Размер определяет принципом полного возмещения убытков (этот принцип закреплён в статье 15 ГК РФ).
Убытки у нас имеют две функции:
1) Как условие ответственности.
2) Как мерило для определения размера.
Законодатель говорит, что возможно ограничение размера ответственности.
1. Во-первых, в связи с соотношением убытков и иных санкций. Имеет место при зачётной, исключительной и альтернативной неустойки, если в последнем случае выбрана неустойка. В соотношении с процентами по 395 статье – также по зачётному принципу.
2. Во-вторых, статья 15 говорит, что размер может быть ограничен самим договором в конкретном обязательстве. Но! Пункт 2 статьи 400: в договоре присоединения, где присоединяющаяся сторона (которая не может изменить условий) – гражданин-потребитель, заранее размер ответственность не может ограничиваться по сравнению с тем, как он определён в законе.
3. Законом по отдельным видам обязательств также может устанавливаться ограниченная ответственность. Классический пример – это ответственность перевозчика за утрату, недостачу, порчу и повреждение груза (796 статья ГК). Тут суть в том, что взыскивается только часть реального ущерба – то есть стоимость или уменьшение стоимости груза, ничто другое (ни расходы, ни упущенная выгода) не взыскивается.
4. И, наконец, в-четвёртых, размер может ограничиваться в связи с виной второй стороны правоотношений.
1) В договорных правоотношениях – в связи с виной кредитора. Вина может заключаться в неисполнении тех действий, которые по договору лежат на кредиторе (скажем, содействие должнику), либо отказ от принятия надлежащего исполнения. Статья 404 ГК РФ – законодатель не дифференцирует, умысел или неосторожность были у кредитора; вина кредитора приводит к уменьшению возмещения.
2) Во-вторых, в деликтных обязательствах. Там различается: умысел потерпевшего на причинение вреда приводит к освобождению от ответственности; грубая неосторожность учитывается и влечёт к уменьшению размера возмещения; а вот простая неосторожность вообще не учитывается.