Глава II. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью

Глава II. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью. Процедура создания Общества с ограниченной ответственностью, учредители участники Общества.

Создание общества может быть осуществлено путем учреждения - создания вновь, либо путем реорганизации действующих юридических лиц. На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств или оформляют эти вклады в кассу общества. На первом учредительном собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и или органы управления общества, утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.

Для учреждения общества учредители заключают учредительный договор, в котором обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительный договор должен отражать состав учредителей участников общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей участников, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей участников общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями участниками общества прибыли, условия их участия в его деятельности, состав и компетенция органов управления обществом и порядке принятия ими решений, порядок выхода участников из общества.

Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности Утвержденно Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. 1482 Об упорядочений государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации действует в части, не противоречащей Закону об обществах . в пп. в п. 3 указывает, что договор учредителей должен содержать сведения о наименовании имени и юридическом статусе учредителей, их местонахождении местожительстве, государственной регистрации для юридических лиц или личности паспортные данные - для физических лиц. Другим учредительным документом наряду с учредительным договором общества является устав общества, утверждаемый всеми участниками.

Положения устава общества имеют преимущественную силу для третьих лиц и участников общества, если положения учредительного договора не соответствуют положениям устава общества.

Если общество учреждается одним лицом, учредительным договором является только устав, утверждённый этим лицом п. 1 ст. 11 Закона об обществах . общество считается созданным с момента государственной регистрации.

Порядок государственной регистрации должен быть установлен федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. До введения в действие указанного закона применяется действующий порядок регистрации юридических лиц. Таким образом, сегодня порядок регистрации юридических лиц регламентируется сохранившими свое действие ст. 34 и 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. О предприятиях и предпринимательской деятельности и Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. 1482 Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации Российская газета , 130, 13 июля 1994 г В соответствии с вышеуказанными нормативными актами государственная регистрация осуществляется местной администрацией по месту нахождения общества.

Зачастую местная администрация для осуществления этих функций создает свои подразделения комитеты, управления или регистрационные палаты. В соответствии с установленным порядком для государственной регистрации необходимо представить следующие документы заявление о регистрации общества, составленное в произвольной форме и подписанное всеми учредителями общества учредительный договор устав, утвержденный учредителями документы, подтверждающие оплату не менее 50 процентов уставного капитала, указанного в учредительных документах свидетельство об уплате государственной пошлины.

Законом об обществах установлен минимальный размер уставного капитала для ООО. Он не должен быть менее суммы, равной 100-кратному минимальному размеру оплаты труда, установленному федеральным законом на дату представления учредительных документов для регистрации п. 1 ст. 14 . Отказ в регистрации, в соответствии со ст. 51 ГК, допускается при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону, отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

В связи с отсутствием закона о регистрации состав представленных документов и содержащиеся в них сведения должны соответствовать требованиям Положения о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

Для некоторых видов обществ в соответствии с законодательством установлена специальная регистрация.

Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 06.06.1994 г. 655 О государственной регистрационной палате при министерстве экономики РФ Собрание Законодательства РФ , 20.06.1994, 8, ст. 866. предусмотрена специальная регистрация для юридических лиц с иностранным участником.

Государственная регистрация банков и кредитных организаций производится Банком России согласно Закона РФ от 02.12.1990 г. 395-1 О банках и банковской деятельности Ведомости СНД и ВС РФ , 27, ст. 357. 1990 г. В редакции от 31.07.1998 г регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом согласно Закона РФ от 27.11.1992 г. 4015-1 Об организации страхового дела в РФ Российская газета , 6, 12 января 1993 г Государственная регистрация юридических лиц носит сегодня явочно-нормативный характер, при котором регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие законодательству и не уполномочен проверять целесообразность создания того или иного юридического лица. В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных при его создании, регистрация его может быть признана недействительной, если допущенные нарушения неустранимы.

Отказ в регистрации общества может быть обжалован в суд. Право граждан быть участниками обществ закреплено в ст. 18 ГК РФ и ст. 7 Закона об обществах.

Это право предоставляет гражданину возможность активно участвовать в гражданском обороте и является гарантией стабильности этой возможности.

По общему правилу участником общества может быть гражданин, обладающий гражданской дееспособностью в полном объеме, т.е. с момента совершеннолетия, кроме случаев вступления несовершеннолетнего в брак и эмансипации Ч. 2 ст. 21, ст. 27 Гражданского Кодекса Российской Федерации Как и ГК РФ п. 4 ст. 66 , Закон об обществах п. 1 ст. 7 указывает на возможность запрета на участие в обществах отдельных категорий граждан.

Такой запрет может быть предусмотрен только федеральным законом. Некоторые категории граждан ограничены законом в праве выступать участниками обществ.

Такие ограничения установлены для государственных служащих. Согласно ст. 11 Федерального закона от 31 июля 1995 г. 119-ФЗ Об основах государственной службы Российской Федерации Российская газета , 149, 03 августа 1995 г.государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. Государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли в уставном капитале коммерческих организаций.

Федеральный закон от 28 августа 1995 г. 154-ФЗ Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации Российская газета , 170, 1 сентября 1995 г. распространил ограничения, установленные федеральным законодательством для государственных служащих, на муниципальных служащих. А Федеральный закон от 8 января 1998 г. 8-ФЗ Об основах муниципальной службы в Российской Федерации Российская газета , 16 января 1998 г. с точностью воспроизвел положения Федерального закона Об основах государственной службы Российской Федерации, ограничивающие муниципальных служащих в праве выступать участниками коммерческих организаций, в том числе и обществ.

Военнослужащие не вправе совмещать военную службу с работой на предприятиях, в учреждениях и организациях, за исключением занятий научной, преподавательской и творческой деятельностью, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы.

Военнослужащим запрещается оказывать содействие физическим и юридическим лицам с использованием служебного положения в осуществлении предпринимательской деятельности, а также получать за это вознаграждение и льготы п. 7 ст. 10 Закона Российской Федерации от 22 января 1993 г. 4339-1 О статусе военнослужащих Это положение прямо не запрещает участие военнослужащих в хозяйственных обществах, но создает определенные сложности в осуществление таким учредителем своих прав на участие в управлении обществом.

По общему правилу юридические лица наряду с гражданами также могут быть участниками хозяйственных обществ п. 4 ст. 66 ГК РФ . Однако некоторые виды юридических лиц вправе выступать участниками обществ с определенными особенностями. Так, финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ . Однако отдельным видам учреждений, в частности государственным учреждениям культуры и образовательным учреждениям, право на участие в обществах прямо предоставлено специальными законами например, Законом РФ от 10 июля 1992 г. 3266-1 Об образовании ВЕДОМОСТИ СНД И ВС РФ , 30 июля 1992 г 30, ст. 1797 . При участии юридических лиц в обществах следует обращать внимание на нормы закона и учредительных документов, регламентирующие порядок принятия решения органами юридического лица об участии в таком обществе.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами ст. 124 ГК РФ . К ним применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Основная особенность при возникновении гражданско-правовых отношений с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований заключена в том, что от их имени выступают соответственно органы государственной власти или органы местного самоуправления. ГК РФ п. 4 ст. 66 и Закон об обществах п. 2 ст. 7 установлен общий запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в обществах, с оговоркой о возможности их участия только в случаях, установленных законом.

Это особые субъекты, у которых гражданская правосубъектность не является определяющей в их правовом положении.

Главная черта этих субъектов связана с муниципальной или государственной властью. Поэтому для участия в обществе как муниципального образования, субъекта Российской Федерации или Российской Федерации посредством органов государственной и муниципальной власти, так и указанных органов как самостоятельных субъектов права требуется прямое указание в федеральном законе, предоставляющее такую возможность.

В настоящий момент только действующее законодательство о приватизации в смысле п. 4 ст. 66 ГК РФ содержит нормы, регулирующие отношения по участию в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления. Ст. 16 Федерального закона от 21 июля 1997 г. 123-ФЗ О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации СОБРАНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РФ , 28 июля 1997 г 30, ст.3595 устанавливает, что внесение государственного, муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ является способом приватизации государственного и муниципального имущества. 2.