Четыре аспекта свободы договора:
1. Свобода заключения договора. По общему правилу недопустимо понуждение к заключению договора.
Но есть исключения из этого правила: в некоторых случаях субъекты обязаны заключить договор.
В силу чего они обязаны:
1) В силу добровольно взятых на себя обязательств, скажем, например, в предварительном договоре.
2) Закон (как ГК, так и другие ФЗ) может предусматривать обязанность заключать договор. Классическим примером является публичный договор. У «сильной» стороны обязанность заключать договор с каждым, кто обратится. Это защищает интересы потребителей.
2. Второй аспект – свобода выбора контрагента.
Ограничения: Для субъектов, которые обязаны заключать договор в силу закона. Например, в публичным – обязанность заключить с любым, кто обратится.
3. Свобода выбора вида заключаемого договора:
1) Поименованные в законе.
2) Непоименованные договоры, которые не должны противоречить основным принципам ГК.
3) Смешанные договоры. Сочетают в себе элементы нескольких поименованных договоров (вы арендуете у меня велосипед на год, а я за это получаю в собственность самокат).
Здесь ограничение: признаки отдельных видов и подвидов договоров устанавливаются законом и поэтому стороны не вольны в произвольном порядке выбирать правовое регулирование для себя. То есть должны применяться нормы, соответствующие смыслу, сущности, существу этого соглашения.
4. Свобода в согласовании условий договора.
Нормы есть диспозитивные и императивные. То есть в диспозитивных стороны вправе устанавливать иные условий, отличные от диспозитивных норм, но ограничение – договор не может противоречить императивным нормам.
С ограничениями связан публичный договор.
Публичный договор.
Квалифицирующие признаки публичного договора:
1) Субъектный состав.
Специфика субъектного состава: мы стороны условно делим на «сильную» и «слабую».
«Сильная» сторона – ГК говорит, что это коммерческая организация, которая занимается продажей товаров, выполнением работ, оказанием услуг. По смыслу ГК также это и (плюс сюда) индивидуальные предприниматели.
Закон говорит о специфике характера деятельности, из неё вытекает, что организация обязуется заключать договоры с каждым, кто обратиться.
Характер определяет сама организация, он может следовать из учредительных документов (но мы-то их не видим, когда идём туда), обозначение режима работы, рекламы и т.д.
«Слабая» сторона. В статье 426 ГК она называется потребителем в широком смысле (не только физические лица). В некоторых договорах это может быть только гражданин: например, бытовой подряд или перевозка в городских транспорте… В ряде других договоров могут быть и юридические лица: розничная купля-продажа…
2) Специфика условий этого будущего договора.
Они определяются «сильной» стороной, но, по терминологии ГК, они определяются «одинаково для всех потребителей».
Точнее всё-таки говорить о наличии одинаковых условий, то есть неперсонифицированности внутри одной категории клиентов (вклад пенсионный или молодёжный, дисконтные карты…). Так предлагает Концепция (об этом уже давно говорят).
Последствия отнесения договора к публичному:
1. Обязанность «сильной» стороны заключить договор с каждым обратившимся, но ГК подчёркивает, что «при наличии возможности предоставить соответствующие товары, услуги…».
2. У потребителя специфические права требовать понуждения к заключению в судебном порядке. Конечно, в розничной купле-продаже чего-то типа булочки сие крайне маловероятно, но вот, скажем, если организация – монополист в сфере энергетики, или газа в данном регионе… Можно в судебном порядке принудить к заключению договора.
Договор присоединения.
Статья 428 ГК РФ.
Признак – способ определения условий. Они устанавливаются одной стороной в стандартных формах.
Второй субъект имеет два варианта: принять предложенные условия без согласования либо отказаться от заключения.
Гражданский Кодекс не определяет сферу действия договора присоединения и его субъектов.
В действительности это сфера применения в отношениях, в которых заключаются однотипные договоры с большим числом клиентов (потребителей). Например, банковские вклады, договоры страхования, вуза с абитуриентами…
Связь с договора присоединения с публичным договором: многие договоры присоединения одновременно являются публичными, так как предполагает заключения с любым (тот же банковский вклад…).
Одна из характеристик не исключает, а дополняет друг друга. Публичность показывать субъектный состав…
Однако некоторые договоры могут и не быть публичными, например, вуз и абитуриент. Здесь есть условия поступления: аттестат, результаты ЕГЭ, вступительное испытание…