Статья 105.2. Порядок определения доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации
Статья 105.2. Порядок определения доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации - раздел Финансы, Налоги и финансовое право, 2012, N 5
2.4.1. Общие Положения
Статья 105.2 ...
2.4.1. Общие положения
Статья 105.2 НК РФ носит своеобразный, "математический" характер, поскольку содержит в себе формулы расчетов долей прямого и косвенного участия лица в организации для целей определения наличия взаимозависимости между данным лицом и организацией.
НК РФ закрепляет генеральную (общую) формулу определения доли участия одной организации (физического лица) в другой организации. Она выглядит следующим образом (п. 1 ст. 105.2 НК РФ):
Общая доля участия (%) = доля прямого участия (%) + доля косвенного участия (%)
Это означает, что для определения общей доли участия необходимо предварительно вычислить долю прямого участия лица в организации и долю косвенного участия.
Отметим, что и при определении доли участия лица в организации (как и при определении самого наличия факта взаимозависимости лиц) законодатель наделил суд полномочиями учитывать и некие дополнительные обстоятельства, то есть решение и этого вопроса в немалой степени может зависеть от судейского усмотрения (п. 4 ст. 105.2 НК РФ).
2.4.2. Прямое участие - определение долей
В соответствии с п. 2 ст. 105.2 НК РФ доля прямого участия определяется следующим образом:
а) долей признается непосредственно принадлежащая одной организации доля голосующих акций другой организации;
б) непосредственно принадлежащая одной организации доля в уставном (складочном) капитале (фонде) другой организации;
в) в случае невозможности определения таких долей - непосредственно принадлежащая одной организации доля, определяемая пропорционально количеству участников в другой организации.
Обратим внимание на то, что применительно к АО законодатель особо подчеркивает, что при определении доли участия в расчет принимаются только те акции, которые являются голосующими. В связи с этим напомним, что по общему правилу не являются голосующими привилегированные акции (п. 1 ст. 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Кроме того, данный Закон устанавливает и иные случаи, когда акция не предоставляет право голоса и, соответственно, не является голосующей (например, акция, принадлежащая учредителю, до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом АО).
2.4.3. Косвенное участие - определение долей
Сложнее обстоит дело с определением доли косвенного участия. Ее расчет предполагает выполнение целой последовательности арифметических действий. Кроме того, законодатель крайне неудачно "сконструировал" положения п. 3 ст. 105.2 НК РФ, смешав их "в одну кучу", как в случае определения при последовательном косвенном участии, так и при параллельном косвенном участии. Так, излагая в п. 3 последовательность действий при определении долей косвенного участия, в пп. 3 он вдруг указывает на необходимость суммирования произведения долей прямого участия, что может ввести правоприменителя в заблуждение, т.к., складывая доли участия, мы можем получить показатель больше 1, чего в принципе быть не может.
Представляется, что косвенное участие одного лица в другом может выступать в двух самостоятельных формах: последовательное косвенное участие (1) и параллельное косвенное участие (2), однако сложение долей возможно только при втором варианте.
Изложим это графически. Вот так выглядит определение доли косвенного участия при последовательном участии:
Как видно из схемы, сложение долей участия возможно только при параллельном участии одной организации через множество других, о чем, кстати, говорит и Минфин России в Письме от 25.11.2011 N 03-01-07/5-13: "...суммирование произведений долей прямого участия осуществляется в случае, когда определено несколько последовательностей участия одной организации в другой...". Тем не менее следует отметить, что непосредственно из п. 3 ст. 105.2 НК РФ это не следует, что может создать трудности на практике и может быть рассмотрено в качестве одного из дефектов Федерального закона N 227-ФЗ.
Но особой критики заслуживают положения п. 4 ст. 105.2 НК РФ, в соответствии с которыми некие "дополнительные обстоятельства" при определении доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации учитываются в судебном порядке. Что означает данная норма?
Данная норма не выдерживает, на наш взгляд, абсолютно никакой критики. Мало того что законодатель в очередной раз использует неопределенную абстрактную формулировку - "дополнительные обстоятельства", так он еще и допускает, что эти обстоятельства способны изменить законы арифметики, которые предопределены объективной реальностью и не могут зависеть от воли человека, либо саму эту реальность. При всем уважении к суду и к правосудию представляется, что законы природы суд изменить все-таки не в состоянии.
Как, например, можно признать, что доля участия одной организации в другой составляет 25%, если на самом деле она владеет лишь 15% акций последней? Можно, конечно, использовать такой прием юридической техники, как правовая фикция, но с такими приемами недолго дойти и до того, что всю правовую реальность можно превратить в одну большую фикцию. Ответ на вопрос, каково же реальное содержание п. 4 ст. 105.2 НК РФ, может дать только практика применения этого положения.
Глава 3. Цены и налоги: общие положения. Сопоставимость.
Статья 105.1. Взаимозависимые лица
2.1. "Взаимозависимые лица" как центральная категория
налогового контроля за трансфертным ценообразованием
Статья 105.1 НК РФ, определяющ
Взаимозависимость косвенного руководства.
В соответствии с пп. 6 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми признаются организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательног
Право самостоятельно "корректировать" налоговые обязательства.
Налогоплательщик вправе уплачивать НДС, НДПИ и авансовые платежи по налогу на прибыль (НДФЛ) за налоговые периоды, заканчивающиеся в течение календарного года, исходя из фактической цены сделки с в
Статья 105.13. Метод распределения прибыли
4. Метод распределения прибыли может использоваться, в частности, в следующих случаях:
1) при невозможности использования методов, предусмотренных подпунктах 1 - 4 пункта 1 статьи 105.7 на
Статья 105.9. Метод сопоставимых рыночных цен
Обобщающий анализ вышеприведенных норм позволяет сформулировать основные правила-принципы применения метода сопоставимых рыночных цен.
1. Метод сопоставимых рыночных цен за
Расчет минимального значения интервала рыночных цен.
- если частное от деления на четыре числа значений в выборке является целым числом, то минимальным значением интервала признается среднее арифметическое значения цены, имеющего в выборке порядковый
Расчет максимального значения интервала рыночных цен.
- если произведение 0,75 и числа значений цен в выборке является целым числом, то максимальным значением интервала рыночных цен признается среднее арифметическое значения цены, имеющего в выборке п
Для чего такие расчеты?
Несмотря на кажущуюся на первый взгляд непонятность вышеуказанных вычислений, они тем не менее обусловлены простыми правилами статистики, которые позволяют исключить из процесса расчета интервала р
Если в выборке есть регулируемые цены.
При построении интервала рыночных цен иногда необходимо учитывать еще одно правило, которое почему-то размещено законодателем совершенно в другой главе Налогового кодекса, не имеющей отношения к ме
Статья 105.8. Финансовые показатели и интервал рентабельности
...
2. Показатели, указанные в пункте 1 настоящей статьи, и иные финансовые показатели для целей настоящей главы определяются для российских организаций на основании данных бухгалтерской о
Статья 105.8. Финансовые показатели и интервал рентабельности
1. При определении для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки) в сделках, сторонами которых являются взаимозависимые лица, могут быть использованы в порядке, предусмотренном статьями 105.1
Статья 105.8. Финансовые показатели и интервал рентабельности
7. При расчете интервала рентабельности используется информация, имеющаяся по состоянию на момент совершения контролируемой сделки, но не позднее 31 декабря календарного года, в котором совершена к
Расчет минимального значения интервала рентабельности.
- если частное от деления на четыре числа значений рентабельности в выборке является целым числом, то минимальным значением интервала рентабельности признается среднее арифметическое значения рента
Расчет максимального значения интервала рентабельности.
- если произведение 0,75 и числа значений рентабельности в выборке является целым числом, то максимальным значением интервала рентабельности признается среднее арифметическое значения рентабельност
Статья 105.8. Финансовые показатели и интервал рентабельности
1. При определении для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки) в сделках, сторонами которых являются взаимозависимые лица, могут быть использованы в порядке, предусмотренном статьями 105.1
Расчет минимального значения рыночного интервала рентабельности.
- если частное от деления на четыре числа значений рентабельности в выборке является целым числом, то минимальным значением интервала рентабельности признается среднее арифметическое значения рента
Расчет максимального значения интервала рентабельности.
- если произведение 0,75 и числа значений рентабельности в выборке является целым числом, то максимальным значением интервала рентабельности признается среднее арифметическое значения рентабельност
Статья 105.12. Метод сопоставимой рентабельности
2. Метод сопоставимой рентабельности может использоваться, в частности, в случае отсутствия или недостаточности информации, на основании которой можно обоснованно сделать вывод о наличии необходимо
Статья 105.12. Метод сопоставимой рентабельности
1. Метод сопоставимой рентабельности заключается в сопоставлении операционной рентабельности, сложившейся у лица, являющегося стороной анализируемой сделки, с рыночным интервалом операционной рента
Рентабельность затрат.
В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 105.8 НК РФ рентабельность затрат рассчитывается как отношение прибыли от продаж к сумме себестоимости проданных товаров (работ, услуг), коммерческих и управленчески
Рентабельность коммерческих и управленческих расходов.
В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 105.8 НК РФ рентабельность коммерческих и управленческих расходов рассчитывается как отношение валовой прибыли к коммерческим и управленческим расходам.
&nb
Рентабельность активов.
В соответствии с пп. 6 п. 1 ст. 105.8 НК РФ рентабельность активов рассчитывается как отношение прибыли от продаж к текущей рыночной стоимости активов (внеоборотных и оборотных), прямо или косвенно
Статья 105.13. Метод распределения прибыли
Обобщающий анализ вышеприведенных норм НК РФ позволяет сформулировать некоторые основы применения метода распределения прибыли.
1. Метод распределения прибыли представляет
Распределение совокупной прибыли.
Данный способ можно назвать способом прямого распределения прибыли, когда вся совокупная прибыль от сделки перераспределяется между ее участниками по определенным критериям.
Распределение остаточной прибыли.
Данный способ распределения прибыли гораздо более сложен, однако он несет в себе значительно меньше субъективного начала, поскольку по вышеуказанным оценочным критериям перераспределяется не вся со
Статья 105.18. Симметричные корректировки
7.1. Симметричная корректировка - новый институт
налогового законодательства: понятие и содержание
Одной из новелл Кодекса является появление в нем
Уведомление не представлено вовсе.
Такой способ совершения правонарушения, предусмотренного ст. 129.4 НК РФ, может иметь место в следующих случаях:
- уведомление не составлено вовсе и не направлено в налоговый орган по мест
Представление уведомления с недостоверными сведениями.
Как было указано выше, под представлением уведомления с недостоверными сведениями следует понимать представление уведомления, составленного в соответствии с требованиями НК РФ и представленного в н
Дела, связанные с извлечением необоснованной налоговой выгоды.
В целом необходимо отметить, что споры данной категории дел в общей массе арбитражных споров составляют до 80% от всех налоговых разбирательств.
Арбитражные споры данной категории дел косн
Земельный налог.
На основании п. 2 ст. 395 НК РФ от обложения земельным налогом освобождаются организации в отношении земельных участков, занятых государственными автомобильными дорогами общего пользования.
Налог на имущество.
Напомним, что объектом обложения по налогу на имущество организаций признается движимое и недвижимое имущество (в том числе имущество, переданное во временное владение, в пользование, распоряжение,
Транспортный налог.
Глава 28 НК РФ не устанавливает льгот по транспортному налогу. В то же время закон субъекта РФ может устанавливать или не устанавливать налоговые льготы (ст. 356 НК РФ).
Рассмотрим несколь
ИЛИ ИСКУССТВО НАЛОГОВОГО СПОРА
В рубрике "Защита налогоплательщика, или Искусство налогового спора" размещаются материалы, посвященные процессуально-правовым и иным аспектам эффективной защиты прав нало
И ФИНАНСОВОГО ПРАВА. СТАТЬИ
В разделе "Теория и практика налогообложения и финансового права. Статьи" размещаются работы ученых, аспирантов, соискателей, специалистов-практиков по проблемным вопросам
ПО НАЛОГОВЫМ И ФИНАНСОВЫМ СПОРАМ
В разделе "Актуальные вопросы судебной практики по налоговым и финансовым спорам" размещается краткая версия базы данных "Аналитические обзоры судебной практики по на
Хотите получать на электронную почту самые свежие новости?
Подпишитесь на Нашу рассылку
Наша политика приватности обеспечивает 100% безопасность и анонимность Ваших E-Mail
Новости и инфо для студентов