница заключается лишь в том, в какой валюте могут привлекаться вклады: только в рублях или в рублях и иностранной валюте.

Из небанковских кредитных организаций правом на привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок) обладают небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитно-кредитные операции.

Право на привлечение вкладов физических лиц имеют банки, обладающие лицензиями:

— на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях;

— на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте;

— генеральной лицензией.

Такие лицензии предоставляют право банку на привлечение денежных средств физических лиц во вклады и на открытие и ведение их банковских счетов.

По общему правилу перечисленные лицензии могут быть выданы банку, с даты государственной регистрации которого прошло не менее двух лет (ч. 3 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности).

Небанковским кредитным организациям такие лицензии выдаваться не могут.

 

6.1.5 Вкладчики

Лицами, на имя которых внесены вклады в кредитных организациях (вкладчиками) могут быть физические лица, юридические лица, а в случаях, прямо указанных в федеральных законах, — государственные или муниципальные органы, имеющие право распоряжаться бюджетными средствами.

Что касается физических лиц, то вкладчиками банка могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства (ст. 37 Закона о банках и банковской деятельности).

Вносить вклады в банки и самостоятельно распоряжаться ими физические лица могут начиная с 14-летнего возраста (подп. 3 п. 2 ст. 26 ГК РФ).

При внесении вклада в банк на имя третьего лица это лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами, если иное не предусмотрено договором банковского вклада.

До выражения третьим лицом намерения воспользоваться правами вкладчика лицо, заключившее договор банковского вклада, может воспользоваться правами вкладчика в отношении внесенных им на счет по вкладу денежных средств (ст. 842 ГК РФ).

В качестве вкладчиков могут выступать и кредитные организации, размещая денежные средства в других кредитных организациях или в Банке России[199]. Такие операции рассматриваются как одна из форм межбанковского кредитования.

Согласно ч. 3 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности вкладчики могут иметь любое количество вкладов и соответственно депозитных счетов в любой валюте, если иное не установлено федеральным законом. Для физических лиц это дополнительно предусмотрено в ч. 2 ст. 37 Закона о банках и банковской деятельности.

В качестве исключения, предусмотренного федеральным законом, можно привести ст. 236 БК РФ, согласно которой размещение бюджетных средств на банковские депозиты не допускается, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодексом.

При этом следует учитывать, что действие данной статьи Бюджетного кодекса РФ не распространяется на субъекты РФ, не получающие дотации на выравнивание уровня бюджетной обеспеченности своих бюджетов. Порядок размещения бюджетных средств на банковских депозитах определяется соответственно Правительством РФ[200] и высшими исполнительными органами государственной власти субъектов РФ.

 

6.1.6 Виды вкладов (депозитов)

Наиболее важными с точки зрения правового регулирования являются следующие классификации вкладов (депозитов).

1. По субъектам вклады подразделяются: на вклады физических лиц и вклады юридических лиц.

В качестве их отличий прежде всего следует отметить, что договор банковского вклада, в котором вкладчиком является физическое лицо, признается публичным договором (п. 2 ст. 834 ГК РФ). Это означает, что банк не вправе оказывать предпочтение одному физическому лицу перед другим в отношении заключения договора банковского вклада определенного вида, а его условия устанавливаются одинаковыми для всех вкладчиков — физических лиц (ст. 426 ГК РФ).

В отношении юридических лиц договорами могут устанавливаться индивидуальные условия принятия их вклада конкретной кредитной организацией.

Кроме того, существует еще ряд отличий вкладов физических лиц от вкладов юридических лиц, в частности, это:

— невозможность выдачи вклада на иных условиях возврата по первому требованию юридического лица, поскольку в этих случаях вклад вносится в банк в целях обеспечения исполнения какого-либо обязательства юридического лица;

— возможность договором установить право кредитной организации на изменение размера процентов, начисляемых на сумму вклада, в одностороннем порядке по срочным вкладам и по вкладам на иных условиях их возврата;

— запрет на перечисление находящихся во вкладах денежных средств другим лицам, чтобы невозможно было использовать депозитный счет как расчетный.

При этом в любом случае кредитная организация не вправе устанавливать какие-либо преимущества по условиям договоров банковского вклада для своих участников или акционеров (ч. 5 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности).

2. По условиям возврата различаются: вклады до востребования (принимаются на условиях выдачи по первому требованию), срочные вклады (принимаются на условиях возврата по истечении определенного договором срока), вклады на иных условиях их возврата (принимаются на условиях возврата при наступлении определенных обстоятельств).

Все эти виды вкладов подразумевают возможность их досрочного истребования вкладчиком (кроме вкладов юридических лиц на иных условиях возврата). Разница между ними будет заключаться в размере выплачиваемых процентов.

 

6.1.7 Порядок начисления процентов по банковскому вкладу (депозиту)

Доход по банковскому вкладу (депозиту) выплачивается вкладчикам в денежной форме в виде процентов, которые начисляются на сумму вклада в размере, заранее определяемом договором банковского вклада.

При этом следует учитывать, что если вклад возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока либо до наступления иных обстоятельств, проценты по вкладу выплачиваются в меньшем размере. По общему правилу это размер процентов по вкладам до востребования (п. 3 ст. 837 ГК РФ).

В случаях, когда вкладчик, наоборот, не требует возврата суммы вклада по истечении срока либо при наступлении предусмотренных договором обстоятельств, договор считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором (п. 4 ст. 837 ГК РФ). Однако данную оговорку не следует воспринимать как возможность закрепления в договоре условия, позволяющего кредитной организации вообще не начислять проценты по вкладу. Это связано с тем, что, как уже отмечалось, одним из принципов правового регулирования отношений по банковскому вкладу является возмездность пользования кредитными организациями денежными средствами, привлеченными во вклады. Кроме того, размер процентов в этом случае не может быть меньше, чем по вкладам до востребования, поскольку в соответствии со ст. 16 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» банк не может включать в договоры условия, ухудшающие положение потребителей по сравнению с положениями, закрепленными в законодательстве.

Проценты на сумму банковского вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в кредитную организацию, до дня ее возврата вкладчику или списания с его счета включительно (п. 1 ст. 839 ГК РФ).

При возврате вклада выплачиваются все начисленные к этому моменту проценты (п. 2 ст. 839 ГК РФ).

Периодичность начисления процентов на сумму банковского вклада определяется договором. Если же условие о периодичности начисления процентов в договоре банковского вклада отсутствует, проценты должны начисляться ежеквартально.

Невостребованные в этот срок проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты (капитализируются)[201].

Кредитная организация имеет право изменить размер процентов, начисляемых на сумму вклада, в одностороннем порядке в следующих случаях:

1) по вкладам до востребования, внесенным физическими и юридическими лицами, если иное не предусмотрено договором банковского вклада (п. 2 ст. 838 ГК РФ).

При этом в случае уменьшения банком размера процентов новый размер процентов применяется к вкладам, внесенным до сообщения вкладчикам об уменьшении процентов, по истечении месяца с момента соответствующего сообщения, если иное не предусмотрено договором;

2) по срочным вкладам и по вкладам на иных условиях их возврата, внесенным юридическими лицами, если это прямо предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 838 ГК РФ);

3) по срочным вкладам и по вкладам на иных условиях их возврата, внесенным физическими лицами, если это прямо предусмотрено законом (п. 3 ст. 838 ГК РФ). Это положение касается только уменьшения размера процентов.

Договорами банковского вклада при отсутствии соответствующих положений федерального закона данное право банков предусмотрено быть не может. Такой подход подтвержден Конституционным Судом РФ, который признал не соответствующим ст.34, а также ч. 2 и 3 ст. 55 Конституции РФ положение ч. 2 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности, позволяющее банку в одностороннем порядке произвольно снижать процентную ставку по срочным вкладам граждан исключительно на основе договора, без определения в федеральном законе оснований, обуславливающих такую возможность[202].

В настоящее время это закреплено и в ч. 3 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности, согласно которой по договору банковского вклада (депозита), внесенного гражданином на условиях его выдачи по истечении определенного срока либо по наступлении предусмотренных договором обстоятельств, банком не может быть односторонне сокращен срок действия этого договора, уменьшен размер процентов, увеличено или установлено комиссионное вознаграждение по операциям, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

 

6.2 Страхование вкладов физических лиц в банках Российской Федерации

 

6.2.1 Конструкция страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации

Страхование вкладов физических лиц в банках РФ (далее — страхование вкладов) осуществляется в силу положений закона и не требует заключения договора страхования (ч. 3 ст. 5 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Тем самым в данном случае используется публично-правовой метод регулирования (метод субординации).

Участие в системе страхования вкладов и уплата страховых взносов в фонд страхования вкладов обязательны для всех банков[203], имеющих разрешение Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц (п. 1 ст. 3, ст. 6 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Банки, внесенные в установленном порядке в реестр банков, признаются страхователями для целей Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ (п. 2 ст. 4).

Выгодоприобретателями признаются любые физические лица (граждане Российской Федерации, иностранные граждане или лица без гражданства), заключившие с банком договор банковского вклада или договор банковского счета, либо в пользу которых внесен вклад (ст. 2, п. 1 ст. 4).

Страховщиком признается Агентство по страхованию вкладов (п. 3 ст. 4), основной целью деятельности которого является обеспечение функционирования системы страхования вкладов (ч. 1 ст. 15).

Страховым случаем на основании ч. 1 ст. 8 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ признается одно из следующих обстоятельств:

1) отзыв (аннулирование) у банка лицензии Банка России на осуществление банковских операций;

2) введение Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов банка.

Данный мораторий вводится Банком России на срок не более трех месяцев в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации при назначении временной администрации, если кредитная организация не исполняет свои обязанности перед кредиторами или бюджетами в сроки, превышающие семь дней и более, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации (п. 1 ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

В отношении страхования вкладов также действует правило суброгации. К Агентству по страхованию вкладов, выплатившему возмещение по вкладам, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое вкладчик имел к банку, в отношении которого наступил страховой случай (ст. 13 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

 

6.2.2 Порядок включения банков в систему страхования вкладов физических лиц

В систему страхования вкладов банк включается путем его внесения Агентством по страхованию вкладов в реестр банков, который на основании п. 3 ст. 2 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ представляет собой перечень банков, состоящих на учете в системе страхования вкладов[204]. Основанием для такого внесения в реестр является уведомление Банка России о выдаче банку соответствующей лицензии (ч. 1 ст. 28 данного Закона).

Информация о внесении банка в указанный реестр и об исключении банка из этого реестра подлежит опубликованию Агентством по страхованию вкладов в «Вестнике Банка России» и «Российской газете» (ч. 4 ст. 28 данного Закона).

Банки, имевшие лицензию на привлечение вкладов физических лиц на момент вступления в силу Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ, проходили проверку на предмет соответствия требованиям к участию в системе страхования вкладов (ст. 44 и 45).

Банки, которые признаны не соответствующими требованиям к участию в системе страхования вкладов после их включения в эту систему, должны прекратить работу со средствами физических лиц (см. ст. 48 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Банком России в отношении таких банков вводится запрет на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и открытие банковских счетов физических лиц, о чем эти банки обязаны известить вкладчиков. Правовым основанием для применения такой меры Банком России является п. 4 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ.

При этом договоры банковского вклада или банковского счета, заключенные банком с физическими лицами до дня введения указанного запрета Банка России, не подлежат расторжению, кроме случаев их расторжения по инициативе самих владельцев вкладов или счетов. Однако дополнительные денежные средства в такие вклады или на такие счета зачислению не подлежат, за исключением процентов, начисляемых в соответствии с условиями договора банковского вклада или договора банковского счета (ч. 5 ст. 48 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Начать вновь работать со средствами физических лиц указанные банки могут не ранее чем через два года. Данный срок начинает исчисляться со дня прекращения права на работу с вкладами (ч. 9 ст. 48 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

 

6.2.3 Сфера действия системы страхования

Говоря о сфере действия системы страхования, необходимо отметить следующее.

Во-первых, согласно ч. 3 ст. 1 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ ее действие не распространяется на иные способы страхования вкладов физических лиц для обеспечения их возврата и выплаты процентов по ним.

В данном случае имеется в виду добровольное страхование, которое может осуществляться страховыми организациями на основании договоров с банками, либо создание фондов добровольного страхования вкладов, предусмотренных ст. 39 Закона о банках и банковской деятельности.

Во-вторых, в ч. 2 ст. 5 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ содержится перечень случаев, когда он применению не подлежит. Этот перечень касается денежных средств:

1) размещенных на банковских счетах физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, если эти счета открыты в связи с указанной деятельностью.

В данном случае имеются в виду расчетные счета индивидуальных предпринимателей;

2) размещенных физическими лицами в банковские вклады на предъявителя, в том числе удостоверенные сберегательным сертификатом и (или) сберегательной книжкой на предъявителя;

3) переданных физическими лицами банкам в доверительное управление;

4) размещенных во вклады в находящихся за пределами территории России филиалах российских банков.

В-третьих, на основании п. 2 ст. 2 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ под вкладами в нем понимаются денежные средства в валюте РФ или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в банке на территории РФ не только на основании договора банковского вклада, но и договора банковского счета.

Тем самым Закон распространяется на рублевые текущие счета физических лиц, предназначенные для проведения безналичных расчетов, которые не связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, а также на рублевые счета физических лиц — нерезидентов.

В-четвертых, в соответствии с ч. 2 ст. 9 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ лицо, которое приобрело у вкладчика право требования по вкладам после наступления страхового случая, права на возмещение по таким вкладам не имеет.

Данное положение не означает запрета на осуществление уступки права требования по вкладам и счетам физических лиц. Однако новый кредитор может взыскать задолженность с банка только в общем порядке, что подразумевает обращение в суд, а затем взыскание средств на основании исполнительного листа через судебного пристава-исполнителя либо в рамках процедуры банкротства.

 

6.2.4 Определение размера страхового возмещения

При определении размера страхового возмещения по вкладам действуют следующие правила.

Возмещение по вкладам в банке, в отношении которого наступил страховой случай, выплачивается вкладчику в размере 100% суммы вкладов, но не более 700 тыс. руб.

Если вкладчик имеет несколько вкладов в одном банке, суммарный размер обязательств которого по этим вкладам перед вкладчиком превышает 700 тыс. руб., возмещение выплачивается по каждому из вкладов пропорционально их размерам.

Если страховой случай наступил в отношении нескольких банков, в которых вкладчик имеет вклады, размер страхового возмещения исчисляется в отношении каждого банка отдельно (ч. 2—4 ст. 11 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Суммы вклада и причисленных к нему процентов, превышающие указанный предел, вкладчик может взыскать с банка в общем порядке (ч. 2 ст. 7 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Выплата возмещения по вкладам производится в рублях (ч. 13 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). В случае если обязательство банка, в отношении которого наступил страховой случай, перед вкладчиком выражено в иностранной валюте, сумма возмещения по вкладам рассчитывается в валюте РФ по курсу, установленному Банком России на день наступления страхового случая (ч. 6 ст. 11 данного Закона).

Размер возмещения по вкладам рассчитывается исходя из размера остатка денежных средств по вкладу (вкладам) вкладчика в банке на конец дня наступления страхового случая (ч. 5 ст. 11 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Данный остаток включает в себя непосредственно сумму вклада, а также капитализированные (причисленные) к нему проценты.

Согласно п. 2 ст. 839 ГК РФ невостребованные проценты по вкладу увеличивают сумму вклада ежеквартально, если иное не предусмотрено договором банковского вклада. Такое же правило установлено в п. 1 ст. 852 ГК РФ в отношении процентов, уплачиваемых банками за пользование денежными средствами, находящимися на банковском счете клиента.

Если банк, в отношении которого наступил страховой случай, выступал по отношению к вкладчику также в качестве кредитора, размер возмещения по вкладам определяется исходя из разницы между суммой обязательств банка перед вкладчиком и суммой встречных требований данного банка к вкладчику, возникших до дня наступления страхового случая (ч. 7 ст. 11 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

6.2.5 Процедура получения страхового возмещения вкладчиками

Право требования вкладчика конкретного банка, включенного в реестр, на возмещение по вкладам возникает со дня наступления страхового случая (ч. 1 ст. 9 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Причем законом данное право не связывается с уплатой этим банком страховых взносов.

Вкладчик (его представитель) вправе обратиться в Агентство по страхованию вкладов или в банки-агенты, которые отбираются этим Агентством на конкурсной основе[205], с требованием о выплате возмещения по вкладам со дня наступления страхового случая до дня завершения конкурсного производства, а при введении Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов — до дня окончания действия моратория (ч. 1 ст. 10, ч. 12 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

В случае пропуска вкладчиком этого срока, он по заявлению вкладчика может быть восстановлен решением правления Агентства при наличии одного из обстоятельств, перечисленных в ч. 2 ст. 10 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ, к которым, в частности, относится тяжелая болезнь вкладчика.

При наступлении страхового случая Агентство по страхованию вкладов в течение месяца со дня получения из банка реестра обязательств этого банка перед вкладчиками должно направить каждому вкладчику персонально сообщение о месте, времени, форме и порядке приема заявлений о выплате возмещения по вкладам (ч. 1 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Кроме того, информацию об участии конкретного банка в системе страхования вкладов, а также о порядке и размерах получения возмещения по вкладам, вкладчики могут получить либо непосредственно в самом банке либо в Агентстве по страхованию вкладов (п. 2 и 3 ч.3 ст. 6, п. 3 ч. 1 ст. 7, ч. 2 ст. 12 данного Закона).

Реестр обязательств перед вкладчиками обязан вести каждый банк, состоящий на учете в системе страхования вкладов[206].

При обращении с требованием о выплате возмещения по вкладам вкладчик представляет заявление по форме, определенной Агентством по страхованию вкладов, и документы, удостоверяющие его личность. Представитель вкладчика дополнительно представляет нотариально удостоверенную доверенность (ч. 4 и 5 ст. 10 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

При представлении вкладчиком (его представителем) указанных документов ему выдается выписка из реестра обязательств банка перед вкладчиками с указанием размера возмещения по его вкладам (ч. 3 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Разногласия рассматриваются Агентством по страхованию вкладов в течение 10 дней (ч. 7 ст. 12 данного Закона), а затем могут быть переданы на рассмотрение суда.

Выплата возмещения по вкладам производится Агентством по страхованию вкладов или банком-агентом в течение трех дней со дня представления документов, но не ранее 14 дней со дня наступления страхового случая (ч. 4 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Своевременность выплаты возмещения обеспечивается начислением на нее за весь период просрочки процентов, исходя из ставки рефинансирования Банка России на день фактической выплаты (ч. 6 ст. 12 данного Закона).

 

6.2.6 Характеристика страхования вкладов как вида страхования

Исходя из того, что для обеспечения возврата привлекаемых банками средств физических лиц избрана конструкция страхования, возникает вопрос о ее соотношении с общим понятием страхования, а также с существующими видами и объектами страхования.

Легальное определение страхования в настоящее время дано в п. 1 ст. 2 Закона РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».

Согласно этой статье страхование представляет собой отношения по защите интересов физических и юридических лиц, Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований при наступлении определенных страховых случаев за счет денежных фондов, формируемых страховщиками из уплаченных страховых премий (страховых взносов), а также за счет иных средств страховщиков.

При этом на основании п. 1 ст. 9 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» событие, рассматриваемое в качестве страхового риска (на случай наступления которого и проводится страхование), должно обладать признаками вероятности и случайности его наступления, т.е. участники страховых отношений должны находиться в добросовестном неведении относительно наступления или ненаступления страхового случая.

Исходя из данных положений, выводятся следующие общие признаки страхования:

1) уплата денежной суммы в виде страхового возмещения (обеспечения) при наступлении определенных событий (страховых случаев);

2) вероятность и случайность наступления этих событий;

3) наличие определенного интереса у одного из участников отношений, защита которого и обеспечивается уплатой указанной денежной суммы;

4) платность услуги по предоставлению защиты в виде уплаты страховых премий (страховых взносов);

5) наличие специально формируемых денежных фондов и иных средств, за счет которых в основном и обеспечивается защита[207].

Эти же признаки (кроме 5) использованы при определении понятий договора имущественного страхования (ст. 929 ГК РФ) и договора личного страхования (ст. 934 ГК РФ).

Хотя Закон РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» по общим вопросам не распространяется на обязательное социальное страхование (п. 4 ст. 1), этот вид страхования также соответствует данным общим признакам. В связи с этим, несмотря на его отличие от остальных видов страхования (прежде всего по порядку формирования денежных средств, за счет которых обеспечивается страховая защита и которые находятся в государственной собственности), он все равно признается разновидностью страхования.

Страхование вкладов физических лиц в банках также соответствует всем перечисленным общим признакам страхования.

В частности, в качестве страховых случаев рассматриваются отзыв (аннулирование) у банка лицензии на осуществление банковских операций или введение Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов банка. Такие события в отношении конкретных банков могут как наступить, так и не наступить, т.е. эти события обладают признаками вероятности и случайности.

При наступлении данных событий вкладчикам этих банков выплачивается возмещение по вкладам.

Одной из целей введения этого страхования является защита интересов вкладчиков банков (ч. 1 ст. 1 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Для финансирования выплаты возмещения по вкладам создается фонд страхования вкладов (ст. 33 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Основным источником формирования фонда страхования вкладов являются страховые взносы банков (ст. 34 указанного Закона).

Таким образом, страхование вкладов физических лиц в банках соответствует всем признакам страхования, закрепленным в законах и выделяемым в теории страхового права.

При этом в соответствии со ст. 3 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» и ст. 927 ГК РФ страхование может осуществляться в добровольной (осуществляется на основании договора) и обязательной (осуществляется на основании закона) формах.

Исходя из ряда дополнительных признаков, внутри этих форм выделяются отдельные разновидности страхования. В частности, для этого используются следующие признаки:

— правовой статус страховщика;

— отнесение страхового риска к социальным рискам;

— субъект права собственности на средства, аккумулированные в виде страховых взносов;

— источник средств, вносимых в виде страховых взносов;

— система контролирующих органов.

С учетом этого в настоящее время выделяются следующие виды страхования:

1) добровольное страхование (п. 1 ст. 927 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»);

2) взаимное страхование (ст. 968 ГК РФ, ст. 7 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации», Федеральный закон от 29.11.2007 № 286-ФЗ «О взаимном страховании»);

3) обязательное негосударственное страхование (п. 2 ст. 927, ст. 935 ГК РФ, п. 4 ст. 3 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»);

4) обязательное государственное страхование (п. 3 ст. 927, ст. 969 ГК РФ);

5) обязательное социальное страхование (общий акт — Федеральный закон от 16.07.1999 № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования»).

Взаимное страхование (2) осуществляется путем объединения необходимых для этого средств в обществах взаимного страхования и осуществляется только в отношении членов этих обществ.

Обязательное государственное страхование (4) осуществляется за счет бюджетных средств в отношении государственных служащих.

От добровольного страхования (1) страхование вкладов физических лиц в банках отличается следующим:

— носит обязательный характер;

— основанием возникновения правоотношений по страхованию является закон, а не договор;

— деятельность Агентства по страхованию вкладов не лицензируется и не подпадает под контроль Минфина России, поскольку в Законе на этот счет содержатся иные положения (ч. 3 ст. 15, ч. 1 ст. 42 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

Последние два признака отличают страхование вкладов физических лиц в банках от обязательного негосударственного страхования (3).

От обязательного социального страхования (5) страхование вкладов физических лиц в банках отличается следующим:

— средства, аккумулированные в виде страховых взносов, находятся не в государственной собственности, а в собственности Агентства по страхованию вкладов;

— угроза потери вклада в банке не относится к социальным страховым рискам, перечисленным в законе (ст. 7 Федерального закона «Об основах обязательного социального страхования»).

Таким образом, учитывая, что страхование вкладов физических лиц в банках обладает рядом указанных выше отличий от всех существующих видов страхования, это страхование следует признать отдельным видом обязательного страхования.

Что касается объектов страхования, то согласно ст. 4 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» ими являются имущественные интересы. В зависимости от характера такого интереса страхование подразделяется на личное и имущественное.

Страхование вкладов осуществляется с целью защиты интересов вкладчиков банков (ч. 1 ст. 1 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Данные интересы связаны с возвратом из банков их вкладов и начисленных по ним процентов, т.е. с возвратом и получением имущества.

Таким образом, страхование вкладов физических лиц в банках по объекту является страхованием имущества и соответственно имущественным страхованием.

 

6.2.7 Выплаты по вкладам физических лиц в банках, не включенных в систему страхования вкладов

По вкладам в банках, не включенных в систему страхования вкладов, если у них отзывается лицензия на осуществление банковских операций и они признаются банкротами, возмещение производится Банком России в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

Понятие вклада и размер выплат в данном случае такие же, как и по Закону о страховании вкладов физических лиц в банках РФ.

Порядок осуществления выплат устанавливается Банком России[208].

После осуществления выплат к Банку России переходят права требования вкладчика к банку в размере фактически выплаченных средств. Данные требования удовлетворяются в ходе конкурсного производства в первой очереди кредиторов.

Указанный порядок носит временный характер, поскольку действует, пока сохраняются отношения по вкладам, внесенным до вступления в силу названного Закона в банки, которые не были включены в систему страхования вкладов.

 

6.3 Открытие и ведение банковских счетов

 

6.3.1 Разграничение понятия банковского счета со смежными понятиями: критерии и значение

Понятие банковского счета в российском праве

Исходя из системного толкования норм российского права, понятие банковского счета можно определить следующим образом.

Под банковским счетом понимается документ, оформление которого кредитной организацией на определенное лицо (клиента, владельца счета) является составной частью предмета заключенного между ними договора банковского счета, и который предназначен для отражения денежных обязательств кредитной организации перед этим лицом.

При этом банковский счет как документ может существовать как на бумажном носителе, так и в электронном виде.

Тем самым информация на банковском счете подпадает под понятие документированной информации, данное в п. 11 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», поскольку она зафиксирована на материальном носителе и имеет реквизиты (номер, наименование (имя) лица, которому открыт счет).

Исходя из данного выше определения, для понятия банковского счета характерно наличие совокупности четырех квалифицирующих признаков:

1) банковский счет является счетом по учету денежных средств;

2) он открывается и ведется в кредитных организациях;

3) является составной частью предмета договора;

4) предназначен для отражения обязательств кредитной организации перед клиентом, а не клиента перед кредитной организацией.

Причем в отдельных законодательных актах могут вводиться определенные сужения этого понятия. Так, в Налоговом кодексе РФ речь идет только о банковских счетах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (п. 2 ст. 11), так, например, текущие счета физических лиц, открытые для расчетов, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, под действие положений НК РФ не подпадают. Однако это ограничение произведено только в целях налогового регулирования и не изменяет признаков понятия «банковский счет».

Банковские счета как документы являются документами бухгалтерского учета, предназначенными для ведения аналитического учета.

В отличие от синтетического учета, который представляет собой учет обобщенных данных бухгалтерского учета о видах имущества, обязательств и хозяйственных операций по определенным экономическим признакам и который ведется на синтетических счетах бухгалтерского учета, аналитический учет — это учет, который ведется в лицевых, материальных и иных аналитических счетах бухгалтерского учета, группирующих детальную информацию об имуществе, обязательствах и о хозяйственных операциях внутри каждого синтетического счета (ст. 2 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

В балансе кредитной организации банковские счета клиентов являются пассивными счетами (отражают источник образования средств, с которыми работает кредитная организация). Соответственно средства, поступающие владельцу счета, отражаются по кредиту, а списание средств — по дебету. Остаток средств на счете составляет сумма превышения средств, отраженных по кредиту, над средствами, отраженными по дебету (кредитовое сальдо).

Таким образом, с точки зрения порядка ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях под понятие банковского счета подпадают те лицевые счета, которые открываются конкретному клиенту для ведения аналитического учета к балансовым счетам, предназначенным для обобщенного отражения операций кредитной организации с клиентами либо для учета средств бюджета соответствующего уровня или внебюджетного фонда.

Например, корреспондентские счета представляют собой лицевые счета, ведущиеся по каждому банку-респонденту (т.е. по банкам, являющимся распорядителями по счетам) к пассивному балансовому счету кредитной организации № 30109 «Корреспондентские счета кредитных организаций-корреспондентов». С точки зрения межбанковских расчетов данные корреспондентские счета являются счетами «ЛОРО».

В то же время лицевые счета, ведущиеся в этой кредитной организации по каждому банку–корреспонденту (т.е. по банкам, обслуживающим корреспондентские счета данной кредитной организации) к активному балансовому счету кредитной организации № 30110 «Корреспондентские счета в кредитных организациях-корреспондентах» к банковским счетам не относятся, поскольку предназначены для учета операций по корреспондентскому счету данной кредитной организации в другой кредитной организации. При межбанковских отношениях данные корреспондентские счета являются счетами «НОСТРО».

Счета коммерческим организациям открываются на балансовых счетах второго порядка «Коммерческие организации» к балансовому счету № 407 «Счета негосударственных организаций»[209].

Тем самым все банковские счета являются счетами бухгалтерского учета. Однако, поскольку их открытие обусловлено заключением договора банковского счета (т.е. при наличии волеизъявления клиента), это влечет возникновение у них дополнительных функций (в частности, связанных с осуществлением государственного контроля), а также ограничений, защищающих права клиента (любое списание средств должно проводиться только при наличии определенных правовых оснований).

Банковские счета как документы не подпадают под действие Федерального закона от 29.12.1994 № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов».

Во-первых, в контексте Федерального закона «Об обязательном экземпляре документов» они относятся к управленческой и технической документации, на которую он не распространяется (см. его преамбулу). Как следствие, лицевые счета не подпадают под действие ст. 7—13 Федерального закона «Об обязательном экземпляре документов», указывающих виды документов, по которым формируется обязательный экземпляр.

Во-вторых, юридические лица, ведущие бухгалтерский учет, не подпадают под закрепленный в ст. 1 Федерального закона «Об обязательном экземпляре документов» перечень лиц, которые осуществляют их публикацию (выпуск), и на которых возлагаются обязанности по доставке обязательного экземпляра документов. Счета бухгалтерского учета являются внутренними документами.

Разграничение понятия банковского счета с одноименными правовыми категориями

Понятие банковского счета необходимо разграничивать с такими категориями, как институт банковского счета, договор банковского счета и правоотношения по банковскому счету.

Институт банковского счета представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, связанные с открытием, функционированием и закрытием банковских счетов.

Институт банковского счета является комплексным образованием: в него включаются нормы как частного, так и публичного права. Частноправовые нормы регулируют отношения между кредитной организацией, открывающей и обслуживающей банковские счета, и ее клиентами — владельцами этих счетов. Публично-правовые нормы регулируют отношения, связанные с осуществлением государственного регулирования (в частности, налогового, валютного контроля, контроля за противодействием легализации доходов, полученных преступным путем и др.).

Договор банковского счета является основанием возникновения правоотношения как инструмента правового регулирования.

При этом следует отметить, что содержание договора и содержание правоотношения, возникшего из этого договора, не тождественны.

Содержание договора банковского счета определяется исходя из необходимости урегулирования условий, которые принято называть существенными, а также реализацией диспозитивных норм Гражданского кодекса РФ (например, содержащихся в ст. 851, 852).

В содержание правоотношения входит целый ряд публично-правовых обязанностей (и соответствующих им прав) сторон, которые не могут быть изменены условиями договора.

В соответствии со ст. 848 ГК РФ кредитная организация обязана совершать для клиента операции, но только те, которые предусмотрены для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. При этом из оговорки «если договором банковского счета не предусмотрено иное» логически вытекает только возможность исключения соглашением сторон обязанности кредитной организации совершать определенные операции. Если стороны не могут устанавливать новые операции, характерные для данного вида счета, то соответственно они могут их только сузить.

Тем самым в правоотношениях по банковскому счету есть условия, которые не могут определяться сторонами по договору, поскольку являются стандартными и обеспечивают одинаковое понимание и сопоставимость банковских операций[210].

Кроме того, применительно к вопросам расчетного обслуживания клиентов у кредитной организации существует ряд обязанностей перед государством. Эти обязанности оказывают влияние и на исполнение обязанностей кредитной организации перед ее клиентами.

Сами банковские счета открываются на основании договора, и это является одной из обязанностей кредитных организаций по этому договору. Данное обстоятельство говорит о том, что понятия банковского счета, института банковского счета, договора банковского счета и правоотношения по банковскому счету отождествлять нельзя.

Необходимо также отметить, что входящие в предмет договора банковского счета обязанности кредитной организации по совершению операций по зачислению и перечислению денежных средств являются соответственно конечной и начальной стадиями расчетов. Поэтому правоотношения по договору банковского счета одновременно можно рассматривать как правоотношения по организации расчетов. Причем не только с участием клиента, но и государства.

Соответственно впоследствии один и тот же юридический факт влечет несколько правовых последствий. Так, принятие кредитной организацией платежного поручения клиента к исполнению является действием, направленным на исполнение договора банковского счета и одновременно фактом, порождающим расчетные обязательства кредитной организации перед клиентом, а если это платежи по публичным обязательствам, то и перед государством.

Критерии разграничения банковских счетов с иными понятиями, обозначаемыми с использованием термина «счет»

Разграничение понятия банковского счета с другими понятиями, обозначаемыми с использованием термина «счет», производится по критериям, выводимым из признаков понятия банковского счета, о которых говорилось выше.

1. Объект учета.

По данному критерию выделяются:

1) счета по учету прав на ценные бумаги (например, счета «депо»). Правовой режим этих счетов определяется законодательством о ценных бумагах;

2) счета по учету прав на драгоценные металлы (так называемые металлические счета ответственного хранения и обезличенные металлические счета). Правовой режим этих счетов определяется специальными актами Банка России, регулирующими операции с драгоценными металлами;

3) счета по учету денежных средств и обязательств, к числу которых и относятся банковские счета;

4) счета по учету иных объектов. Данная категория выделяется для полноты по остаточному принципу. К ней следует отнести все иные счета, предназначенные для учета активов и обязательств, не попадающие в первые три категории.

Основной предпосылкой необходимости разграничения перечисленных счетов является то, что только денежные средства признаются средством платежа, ценные бумаги и драгоценные металлы к ним не относятся.

2. Субъекты.

Счета по учету денежных обязательств необходимо разделить на те, которые открываются и ведутся в кредитных организациях, и на те, учет по которым ведется другими субъектами. Это связано с тем, что открытие и обслуживание банковских счетов является банковской операцией, которую вправе осуществлять только кредитные организации (ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).

3. Порядок открытия и характер отражаемых обязательств.

Среди счетов по учету денежных обязательств, которые открываются и ведутся в кредитных организациях, необходимо выделять:

1) банковские счета.

Данные счета отличаются от иных счетов по учету денежных обязательств совокупностью двух признаков:

во-первых, они являются составной частью предмета договора, заключаемого между кредитной организацией и ее клиентом;

во-вторых, они предназначены для отражения денежных обязательств кредитной организации перед клиентом[211]. Соответственно кредитная организация обязана исполнять поручения клиентов по перечислению или выдаче определенной денежной суммы.

Примерами таких счетов являются расчетные и текущие счета.

Именно об этих счетах речь идет в гл. 45—46 ГК РФ и в Налоговом кодексе РФ;

2) счета для отдельных видов расчетных операций.

Данное название является условным, поскольку в законодательстве данный вид счетов обобщенно никак не обозначается.

Характерной чертой этих счетов является то, что по ним могут проводиться расчетные операции по инициативе клиентов (т.е. они отвечают второму признаку), но они не являются предметом договора, заключаемого между кредитной организацией и ее клиентом (т.е. у них отсутствует первый признак).

Примерами таких счетов являются: депозитные счета (счета по учету вкладов) и счета кредитных организаций по учету резервов, депонируемых в Банке России.

Данные счета открываются кредитными организациями (Банком России) в силу существующих для них публичных обязанностей по соблюдению порядка проведения банковских операций. Возникновение данных обязанностей связывается с фактом заключения договоров (соответственно договора банковского вклада (депозита) и договора на открытие корреспондентского счета в Банке России), но не входит в их предмет.

Можно отнести к таким счетам и счета межфилиальных расчетов, которые открываются внутри одной кредитной организации для осуществления расчетов между лицами, счета которых открыты в разных филиалах одной кредитной организации или в головной кредитной организации и ее филиале. Это является одним из способов межбанковских расчетов с использованием внутрибанковской расчетной системы. Заключение договора об открытии счета здесь невозможно, поскольку речь идет об одном субъекте права. Соответственно под счетами межфилиальных расчетов понимаются балансовые счета, открываемые в кредитных организациях и ее филиалах для учета взаимных расчетов[212].

По общему правилу на счета для отдельных видов расчетных операций не распространяются положения ГК РФ и НК РФ, установленные для банковских счетов.

В связи с этим являлась некорректной и бессмысленной позиция налоговых органов в период, когда существовала обязательная продажа части валютной выручки, по поводу обязанности банков сообщать им об открытии транзитных валютных счетов[213]. Данные счета существовали параллельно с текущими валютными счетами, об открытии которых банки обязаны сообщать в налоговые органы в силу закона, а применять к транзитным валютным счетам меры, предусмотренные НК РФ, например, приостановление операций, налоговые органы были не вправе, поскольку в этом случае они блокировали обязательную продажу части валютной выручки.

Правовой режим счетов для отдельных видов расчетных операций устанавливается только на подзаконном уровне Банком России, который на основании ст. 57 Закона о Центральном банке РФ может устанавливать обязательные для банков правила осуществления банковских операций и порядка ведения бухгалтерского учета.

Исключение составляют депозитные счета (счета по учету вкладов), к которым в силу прямого указания в п. 3 ст. 834 ГК РФ могут применяться правила о договорах банковского счета, если иное не вытекает из существа договора банковского вклада. Однако для решения вопроса о том, какие правила ГК РФ о банковских счетах могут применяться к депозитным счетам (счетам по учету вкладов), а какие нет, все равно основное значение имеют акты Банка России.

Правила НК РФ к ним не применяются.

3) иные счета бухгалтерского учета.

С точки зрения порядка ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях банковские счета и счета для отдельных видов расчетных операций имеют вид лицевого счета. Однако к ним относятся только те лицевые счета, которые отвечают указанным выше признакам. Остальные лицевые счета являются просто счетами бухгалтерского учета. Их правовой режим определяется нормативными актами, регулирующими порядок бухгалтерского учета в кредитных организациях.

Примером такого счета, который очень часто путают с банковскими счетами или счетами для отдельных видов расчетных операций, является так называемый ссудный счет (счет по учету выданных кредитов и иных размещенных средств).

Данный счет не является банковским счетом, поскольку у него отсутствуют оба перечисленных выше признака. Он служит для отражения возникновения и погашения задолженности заемщика перед кредитной организацией по кредиту и является счетом бухгалтерского учета[214]. Необходимость отражения выданного кредита на указанном счете — это императивно установленная обязанность банка по ведению бухгалтерского учета размещенных денежных средств, исполнение которой от волеизъявления сторон по кредитному договору не зависит. Соответственно к нему не могут применяться правила, закрепленные в ГК РФ и НК РФ. Из этого, в свою очередь, следует, что кредитные организации не имеют права устанавливать в договорах плату (комиссию) за открытие и обслуживание этих счетов.

Банковский счет как составная часть предмета одноименного договора

Согласно п. 1 ст. 846 ГК РФ банковские счета в кредитных организациях открываются на основании договоров банковского счета.

В соответствии с п. 1 ст. 845 ГК РФ по договору банковского счета кредитная организация обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Как видно из приведенной формулировки, предметом договора банковского счета является открытие кредитной организацией клиенту банковского счета определенного вида и оказание услуг по проведению по нему расчетных операций, характерных для счета данного вида, в том числе кассовых операций.

Поскольку предмет договора банковского счета включает в себя и кассовое обслуживание кредитной организацией владельца счета, эти договоры часто называют договорами на расчетно-кассовое обслуживание.

Предмет договора банковского счета, по мнению автора, неправильно рассматривать просто как оказание кредитной организацией клиенту определенных услуг по проведению расчетных операций в отрыве от вида банковского счета, поскольку вид этих операций напрямую зависит от вида счета, открываемого на основании договора. Выходить за рамки таких операций стороны в договоре банковского счета не могут.

Иными словами, между банковскими счетами и проводимыми по ним операциями существует неразрывная связь и их необходимо рассматривать в единстве.

Неслучайно в п. 1 ст. 851 ГК РФ говорится, что в случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает не просто услуги банка, а услуги по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете. При этом, поскольку услуги кредитной организации связаны с выдачей, перечислением, зачислением конкретной денежной суммы, они приобретают характер денежного обязательства, о чем свидетельствует возможность применения к кредитным организациям ответственности за пользование чужими денежными средствами.

Отличие банковских счетов и контокоррентов

Банковские счета в смысле, придаваемом этому понятию в российском праве, следует отличать от контокоррентов, которые широко известны в экономической доктрине.

Контокорренты представляют собой единые активно-пассивные счета, на которых учитываются взаимные требования сторон отношений друг к другу с целью зачета.

В России контокорренты использовались как в дореволюционный, так и в советский период.

Например, в соответствии с постановлением ЦИК и СНК СССР от 23 июня 1930 г. «О договоре контокоррента» этот договор имели право заключать:

а) кредитные учреждения как между собой, так и с их клиентами;

б) организации обобществленного сектора между собой и с другими контрагентами;

в) частные лица между собой.

Однако независимо от целевого назначения контокоррентного счета его функционирование основывалось на общих принципах. В частности, в договоре устанавливался срок выведения сальдо — «заключения счета». При этом обязательством по сальдо счета прекращались и заменялись обязательства по отдельным сделкам[215].

Данное сальдо представляет собой новое абстрактное обязательство, с возникновением которого в силу новации прекращаются все требования, ранее занесенные на контокоррентный счет[216].

Впоследствии стали использоваться такие разновидности контокоррентов, как специальные ссудные счета и отдельные ссудные счета.

Например, с дебета специального ссудного счета производилась оплата товарно-материальных ценностей, выдача средств на заработную плату, перечисление некоторых иных платежей предприятий, а по кредиту этого счета производилось зачисление выручки от реализации продукции.

Проценты за кредит начислялись при выведении сальдо (заключении счета) и отражались по дебету контокоррента, т.е. увеличивали долг клиента перед банком.

Тем самым с точки зрения современной терминологии контокорренты представляют собой симбиоз между банковскими счетами (корреспондентскими, расчетными, текущими) и счетами бухгалтерского учета (например, ссудными).

В настоящее время, учитывая остро стоящие вопросы о соблюдении очередности платежей, произошло четкое разделение этих счетов и соответственно контокорренты перестали применяться. Остались лишь отдельные присущие им элементы, в частности, при кредитовании счетов (овердрафте), при осуществлении расчетов, основанных на зачете встречных требований клиринговыми организациями. Кроме того, при использовании контокоррентов в отношениях между кредитными организациями и их клиентами недостаток средств у клиентов кредитных организаций автоматически покрывается средствами самих кредитных организаций, что повышает риски деятельности последних.

Возобновление применения контокоррентов возможно только при урегулировании в законодательном порядке указанных вопросов.

Разграничение банковских счетов и банковских вкладов

Разграничение банковских счетов и банковских вкладов проводится через договоры, являющиеся основанием для их открытия.

Договоры банковского счета и банковского вклада различаются целью заключения и, как следствие, предметом и видом.

Если целью заключения договора банковского счета является проведение определенных расчетных операций, то цель заключения договоров банковского вклада — это передача денежных средств на возвратной основе кредитной организации и получение по ним дохода.

Соответственно предметом договора банковского вклада является конкретная денежная сумма, а договора банковского счета — сам счет и характерные для него операции. Договор банковского вклада реальный, т.е. он вступает в силу только после внесения суммы вклада и прекращается после полного возврата вклада вкладчику, а договор банковского счета — консенсуальный, он вступает в силу после достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям.

При этом следует помнить, что в целях лицензирования банковских операций (т.е. в публичных целях) понятия счетов и вкладов объединяются, т.е. применяется принцип приоритета экономического содержания над правовой формой.

Подобная ситуация неслучайна, поскольку отношения по банковскому счету трансформировались из отношений по банковскому вкладу. Еще в двадцатые годы прошлого века средства на текущих счетах рассматривались как вклады[217]. Экономическая сущность этих отношений продолжает оставаться одинаковой.

Поэтому в данном случае следует говорить о чисто юридических различиях, проявляющихся в разных правовых режимах денежных средств, а соответственно и счетов, на которых эти средства учитываются в банке.

Счета, на которые вносятся вклады (депозиты), как правило, называют депозитными счетами. Применительно к физическим лицам они могут обозначаться как счета по учету вкладов (счета вкладов).

Учитывая предмет договора банковского вклада, депозитный счет (счет по учету вклада) не может существовать при нулевом остатке. Исключение составляют только случаи овердрафта, который допускается Банком России по депозитным счетам (счетам по учету вкладов) физических лиц[218].

В отличие от этого банковские счета могут существовать и при нулевом остатке.

Поэтому, по мнению автора, если договор предусматривает существование открываемого счета при отсутствии средств и это не связано с кредитованием этого счета, данный договор нужно квалифицировать как договор банковского счета.

Депозитные счета (счета по учету вкладов), как уже было сказано, не являются банковскими счетами в смысле, употребляемом в ГК РФ и НК РФ. Названные счета кредитная организация обязана открывать на основании заключенного с физическим или юридическим лицом договора банковского вклада для отражения суммы вклада и расчетных операций с этой суммой, в том числе по присоединению к сумме вклада (капитализации) начисленных процентов. Открытие этих счетов не входит в предмет договора банковского вклада, а является публичной обязанностью кредитных организаций. Поэтому правила о банковских счетах к таким счетам, особенно юридических лиц, применяются весьма ограниченно.

В связи с этим по поводу существующей практики заключения банками договоров об открытии депозитных счетов (счетов по учету вкладов) следует заметить, что такие договоры являются беспредметными, поскольку банк достигает соглашение с клиентом об исполнении своей публичной обязанности, не зависящей от заключения договора.

 

6.3.2 Виды банковских счетов

Стандартный набор расчетных операций, которые обязана выполнять кредитная организация по открываемому банковскому счету, определяется через выбор соответствующего вида счета.

Возможные виды счетов определяются нормативными актами Банка России через совокупность ряда признаков, например, таких как валюта счета (рублевые и валютные счета), правовой статус владельца счета (например, счета нерезидентов, корреспондентские счета, счета юридических и физических лиц) и ряд других.

В зависимости от характера операций по счету можно выделить общие (универсальные) счета и целевые (специальные) счета.

Общие (универсальные) счета позволяют совершать любые операции и ограничены только компетенцией их владельцев и правилами осуществления конкретных операций. К ним относятся расчетные счета, текущие счета, в том числе валютные, а также корреспондентские счета банков (рублевые и валютные).

Расчетные счета открываются для учета рублевых средств и позволяют совершать практически любые операции, кроме прямо запрещенных законом. В этих случаях владелец счета сам определяет направление использования средств, время и размер производимых операций.

Текущие счета открываются как в рублях, так и в иностранной валюте. Их выделение обусловлено тем, что режим текущего счета предполагает ограничение круга совершаемых операций, но это не связано со строго целевым использованием денежных средств. Поэтому в рублях они открываются, как правило, филиалам и представительствам юридических лиц, поскольку в этом случае объем операций по счету определяет создавшее их юридическое лицо в зависимости от предоставляемых им полномочий. Валютные счета называются текущими, поскольку средства с них могут использоваться только в определенном порядке.

Корреспондентские счета открываются друг другу кредитными организациями на основании договоров об установлении корреспондентских отношений, являющихся разновидностью договоров банковского счета, для осуществления межбанковских расчетов (как по своим обязательствам, так и по обязательствам своих клиентов). Каждая кредитная организация обязана иметь рублевый корреспондентский счет в Банке России.

Установление корреспондентских отношений с другими кредитными организациями осуществляется на добровольной основе. При этом обслуживание корреспондентских счетов в иностранной валюте осуществляется кредитными организациями при наличии валютной лицензии Банка России.

Целевые (специальные) счета предполагают строго целевое использование денежных средств и наличие субъекта, контролирующего это использование. К ним можно отнести, например, счета для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, специальные брокерские счета и др.

Так, кредитным организациям — доверительным управляющим открываются счета для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением. Для расчетов в рублях эти счета открываются в учреждениях Банка России по месту открытия корреспондентского (субкорреспондентского) счета кредитной организации (филиала), а для расчетов в иностранной валюте — в других уполномоченных банках (п. 1 ст. 1018 ГК РФ)[219].

Брокер, работающий с полученными от клиентов денежными средствами, должен открывать для операций с этими средствами в кредитной организации специальный брокерский счет (см. п. 3 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг, п. 4 ст. 23 Федерального закона от 24.07.2002 № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»).

На общие (универсальные) счета гл. 45 ГК РФ распространяется в полном объеме.

На корреспондентские и иные счета кредитных организаций правила этой главы распространяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами (ст. 860 ГК РФ).

На валютные счета эти правила распространяются с учетом особенностей, установленных Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» (п. 3 ст. 317 ГК РФ).

По целевым (специальным) счетам осуществляются только операции, предусмотренные их назначением. Положения гл. 45 ГК РФ могут применяться к ним только, если это не влечет нарушения принципа целевого использования средств. Необходимость введения целевых (специальных) счетов связана с публичной потребностью обособления средств, которые могут расходоваться только на определенные цели, и соответственно с необходимостью их защиты от принудительного изъятия по общим основаниям.

Требования Налогового кодекса РФ должны распространяться как на общие (универсальные), так и целевые (специальные) счета юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Например, учитывая, что на корреспондентские и иные счета кредитных организаций распространяются положения гл. 45 «Банковский счет» ГК РФ, на них также распространяются требования Налогового кодекса РФ о представлении в налоговые органы по месту учета сведений об открытии или закрытии этих счетов[220].

Отдельно необходимо рассматривать счета по учету средств и доходов бюджетов.

При взыскании денежных средств с таких счетов следует учитывать, что в отношении бюджетов всех уровней установлен их иммунитет, т.е. взыскание со счетов бюджетов может производиться только на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных Бюджетным кодексом РФ и в специальном порядке (ст. 239, гл. 24.1 БК РФ).

 

6.3.3 Характеристика договоров банковского счета, порядок их заключения

Договор банковского счета традиционно характеризуется как консенсуальный (права и обязанности у сторон возникают с момента заключения договора) и двусторонне обязывающий (стороны обладают как правами, так и обязанностями).

Пользование кредитной организацией денежными средствами, находящимися на счете, может быть как возмездным, так и безвозмездным. Согласно ст. 852 ГК РФ за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, кредитная организация уплачивает проценты, сумма которых зачисляется на счет, если иное не предусмотрено договором банковского счета. При этом кредитной организации разрешается производить зачет данных требований клиента в погашение ее требований к клиенту, если они связаны с кредитованием счета и оплатой услуг (ст. 853 ГК РФ). Расширить этот перечень договором нельзя[221].

Сам договор банковского счета, как отмечается в юридической литературе, должен рассматриваться как возмездный, поскольку по нему каждая из сторон приобретает имущественные блага: клиент — возможность получения соответствующих услуг кредитной организации, кредитная организация — возможность использовать денежные средства клиента[222].

Заключаться договор банковского счета может двумя способами: либо путем подписания единого документа, либо путем принятия клиентом по правилам договора присоединения выработанных кредитной организацией стандартных условий открытия счетов определенного вида.

Заключать такой договор путем совершения кредитной организацией действий по открытию счета клиенту, предоставившему соответствующее заявление, в настоящее время не представляется возможным, поскольку стороны должны достичь согласия по ряду условий, признаваемых законом существенными.

В соответствии со ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности существенными условиями договора банковского счета являются стоимость банковских услуг, сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность кредитной организации за нарушения условий договора, порядок расторжения договора (ч. 2). При этом каких-либо преимуществ своим участникам (акционерам) кредитная организация устанавливать не вправе (ч. 5).

Свобода договора при заключении договора банковского счета проявляется в выборе клиентом кредитной организации; времени заключения договора; в возможности введения ограничения операций, проводимых по счету, из числа характерных для этого вида счета; определения круга лиц, уполномоченных распоряжаться средствами на счете; применении диспозитивных норм ГК РФ. Именно правовое регулирование этих вопросов относится к частноправовой сфере. В остальном стороны договора банковского счета подчиняются публично-правовому регулированию.

Согласно п. 2 ст. 846 ГК РФ в случае, когда кредитной организацией разработан и объявлен договор банковского счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия, она обязана заключить такой договор с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на указанных условиях. При этом отказ кредитной организации от заключения такого договора банковского счета допускается только в случае, когда он вызван отсутствием у кредитной организации возможности принять клиента на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

В частности, в соответствии с п. 5.2 ст. 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в следующих случаях:

— при отсутствии по местонахождению юридического лица его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности;

— при непредставлении физическим или юридическим лицом документов, позволяющих идентифицировать их личность или правовой статус их представителей или выгодоприобретателей;

— при наличии в отношении физического или юридического лица сведений об участии в террористической деятельности.

Информация об этом должна представляться в Федеральную службу по финансовому мониторингу[223].

При необоснованном уклонении кредитной организации от договора банковского счета клиент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении кредитной организации заключить договор, а также о взыскании убытков (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

По вопросу об отнесении договоров банковского счета к публичным договорам следует отметить, что, поскольку договоры банковского счета являются разновидностью гражданско-правовых договоров, на порядок их заключения должны распространяться принципы правового регулирования гражданских правоотношений, если законом прямо не установлено иное. Правовое регулирование этих правоотношений основано на общедозволительном типе правового регулирования, в основе которого лежит общее дозволение: «дозволено все, кроме того, что прямо запрещено». Соответственно любая обязанность должна быть четко выражена в нормах права. В отношении договоров банковского счета не указано прямо, что они являются публичными договорами. Тем самым нет оснований для утверждения об обязательности применения правил заключения этих договоров к договорам банковского счета.

И такой подход является вполне закономерным, поскольку каждому клиенту, исходя из его статуса, направлений и условий деятельности, часто требуется индивидуальный набор услуг кредитной организации (в части инкассации, межбанковских отношений, расчетных операций, применяемого способа связи и т.д.). Именно невозможность для кредитной организации обеспечить набор необходимых клиенту услуг и является невозможностью принять клиента на банковское обслуживание, упоминаемой в п. 2 ст. 846 ГК РФ.

Исходя из этого, следует также сделать вывод, что кредитная организация не должна строить в обязательном порядке заключение договоров банковского счета и по правилам договоров присоединения, установленным ст. 428 ГК РФ, даже при наличии у нее стандартных форм, определяющих условия договоров банковского счета соответствующего вида. Всегда имеется возможность заключить с конкретным клиентом договор на особых условиях. Кроме того, это обусловлено и тем, что характеризовать какой-либо договор, выделяемый по содержанию возникающих из него правоотношений, как договор присоединения вообще принципиально неверно. Договоры присоединения являются самостоятельной разновидностью договоров, выделяемой по совершенно иному критерию, а именно по способу заключения, который может и не использоваться. И делается это лишь для предоставления дополнительных гарантий присоединившейся стороне, которая не может иным путем установить договорные отношения.

В частности, эта конструкция очень удобна в определенных случаях, например, при перечислении физическими лицами средств без открытия банковских счетов (см. п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности), когда речь идет о заключении договора банковского перевода, а не банковского счета.

В настоящее время в Гражданском кодексе РФ нашел отражение подход к договорам банковского счета как к самостоятельному виду гражданско-правовых договоров. Это обусловлено тем, что банковские счета предназначены для расчетов не только по гражданско-правовым, но и публично-правовым обязательствам, не только для расчетов в безналичном порядке, но и для иных расчетных операций.

 

6.3.4 Публичные обязанности в правоотношении по банковскому счету

В содержание правоотношения по банковскому счету, как уже отмечалось, входит целый ряд публично-правовых обязанностей сторон, которые не могут быть изменены условиями договора.

Наиболее важные обязанности кредитных организаций:

а) не открывать банковские счета организациям и индивидуальным предпринимателям без представления ими свидетельства о постановке на учет в налоговом органе (абз. 1 п. 1 ст. 86 НК РФ).

При этом данные правила касаются и счетов, открываемых для осуществления профессиональной деятельности нотариусам, занимающимся частной практикой, а также адвокатам, учредившим адвокатские кабинеты (п. 4 ст. 86 НК РФ);

б) сообщать об открытии и закрытии, об изменении реквизитов счетов указанных лиц на бумажном носителе и в электронном виде в налоговый орган в пятидневный срок (абз. 2 п. 1 ст. 86 НК РФ).

Порядок направления такого сообщения в электронном виде устанавливается Банком России[224], а форма сообщения — ФНС России[225]. Неисполнение этих обязанностей кредитной организацией влечет применение ответственности по ст. 132 НК РФ;

в) своевременно исполнять поручения на перечисление налогов и сборов, а также решения налоговых органов о взыскании налога либо о приостановлении операций по счетам (п. 4 ст. 46, п. 1 ст. 60, п. 4 ст. 76 НК РФ).

Основные обязанности публично-правового характера клиентов кредитных организаций:

а) соблюдать требования к оформлению расчетных документов, установленных актами Банка России, а по платежам в бюджет — Минфином России;

б) налогоплательщики-организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, адвокаты обязаны в семидневный срок письменно сообщать об открытии или закрытии счетов в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации или месту жительства физического лица (п. 2 и 3 ст. 23 НК РФ)[226]. За нарушение срока исполнения этой обязанности применяется штраф, предусмотренный ст. 118 НК РФ;

в) резиденты обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов) за пределами территории Российской Федерации и об изменении их реквизитов не позднее месяца со дня заключения (изменения, расторжения) договора (ч. 2 ст. 12, абз. 2 ч. 3 ст. 26 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»)[227]. Неисполнение данной обязанности влечет применение ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 15.25 КоАП РФ.

 

6.3.5 Открытие банковских счетов

В соответствии со ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности юридические и физические лица вправе открывать в кредитных организациях любое необходимое им количество счетов в любой валюте.

При этом на основании ч. 3 ст. 55 Конституции РФ и п. 2 ст. 1 ГК РФ федеральными законами могут вводится ограничения этого права для определенных случаев. В частности, в п. 1 ст. 133 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» установлена обязанность конкурсного управляющего использовать один счет должника, а остальные закрыть, в п. 12 ст. 76 НК РФ установлен запрет для кредитных организаций открывать клиенту новые счета при наличии в этих кредитных организациях решения налогового органа о приостановлении операций по счету данного клиента.

Открытие кредитными организациями банковских счетов индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, осуществляется на основании свидетельств о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, свидетельств о государственной регистрации юридических лиц, а также свидетельств о постановке на учет в налоговом органе (ч. 2 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности, ч. 1 п. 1 ст. 86 НК РФ).

При этом следует учитывать, что Банк России и кредитные организации не вправе обуславливать начало операций по вновь открытому банковскому счету моментом получения от налогового органа информационного письма о получении извещения об открытии счета налогоплательщику-предприятию[228].

Согласно п. 5 ст. 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, т.е. без предоставления открывающим счет (вклад) физическим лицом документов, необходимых для его идентификации, а также без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя.

Кроме того, для открытия банковских счетов представляются документы, перечень которых установлен Банком России[229].

Общим документом для всех юридических и физических лиц, который необходимо представлять в кредитную организацию при открытии в ней банковских счетов, является карточка с образцами подписей и оттиска печати.

 

6.3.6 Распоряжение средствами на банковском счете

Карточка с образцами подписей и оттиска печати на основании п. 1 ст. 847 ГК РФ является документом, удостоверяющим права конкретных лиц по распоряжению средствами на счете (далее — Карточка).

Расчетные документы принимаются банками к исполнению при наличии на первом экземпляре (кроме чеков) двух подписей (первой и второй) лиц, имеющих право подписывать расчетные документы, или одной подписи (при отсутствии в штате организации лица, которому может быть предоставлено право второй подписи), а также оттиска печати (кроме чеков), заявленных в Карточке. По операциям, осуществляемым филиалами и представительствами от имени юридического лица, расчетные документы подписываются лицами, уполномоченными этим юридическим лицом[230].

Порядок оформления и заполнения Карточек регулируется Банком России[231].

Карточка должна оформляться при открытии не только банковских, но и депозитных счетов (счетов по вкладу).

Право первой подписи принадлежит клиенту — физическому лицу, индивидуальному предпринимателю, физическому лицу, занимающемуся частной практикой, а также может принадлежать таким физическим лицам на основании соответствующей доверенности.

У юридических лиц право первой подписи принадлежит руководителю (единоличному исполнительному органу), а также иным лицам, наделенным правом первой подписи распорядительным актом руководителя юридического лица, либо на основании доверенности. При этом право первой подписи может быть передано управляющему или управляющей организации.

Право второй подписи принадлежит главному бухгалтеру клиента — юридического лица или лицам, уполномоченным на ведение бухгалтерского учета, на основании распорядительного акта руководителя юридического лица.

В случае если ведение бухгалтерского учета передано третьим лицам, им также может быть предоставлено право второй подписи на основании распорядительного акта руководителя клиента — юридического лица.

Правом первой или второй подписи могут быть наделены одновременно несколько сотрудников юридического лица.

Наделение одного физического лица одновременно правом первой и второй подписи не допускается.

Подлинность собственноручных подписей лиц, наделенных правом первой или второй подписи, может быть удостоверена либо нотариально, либо уполномоченным лицом кредитной организации при личном присутствии лиц, указанных в Карточке.

Карточка действует до прекращения договора банковского счета, закрытия счета по вкладу (депозиту) либо до ее замены новой карточкой.

В случае замены или дополнения хотя бы одной подписи представляется новая карточка.

В случае если право первой или второй подписи предоставляется временно лицам, не указанным в карточке, к карточке представляются временные карточки. При этом в правом верхнем углу на лицевой стороне карточки проставляется отметка «Временная».

 

6.3.7 Основные элементы правового режима банковских счетов

Кредитование счета (овердрафт)

В соответствии с п. 1 ст. 850 ГК РФ, если это предусмотрено договором банковского счета, банк может осуществлять платежи со счета несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета). В этом случае банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа.

Соответственно кредитование счета (овердрафт) является одним из способов банковского кредитования.

Банк России допускает использование данной возможности по счетам физических лиц, если соответствующее условие предусмотрено договором банковского счета либо договором банковского вклада (депозита).

При этом кредитование счета (овердрафт) обязательно должно осуществляться при установленном лимите (т.е. максимальной сумме, на которую может быть проведена указанная операция) и сроке, в течение которого должны быть погашены возникающие кредитные обязательства клиента кредитной организации[232].

Образовавшееся при кредитовании счета (овердрафте) на банковском счете дебетовое сальдо в конце дня переносится на счета по учету кредитов, предоставленных клиентам[233].

Договор банковского счета, которым предусмотрено кредитование счета клиента кредитной организации, должен рассматриваться как смешанный (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Если кредитной организацией получено заявление клиента о расторжении договора банковского счета или закрытии счета, указанный выше смешанный договор в силу п. 3 ст. 450 ГК РФ считается измененным. Обязанность кредитной организации по кредитованию прекращается, а клиенту в соответствии с условиями договора надлежит возвратить фактически полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование. При отсутствии специальных указаний в договоре к правоотношениям сторон согласно п. 2 ст. 850 ГК РФ применяются правила о займе и кредите (гл. 42 ГК РФ)[234].

Ограничения по распоряжению счетами

На основании ст. 858 ГК РФ в случаях, предусмотренных федеральным законом, допускается введение ограничений прав клиента по распоряжению счетами в виде наложения ареста на денежные средства или приостановления операций по счету.

Основные отличия приостановления операций по счету от ареста денежных средств на счете заключаются в их содержании, а также в том, с какой целью они применяются.

Приостановление сводится к ограничению проведения расходных операций по счету.

Применяется эта мера в целях принуждения к совершению определенных действий. Например, в налоговых отношениях — для понуждения плательщиков налогов и сборов, а также налоговых агентов к исполнению своих обязанностей по исполнению решения налогового органа о взыскании налога или сбора, а также по представлению налоговых деклараций. В первом случае решение о приостановлении операций по счетам в кредитной организации может быть принято только одновременно или после вынесения решения о взыскании налога и только в пределах указанной в этом решении суммы (п. 2 ст. 76 НК РФ).

В отличие от этого арест всегда налагается на конкретную денежную сумму, находящуюся на счете, в целях ее сохранения для последующего взыскания.

При наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах, кредитная организация незамедлительно по получении решения о наложении ареста прекращает расходные операции по данному счету (вкладу) в пределах средств, на которые наложен арест (ч. 2 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности).

Арест денежных средств должника сверх необходимой суммы является незаконным[235].

Приостанавливать операции по банковским счетам в порядке, предусмотренном ст. 76 НК РФ, вправе налоговые и таможенные органы (подп. 5 п. 1 ст. 31, ст. 34 НК РФ).

При неоднократном неисполнении или ненадлежащем исполнении предписаний Счетной палаты Коллегия Счетной палаты по согласованию с Государственной Думой также может принять решение о приостановлении всех видов операций по счетам проверяемых предприятий, учреждений и организаций (ч. 4 ст. 24 Федерального закона «О Счетной палате Российской Федерации»).

Кроме того, органы федерального казначейства вправе приостанавливать операции по рублевым счетам бюджетных учреждений в Банке России и кредитных организациях (абз. 5 п. 1 ст. 166.1 БК РФ, ст. 27 Федерального закона от 24.07.2007 № 198-ФЗ «О федеральном бюджете на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов») в порядке, установленном Минфином России[236].

Арест средств на банковском счете вправе производить судебные органы в качестве обеспечительных мер (п. 1 ч. 1 ст. 140 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 91 АПК РФ, п. 9 ч. 2 ст. 29, ч. 7 ст. 115 УПК РФ, ч. 1 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности), а также судебные приставы-исполнители в целях обеспечения исполнения исполнительного документа по имущественным взысканиям (ст. 81 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).

Помимо ограничений по распоряжению счетами в кредитных организациях существует ряд других мер, также направленных на ограничение прав по распоряжению имуществом.

Четкое разграничение этих мер требуется в связи с тем, что их реализация регулируется специальными законодательными нормами и подзаконными актами.

В частности, к числу таких мер относятся:

1) запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией, вводимый Банком России на срок до одного года (п. 4 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ);

2) приостановление на два рабочих дня расходных операций с денежными средствами и иным имуществом, применяемое организациями, осуществляющими такие операции, в отношении лиц, причастных к террористической деятельности (п. 10 ст. 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем);

3) отказ организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в выполнении распоряжения клиента о совершении расходной операции, по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации об этом клиенте (п. 11 ст. 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем);

4) отказ уполномоченных банков в осуществлении валютной операции в случае непредставления документов, необходимых для осуществления валютного контроля, либо представления недостоверных документов (ч. 5 ст. 23 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»);

5) арест движимого и недвижимого имущества.

Такой арест вправе применять налоговые и таможенные органы с санкции прокурора (ст. 77 НК РФ), судебные приставы-исполнители (ст. 80 Федерального закона «Об исполнительном производстве»), суды в рамках уголовных дел (п. 9 ч. 2 ст. 29 и ч. 1 ст. 115 УПК РФ).

Арест имущества должника состоит из описи имущества, объявления запрета распоряжаться им, а при необходимости — ограничения права пользования имуществом, его изъятия или передачи на хранение (см., например, ч. 5 ст. 80 Федерального закона «Об исполнительном производстве», ч. 2 ст. 115 УПК РФ);

6) обращение взыскания на права требования должника к третьему лицу, в том числе по оплате фактически поставленных должником товаров, выполненных работ или оказанных услуг, по найму, аренде и др., т.е. на дебиторскую задолженность (ст. 75 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).

Основное отличие перечисленных мер от ограничений по распоряжению счетами заключается в том, что они адресованы самим нарушителям или их должникам, а не обслуживающим их кредитным организациям.

Кроме того, арест движимого имущества предполагает возможность изъятия имущества у должника.

Так, подлежат обязательному изъятию наличные денежные средства в рублях и иностранной валюте, драгоценные металлы и драгоценные камни, изделия из них, а также лом таких изделий (ч. 3 ст. 84 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).

При наложении ареста на денежные средства или приостановлении операций по счету, средства остаются на счете в кредитной организации.

В связи с этим, например, при аресте в рамках уголовных дел средств, находящихся на счетах в кредитных организациях, действует ч. 7 ст. 115 УПК РФ, согласно которой при наложении судом ареста на принадлежащие подозреваемому, обвиняемому денежные средства и иные ценности, находящиеся на счете, во вкладе в банках и иных кредитных организациях, операции по данному счету прекращаются полностью или частично в пределах денежных средств и иных ценностей, на которые наложен арест.

Если же речь идет об аресте наличных денежных средств, то они изымаются и зачисляются на специальный счет в кредитной организации[237].

По поводу действия ограничений по распоряжению счетами необходимо отметить несколько моментов.

1. Ограничения по распоряжению счетами и очередность платежей.

Приостановление операций по счетам в кредитной организации означает прекращение кредитной организацией всех расходных операций по данному счету, за исключением платежей, очередность исполнения которых в соответствии с гражданским законодательством предшествует исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также самих налоговых платежей в бюджет (п. 1 ст. 76 НК РФ). К платежам первого вида должны относиться предусмотренные п. 2 ст. 855 ГК РФ платежи первой и второй очереди, а также платежи третьей (одинаковой с платежами в бюджет и внебюджетные фонды) очереди, но с более ранней календарной датой поступления в банк.

Арест средств на счете также не должен нарушать очередность платежей[238].

Применительно к данной мере это означает, что, если, например, арест налагается судом в качестве обеспечительной меры по иску контрагента должника (его требования относятся к последней очереди), то и арест распространяется только на платежи последней очереди.

Применительно к аресту, налагаемому в рамках уголовного дела, этот вопрос прямо не урегулирован. Однако, по мнению автора, поскольку в ч. 7 ст. 115 УПК РФ упоминается о полном или частичном прекращении операций со средствами, на которые наложен арест, этот вопрос должен решать суд. Соответственно кредитная организация по этому вопросу поступает так, как указано судом.

Такой же подход можно использовать и судам общей юрисдикции.

2. Ограничения распоряжения счетами и будущие поступления на счет.

При приостановлении операций по счетам в кредитных организациях приходные операции не приостанавливаются. Исключение может составлять приостановление, налагаемое Коллегией Счетной палаты, поскольку в ч. 4 ст. 24 Федерального закона «О Счетной палате Российской Федерации» речь идет о приостановлении всех видов операций.

При аресте денежных средств на счетах этот вопрос прямо законодательством не урегулирован.

Согласно судебно-арбитражной практике арест налагается на имеющиеся на банковских счетах ответчика средства, а также на средства, поступившие на корреспондентский счет банка на его имя, в пределах заявленной суммы требований[239].

3. Отмена ограничений по распоряжению счетами.

В тех случаях, когда применение приостановления операций по счетам обусловлено необходимостью понуждения к предоставлению налоговой декларации, приостановление отменяется решением налогового органа не позднее одного операционного дня, следующего за днем ее представления (абз. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ).

В отношении случаев, когда применение этой меры обусловлено необходимостью понуждения к исполнению решения налогового органа о взыскании налога или сбора, действует п. 8 ст. 76 НК РФ, согласно которому приостановление операций по счетам отменяется решением налогового органа не позднее одного операционного дня, следующего за днем представления налоговому органу документов, подтверждающих факт взыскания налога.

В случае удовлетворения иска арест как обеспечительная мера сохраняет свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу.

В случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу арест сохраняет свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу (ч. 4 и 5 ст. 96 АПК РФ). То же самое по смыслу закреплено в ч. 3 ст. 144 ГПК РФ.

В случае если при исполнении определения арбитражного суда об обеспечении иска путем наложения ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику, ответчик предоставил встречное обеспечение путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере требований истца либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму, он вправе обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело, с ходатайством об отмене обеспечительных мер (ч. 3 ст. 96 АПК РФ).

Арест, наложенный на имущество в рамках уголовного дела, отменяется на основании постановления, определения лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело, когда в применении этой меры отпадает необходимость (ч. 9 ст. 115 УПК РФ).

Также следует отметить, что ограничения по распоряжению счетами могут быть сняты путем обжалования в установленном порядке решений об их введении.

4. Сфера применения ограничений по распоряжению счетами.

Приостановление операций по счетам касается только счетов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, открываемых на основании договора банковского счета (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Арест распространяется как на средства, находящиеся на банковских счетах, так и на средства, находящиеся во вкладах, т.е. на депозитных счетах (счетах по учету вкладов). Эти счета могут принадлежать любым физическим и юридическим лицам (см. ч. 3 ст. 69 Федерального закона «Об исполнительном производстве», ч. 7 ст. 115 УПК РФ).

Кроме того, следует отметить, что в данном случае речь шла о применении мер к счетам, функционирующим в общем режиме.

Например, применительно к процедуре банкротства действуют уже специальные меры, ограничивающие распоряжение имуществом должника, и правила исполнения его обязанностей, которые предусмотрены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

При открытии этой процедуры арест как обеспечительная мера и иные ограничения распоряжения имуществом должника снимаются (см. п. 1 ст. 63, п. 1 ст. 81, п. 1 ст. 94, п. 1 ст. 126 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», подп. 6 п. 1 ст. 50.19 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

5. Ответственность кредитных организаций за неисполнение решений о применении ограничений по распоряжению счетами.

Прямая административная ответственность для случаев неисполнения решений о применении ограничений по распоряжению счетами установлена только применительно к решениям налоговых органов о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента (ст. 134 НК РФ, ст. 15.9 КоАП РФ).

При этом, поскольку у этих статей разные субъекты ответственности (по ст. 134 НК РФ — сами кредитные организации, по ст. 15.9 КоАП РФ — их должностные лица), они могут применяться одновременно[240].

В остальных случаях возможно применение к кредитной организации со стороны Банка России мер воздействия, предусмотренных ст. 74 Закона о Центральном банке РФ).

Кроме того, за осуществление служащими кредитной организации банковских операций с денежными средствами (вкладами), на которые наложен арест, они могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 312 УК РФ.

Правовые основания списания денежных средств со счета

Списание денежных средств со счета осуществляется кредитной организацией на основании распоряжения клиента (п. 1 ст. 854 ГК РФ). Данное распоряжение может быть выражено либо в форме прямого указания кредитной организации о перечислении (выдаче) средств, либо в форме согласия на платеж по требованию, предъявленному взыскателем.

Списание средств со счета без распоряжения клиента рассматривается как исключение. На основании п. 2 ст. 854 ГК РФ это допускается в следующих случаях:

1) по решению суда (т.е. на основании исполнительного листа, выданного судом или судебного приказа);

2) в случаях, установленных законом (т.е. либо на основании иных исполнительных документов, либо на основании положения закона).

Общий перечень исполнительных документов и сроки их предъявления к исполнению установлены в ст. 12 и 21 Федерального закона «Об исполнительном производстве». В данном случае следует учитывать, что по смыслу п. 5 ч. 1 ст. 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве» акты органов, осуществляющих контрольные функции, о взыскании денежных средств на момент предъявления соответствующих требований в кредитную организацию не являются исполнительными документами. Они становятся таковыми только после отметки кредитной организации об их полном или частичном неисполнении в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств.

Необходимо также обратить внимание, что в настоящее время установление случаев, когда возможно взыскание средств со счета без согласия плательщика (т.е. в бесспорном или безакцептном порядке), должно производиться только федеральными законами (п. 2 ст. 3, п. 2 ст. 854 ГК РФ). Однако при этом на основании ст. 4 Федерального закона от 26.01.1996 № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» по данным вопросам продолжают действовать изданные до введения в действие части второй ГК РФ нормативные акты Президента РФ, Правительства РФ и Правительства СССР при условии, если они не противоречат российскому законодательству. Под действие данной нормы подпадают и постановления Верховного Совета РФ[241];

3) в случаях, предусмотренных договором между банком и клиентом.

Иными словами, возможность списания средств со счета плательщика по платежному требованию без его согласия в погашение договорных обязательств должна быть установлена не только в договоре между плательщиком и взыскателем, но и в договорах с обслуживающими их кредитными организациями[242].

При применении п. 2 ст. 854 ГК РФ необходимо учитывать, что он определяет более широкий перечень оснований списания банками денежных средств со счетов без распоряжения клиентов, чем ч. 3 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности, согласно которой взыскание на денежные средства и иные ценности физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством РФ.

Указанные статьи не соотносятся как общая и специальная, поскольку у них разные сферы действия. Статья 854 ГК РФ определяет перечень случаев, когда возможно списание денежных средств с банковских счетов без согласия их владельцев, а ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности распространяется не только на денежные средства, но и на иные ценности клиентов, с которыми работают банки (например, на драгоценные металлы, ценные бумаги). Сферы действия этих статей пересекаются только в части, касающейся списания денежных средств с банковских счетов.

Кодифицированные акты, как уже отмечалось, не могут иметь безусловного приоритета по отношению к другим федеральным законам.

Исходя из этого, указанная коллизия в части, касающейся списания денежных средств с банковских счетов, должна разрешаться в пользу положений Гражданского кодекса РФ как акта, принятого позднее. В части, касающейся обращения взыскания на иные ценности, хранящиеся в банках, действует ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности.

Очередность списания средств со счета

При наличии на счете клиента достаточного количества денежных средств их списание осуществляется кредитной организацией в порядке поступления расчетных (платежных) документов, т.е. в порядке календарной очередности.

При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в очередности, установленной п. 2 ст. 855 ГК РФ. При этом следует учитывать, что п. 2 ст. 855 ГК РФ применяется с учетом положений федеральных законов о федеральном бюджете на соответствующий год (в 2009 г. это п. 1 ст. 5 Федерального закона «О федеральном бюджете на 2009 год и на плановый период 2010 и 2011 годов»), смысл которых сводится к тому, что платежи третьей очереди, к которым относятся оплата труда и перечисления во внебюджетные фонды, а также платежи четвертой очереди, к которым относятся налоговые платежи, объединяются в одну очередь[243].

Внутри каждой очереди действует календарная очередность.

Для определенных случаев федеральными законами устанавливается специальная очередность удовлетворения требований кредиторов, а обязанности по ее соблюдению возлагаются на иных лиц:

— на судебных приставов-исполнителей при распределении взысканных с должника денежных средств (ч. 9 ст. 78, ч. 3 и 4 ст. 110, ч. 3 ст. 111 Федерального закона «Об исполнительном производстве»);

— на ликвидационные комиссии при ликвидации юридических лиц (ст. 64 ГК РФ);

— на конкурсных управляющих при проведении конкурсного производства (ст. 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», ст. 50.36 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

В связи с этим важное значение имеет вопрос о соотношении этих очередностей. Рассмотрим его на примере очередностей, предусмотренных ст. 855 ГК РФ и Федеральным законом «Об исполнительном производстве».

Статья 855 ГК РФ адресована кредитным организациям и определяет их обязанности в части соблюдения очередности платежей при осуществлении расчетно-кассового обслуживания счетов своих клиентов в общем режиме. Данная статья применяется, например, в тех случаях, когда судебный пристав-исполнитель предъявляет инкассовое поручение в кредитную организацию для взыскания со счета должника денежных средств по исполнительным документам, т.е. взыскивает, а не распределяет взысканные средства (ч. 4 ст. 111 Федерального закона «Об исполнительном производстве»). Согласно этой очередности сумма исполнительского сбора может быть взыскана в третью очередь (с учетом объединения платежей налогового характера и платежей по выплате заработной платы в одну очередь) как платеж в федеральный бюджет (ч. 1 ст. 112 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).

Очередность, установленная Федеральным законом «Об исполнительном производстве», адресована судебным приставам-исполнителям и определяет их обязанности по соблюдению очередности платежей при распределении взысканных с должника денежных средств. Это касается как наличных денежных средств, так и безналичных денежных средств, поступающих от реализации имущества должника и иных источников на депозитный счет подразделения судебных приставов-исполнителей. Что касается исполнительского сбора, то он взыскивается после удовлетворения требования взыскателя и возмещения расходов по совершению исполнительных действий (ч. 3 и 4 ст.110)[244].

То, что кредитная организация, обслуживающая счет должника, не должна применять очередность, установленную Федеральным законом «Об исполнительном производстве», подтверждается и тем, что эта очередность строится на других принципах по сравнению с очередностью, предусмотренной ст. 855 ГК РФ. По Федеральному закону «Об исполнительном производстве» требования, относящиеся к одной очереди, при недостаточности денежных средств удовлетворяются пропорционально (ч. 3 ст. 111), а по Гражданскому кодексу РФ — в календарной очередности (п. 2 ст. 855).

Следует также отметить, что очередность платежа является одним из обязательных реквизитов расчетных документов[245]. Исключение составляют случаи перечисления денежных средств кредитной организацией (филиалом) в обязательные резервы, что осуществляется отдельным расчетным документом без указания очередности платежа. Очередность платежа в данном случае определяется Банком России в соответствии с его нормативными актами[246]. Возможность установления такого исключения Банком России основана на положениях ст. 860 ГК РФ.

 

6.3.8 Закрытие банковских счетов

Специфика договоров банковского счета проявляется и в возможности их расторжения в одностороннем порядке.

С точки зрения гражданского права расторжение договора банковского счета и закрытие счета происходят одномоментно, т.е. расторгнут договор — нет и банковского счета, а закрытие банковского счета одновременно означает расторжение договора.

В обоснование этой позиции можно привести следующие доводы.

Во-первых, в п. 4 ст. 859 ГК РФ прямо указано, что расторжение договора банковского счета является основанием для закрытия счета клиента.

Во-вторых, как уже отмечалось, согласно п. 1 ст. 845 ГК РФ под банковскими счетами понимаются счета, входящие в предмет договора банковского счета.

Неслучайно арбитражная практика исходит из того, что в случае получения кредитной организацией заявления клиента о закрытии счета, договор банковского счета следует считать расторгнутым, если иное не следует из указанного заявления, т.е. если в заявлении не указан более поздний срок прекращения отношений с кредитной организацией[247].

На основании п. 3 ст. 859 ГК РФ при расторжении договора банковского счета остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента. В таких случаях денежное обязательство кредитной организации включает как остаток средств на счете, так и суммы, списанные по платежным поручениям со счета клиента, но не перечисленные с корреспондентского счета кредитной организации[248].

Необходимо различать расторжение договора банковского счета по инициативе кредитной организации и по инициативе клиента. При этом для расторжения договора банковского счета по инициативе кредитной организации существует два порядка: судебный и внесудебный.

В соответствии с п. 2 ст. 859 ГК РФ договор банковского счета может быть расторгнут судом по инициативе кредитной организации в следующих случаях:

— когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами (в настоящее время таких правил нет) или договором, и если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения кредитной организации об этом;

— при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.

Однако при наличии внесудебного порядка судебный порядок утратил актуальность.

В соответствии с п. 1.1 ст. 859 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, при отсутствии в течение двух лет денежных средств на счете клиента и операций по этому счету банк вправе отказаться от исполнения договора банковского счета, предупредив в письменной форме об этом клиента. Договор банковского счета считается расторгнутым по истечении двух месяцев со дня направления банком такого предупреждения, если на счет клиента в течение этого срока не поступили денежные средства.

Данное положение распространяется и на отношения, возникшие из договоров банковского счета, заключенных до вступления его в силу (ст. 2 Федерального закона от 18.07.2005 № 89-ФЗ «О внесении изменения в статью 859 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»).

В договоре банковского счета может быть установлен иной срок, а также предусмотрено только условие об отсутствии операций вне зависимости от наличия остатка средств на счете.

По инициативе клиента кредитной организации согласно п. 1 ст. 859 ГК РФ договор банковского счета расторгается по его заявлению в любое время.

Учитывая это, арбитражная практика исходит из следующего:

1) при наличии в договоре банковского счета условия, ограничивающего право клиента на расторжение договора в зависимости от факта невозвращения кредитной организации полученного кредита или по каким-либо другим причинам, арбитражным судам необходимо расценивать такие условия как ничтожные (ст. 180 ГК РФ)[249];

2) при расторжении договора банковского счета кредитная организация не вправе требовать от клиента представления платежного поручения о перечислении остатка денежных средств со счета[250].

Иными словами, здесь возможна ситуация, когда действие договора банковского счета прекратилось и, следовательно, банковский счет закрыт, а задолженность кредитной организации перед клиентом сохраняется. В таком случае отношения между кредитной организацией и ее бывшим клиентом становятся внедоговорными и соответственно задолженность кредитной организации перед этим клиентом должна переходить в разряд задолженности перед прочими кредиторами.

Эта задолженность может быть взыскана бывшим клиентом с кредитной организации в общем порядке (в претензионном или судебном) в пределах трехгодичного срока исковой давности. По истечении этого срока, исходя из общих принципов ведения бухгалтерского учета, она относится на доходы кредитной организации. Кроме того, до истечения срока исковой давности обязательство перед клиентом может быть исполнено кредитной организацией путем внесения долга в депозит нотариуса (ст. 327 ГК РФ).

Такой же порядок действует при расторжении договора банковского счета по инициативе кредитной организации при наличии остатка средств на счете, если договором предусмотрена возможность его расторжения только при условии отсутствия операций по счету;

3) наличие неисполненных расчетных документов, предъявленных к счету клиента, не является препятствием для расторжения соответствующего договора. Не исполненные в связи с закрытием счета исполнительные документы возвращаются кредитной организацией лицам, от которых они поступили (взыскателю, судебному приставу-исполнителю), с отметкой о причинах невозможности исполнения для решения ими вопроса о порядке дальнейшего взыскания[251].

Не отражен в актах судебной практики вопрос о том, можно ли расторгнуть договор банковского счета при наличии приостановления операций по счету.

По данному вопросу необходимо учитывать два момента.

Во-первых, приостановление операций по счету является мерой, ограничивающей права клиента кредитной организации на распоряжение денежными средствами, находящимися на его счете, а не на расторжение договора банковского счета. Право на расторжение договора банковского счета является самостоятельным субъективным правом клиента кредитной организации, порядок осуществления которого определяется гражданским законодательством.

Ограничение одного субъективного права (на распоряжение денежными средствами, находящимися на его счете) не может автоматически распространяться на другое субъективное право (на расторжение договора банковского счета).

Во-вторых, исходя из того, что расторжение договора банковского счета и закрытие счета с точки зрения гражданского права происходят одномоментно, а отношения между кредитной организацией и ее клиентом после расторжения договора банковского счета становятся внедоговорными, такая мера, как приостановление операций по счету не может распространяться на выплату кредитной организацией клиенту остатка средств на счете, поскольку это уже не расходная операция по счету клиента.

В противном случае получается, что после расторжения договора банковского счета сам банковский счет еще может существовать семь дней, установленных для исполнения кредитной организацией своей обязанности по перечислению (выдаче) остатка средств на счете, а в случае невыполнения или невозможности выполнения кредитной организацией этой обязанности — еще три года. Одновременно это означает и возможность проведения по этому счету операций по зачислению средств.

Таким образом, следует сделать вывод, что наличие в кредитной организации решения налогового или иного уполномоченного органа о приостановлении операций по банковскому счету само по себе не является прямым ограничением для расторжения договора банковского счета и перечисления остатка денежных средств на счете в другую кредитную организацию[252].

Вместе с тем применение такой меры, как приостановление операций по счету в кредитной организации установлено с целью охраны публичных интересов. Расторжение договора банковского счета и перечисление остатка денежных средств на счете в другую кредитную организацию делает достижение данной цели невозможным.

Поэтому с юридической точки зрения более корректной является позиция, основанная на разделении гражданско-правовых и публично-правовых последствий расторжения договора банковского счета, т.е. при наличии решения налогового органа о приостановлении операций по счету расторгнуть договор банковского счета можно, но исключить из бухгалтерского учета счет нельзя[253].

Соответственно в этом случае перечисление остатка средств на другой банковский счет клиента произведено быть не может, поскольку ранее существовавший банковский счет преобразуется в счет, предназначенный для проведения строго определенной операции (перечисление средств на другой банковский счет при отмене решения о приостановлении операций). Причем, поскольку в этом случае договора банковского счета уже нет, осуществление иных операций исключается полностью.

Кроме того, необходимо учитывать, что поскольку закрытие кредитной организацией счета налогоплательщика в порядке, установленном ст. 859 ГК РФ, не является основанием для отмены решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, то открытие ею новых счетов налогоплательщику является нарушением ст. 76 НК РФ и влечет применение ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 132 и ст. 134 НК РФ[254].

6.4 Наследование денежных средств граждан в банках

 

6.4.1 Общие положения о наследовании денежных средств граждан в банках

Денежные средства граждан, находящиеся во вкладах или на счетах в банках, могут наследоваться как по завещанию, так и по закону, если отсутствует завещание (ст. 1111 и 1112 части третьей ГК РФ).

При этом права на денежные средства граждан могут быть по их усмотрению завещаны либо по оформляемому в общем порядке завещанию, либо посредством совершения завещательного распоряжения в том банке, в котором находится вклад или счет (ст. 1128 ГК РФ).

Такое завещательное распоряжение совершается в письменной форме и имеет силу нотариально удостоверенного завещания. Оно должно быть собственноручно подписано завещателем с указанием даты его составления и удостоверено служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете.

В остальном порядок совершения завещательных распоряжений денежными средствами в банках определяется Правительством РФ[255].

Такие денежные средства выдаются наследникам на основании свидетельства о праве на наследство. Исключение составляют расходы на похороны.

 

6.4.2 Расходы на похороны

Для осуществления расходов на похороны наследодателя могут быть использованы любые принадлежавшие ему денежные средства в банках.

Данные средства выдаются:

а) любому лицу по постановлению нотариуса;

б) наследнику, которому завещаны денежные средства, находящиеся в банке, в любое время до истечения шести месяцев со дня открытия наследства. Однако следует учитывать, что банк может выдать средства без постановления нотариуса только тому наследнику, в отношении которого оформлено завещательное распоряжение.

Размер средств, выдаваемых банком на похороны наследнику или указанному в постановлении нотариуса лицу, не может превышать 40 тыс. руб. (п. 3 ст. 1174 ГК РФ).

 

6.4.3 Наследование на основании завещательных распоряжений, оформленных по ранее действовавшему законодательству

Если до введения в действие части третьей ГК РФ (т.е. до 1 марта 2002 г.) вкладчиком в соответствии со ст. 561 ГК РСФСР 1964 г. было сделано распоряжение о выдаче вклада в случае своей смерти определенному лицу, то находящиеся на данном вкладе денежные средства не входят в состав наследственного имущества и на них не распространяются нормы раздела V «Наследственное право» части третьей ГК РФ.

Выдача таких денежных средств лицу, указанному в распоряжении, осуществляется банком на основании документов, удостоверяющих факт смерти вкладчика.

Исключение составляет случай, когда лицо, указанное в распоряжении, умерло до дня смерти владельца вклада или в один день с ним. Тогда распоряжение на случай смерти утрачивает свою силу, а находящиеся на вкладе денежные средства включаются в состав наследственного имущества владельца вклада и на них распространяются нормы части третьей ГК РФ. Если в распоряжении на случай смерти вкладчика в качестве получателя вклада указано более одного лица, данная норма применяется при условии, что все указанные лица умерли до дня, следующего за днем смерти владельца вклада (ст. 8.1 Федерального закона от 26.11.2001 № 147-ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»).

 

Контрольные вопросы

 

1. Чем отличаются банковские вклады (депозиты) от иных способов привлечения кредитными организациями денежных средств?

2. Какие выделяются виды банковских вкладов (депозитов) и в чем заключаются особенности их правовых режимов?

3. Какие кредитные организации вправе привлекать денежные средства физических лиц во вклады?

4. На каких принципах строится система страхования вкладов физических лиц в банках РФ?

5. При каких условиях и в каком порядке производятся выплаты по вкладам физических лиц в банках, не включенных в систему страхования вкладов?

6. По каким признакам производится выделение понятия банковского счета?

Какие выделяются виды банковских счетов?

9. Что понимается под кредитованием счета (овердрафтом)? 10. Какие существуют ограничения по распоряжению банковскими счетами, и чем… 11. Какие выделяются правовые основания списания денежных средств со счетов?