Понятие и признаки рецидива преступлений

Понятие и признаки рецидива преступлений.

Понятие рецидива преступлений давно известно уголовному праву России.

Однако в прежнем отечественном уголовном законодательстве понятие рецидива не давалось, оно лишь раскрывалось доктриной уголовного права.

Рецидив является одним из видов форм множественности преступлений. Рецидив от лат. recidius - возращающийся, т.е. возобновление того явления, которое имело место ранее и себя исчерпало, закончилось, но спустя некоторое время появилось вновь.

Это понятие используется в различных сферах деятельности, в том числе и в сфере преступного поведения и борьбы с преступностью.

Наиболее активные дискуссии об этом виде множественности преступлений в теории уголовного права состоялись во второй половине XX века. Внимание к институту рецидива преступлений возросло после принятия и введение в действие Уголовного Кодекса РФ. Активное изучение рецидива преступлений происходит по различным направлениям в отношении определенных категорий лиц Елисеева Н.В. Рецидив среди помилованных и деятельность органов внутренних дел по его предупреждению.

М 2003 Мазурин А.А. Криминологическая характеристика и предупреждение рецидивной преступности в исправительных колониях.

Рязань, 2003 г. по территириям Дзиконская С. Г. Рецидивная преступность и ее предупреждение на регионалном уровне на материалах Краснодарского кпая. Краснодар, 1999 г. Преступность крупного города Восточной Сибири как объект криминологического исследования по материалам г.г. Иркутска, Братска, Улан-Удэ. Томск, 2003. в связи с изучением видов рецидива Коломытцев Н.А. Особо опасный рецидив преступлений и борьба с ним. Киров. 2001 г. и особенностей назначения наказания при рецидиве преступлений Иванов В.А. Проблемы назначения наказания при рецидиве преступлений.

Челябинск, 2001 г. В отечественной литературе советского периода немало публикаций было посвящено раскрытию понятия рецидива преступлений, однако единообразного понимания его не было достигнуто. Одни авторы под рецидивом преступлений понимали совершение нескольких преступлений одним и тем же лицом, независимо от того, привлекалось оно к судебной ответственности за ранее учиненное преступление или не привлекалось.

Такая трактовка понятия рецидива получила название фактического рецидива.

Автором идеи фактического рецидива в отечественной доктрине уголовного права является Утевский Б.С. Он еще в 20-х годах писал, что немалое число осужденных, судившихся впервые, и ранее совершали иные или тождественные преступления, часто, при том многократно, и в течение нескольких лет, но были задержаны и судимы только один раз См. Утевский Б.С. Рецидив и профессиональная преступность.

Сб. Проблемы преступности. Вып. 3-4 М 1928 г Точку зрения Утевского Б.С. по рассматриваемому вопросу поддержали в 1960 г. Гинзбург М.Я. и Стручков Н.А которые писали, что обычно рецидивистом считают лицо второй раз и более судимое за однородные преступления. Но такое определение нельзя считать удачным. Оно не отражает ряд объективных моментов. Не всякий дважды судимый представляет большую опасность для общества.

Наиболее опасным является то лицо, которое систематически совершает преступления, в сознании которого появляются и постепенно укрепляются стойкие антиобщественные, паразитические взгляды на жизнь, сознательно отрицательное отношение к труду, резкое противопоставление своих низменных интересов интересам общества, хотя оно лицо осуждено впервые. Осуждение во второй раз является часто формальным юридическим признаком нежелания вступать на путь честной трудовой жизни.

Поэтому при определении рецидива, по мнению этих авторов, центр тяжести следует перенести на образ жизни преступника, на его привычки, взгляды, навыки См. Советское исправительно-трудовой право. Госюриздат М 1960 С. 101-102 После принятия УК РСФСР 1960 г. Б.С. Никифоров в качестве специального фактического рецидива рассматривал неоднократность абортов ч. 3 ст. 116 , систематичность подделки документов ч. 2 ст. 196 См. Никифоров Б.С. Новый Уголовный кодекс РСФСР - важный этап в дальнейшем развитии советского уголовного законодательства. Сбю Новое уголовное законодательсво РСФСР Госюриздат М 1961ю - С. 83-84 В последующие годы идею фактического рецидива защищал С. Степичев, предложивший отказаться от института судимости в уголовном праве.

По его мнению, ликвидация института судимости позволила бы дать наиболее правильное определение рецидива вообще и особо опасного рецидива в частности, определение, по которому рецидивистом считался бы человек, совершивший более одного преступления, независимо от того, был ли он осужден за первое преступление См. Степичев С. Нужен ли институт судимости Социалистическая законность 1965 9 С.16 Некоторые ученые именуют рассматриваемую точку зрения криминологическим рецидивом.

По мнению Зелинского А. Ф например, рецидив есть совершение нового преступления лицом, ранее осужденным или подвергавшимся мерам общественного воздействия за любое преступление, независимо от его характера и наличия судимости у виновного См. Зелинский А.Ф. Взаимосвязь преступлений при рецидиве Волгоград 1974 С.8 Однако идея фактического рецидива не была поддержана отечественными криминалистами и следственно-судебной практикой, она не нашла отражения также в уголовном законе.

В доктрине отечественного уголовного права наибольшее признание и поддержку получила точка зрения легального рецидива. Обоснованием концепции легального рецидива было дано в работах Яковлева А.М Гришанина П.Ф Карпеца И.И Кудрявцева В.Н Ткачевского Ю.М Фролова Е.А Шутова Ю.И. и других ученых.

Яковлев А.М. писал, что понимание нашим законодательством рецидива основано на концепции легального рецидива, то есть такого случая совершения субъектом двух и более преступлений, когда налицо судимость за ранее совершенное деяние См. Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью. Изд. Наука М 1964 С. 34. Гришанин П.Ф. подчеркивал, что рецидив преступления от простого повторения преступлений отличается тем, что преступление совершается судимым лицом См. Гришанин П.Ф. Вопросы уголовной ответственности особо опасных рецидивистов.

Сб. Проблемы советского уголовного права в период развернутого строительства коммунизма. Материалы научной конференции 14-17 мая 1963 г Л 1963 С.60 В трактовке рецидива и среди сторонников концепции легального рецидива не было единодушия. Некоторые ученые считали, что рецидивом может быть признано только совершение нового преступления лицом, отбывшим полностью или частично наказание по первоначальному приговору суда. Эта точка зрения была обоснована в кандидатской диссертации Шутова Ю.И посвященной мерам борьбы с рецидивной преступностью.

Исследовав различные аспекты борьбы с рецидивной преступностью, Шутов Ю.И. пришел к выводу, что рецидивом следует считать совершение нового преступления лицом, уже отбывшим полностью или частично наказание по прежнему приговору суда См. Шутов Ю.И. Рецидивная преступность и меры борьбы с ней по советскому уголовному праву Основные вопросы применения законодательства. Дисс канд. юр. наук Свердловск 1965 С. 110 Этот взгляд был поддержан Р. Галиакбаровым, М. Ефимовым, Е. Фроловым, которые писали, что рецидив означает, что лицо, отбывающее или отбывшее наказание за какое-либо преступление при наличии у нео судимости, совершает новое преступление Галиакбаров Р Ефимов М. Фролов Е. Множественность преступных деяний как институт советского уголовного права.

Советская юстиция 1967г. 2 - С. 5 Рассматриваемая точка зрения в доктрине отечественного уголовного права не была новой.

Еще в двадцатых годах эта точка зрения высказывалась Пионтковским А.А Гернетом М.Н а позднее Шаргородским М.Д. В 1924 году Пионтковский А.А. писал, что рецидивом следует считать совершение после отбытия наказания однородного или тождественного преступления См. Пионьковский А.А. Уголовное право РСФСР. Часть общая М 1924 г С.221 Комментируя п. е ст. 25 УК РСФСР 1922 г Гернет М.Н. писал, что толкование различных статей УК дает возможность считать рецидивом повторное совершение того же самого или однородного преступления, за которое наказание было отбыто ранее вполне или отчасти См. Уголовный кодекс.

Практический комментарий. Под ред. Проф. М.Н. Гернета и А. Н. Трайнина. Общ. Часть. Изд. Право и жизнь М 1924 С.75 За несколько иное понимание рецидива в 1958г. высказывался Шаргородский М.Д. Он считал, что в случаях, когда преступник совершил новое преступление после осуждения и полного отбытия наказания за первое преступление имеет место рецидив.

А в тех случаях, когда преступник совершает второе преступление после осуждения, но до начала отбытия или полного отбытия наказания по предыдущему приговору имеет место совокупность наказаний. См. Шаргородский М.Д. Наказание по советскому уголовному праву. М 1958 С.43. Доктрина, следственно-судебная практика и уголовное законодательство не восприняли рассматриваемые точки зрения. В отечественном уголовном праве при оценке содеянного как рецидива преступлений было придано решающее значение наличию непогашенной судимости или неснятой судимости за ранее совершенное преступление. В доктрине уголовного права длительное время оставался дискуссионным вопрос о том, признавать ли рецидивом преступлений только случаи повторного совершения умышленных преступлений, либо также и неосторожных.

Часть отечественных криминалистов защищала мнение, что рецидивом преступлений следует признавать только случаи повторного совершения умышленных преступлений, а неосторожные преступления образовывать рецидив не могут См например, Ткачевский Ю.М. Досрочное освобождение от наказания. Госюриздат, 1962 С. 48-49 Васильченко В.Н. Вопросы борьбы с рецидивной преступностью и ее предупреждение судебно-следственными органами.

Автореф. Канд. н. Киев, 1968 - С. 6 Первую точку зрения последовательно защищали Ткачевский Ю.М Шутов Ю.А. и другие. По мнению Ткачевского Ю.М рецидив налицо при условии, когда совершается умышленное преступление после осуждения за умышленное преступление. Он считал, что особенностью рецидива является совершение дважды и более серьезных преступлений.

Повторное совершение нетяжелого преступления после осуждения за такое же по характеру преступление, даже при их однородности, нельзя назвать рецидивом. В тех же случаях, когда имеет место совершение нетяжелого преступления лицом, уже судившимся за преступление, не являющееся опасным, речь может идти только о повторности. При признании рецидива, по мнению Ткачевского Ю.М не должны учитываться преступления, совершенные до наступления совершеннолетия См. Ткачевский Ю.М. Досрочное освобождение от наказания Госюриздат, 1962, С. 48-49 Иную точку зрения защищали Малков В.П Панько К.А Кафаров Т.М Голик Ю.В. См. Малков В.П. Множественность преступлений и ее формы по советскому уголовному праву. Казань, 1982, С. 44-45. Панько К.А. Вопросы общей теории рецидива в советском уголовном праве.

Воронеж, 1988 Кафаров Т.М. Проблема рецидива в советском уголовном праве. Баку, 1972, С. 17. и другие.

Наиболее распространенным, а ввиду этого и более опасным, безусловно, является рецидив умышленных преступлений. В следственно-судебной практике рецидив неосторожных преступлений встречается весьма редко. По этому вопросу, как отмечалось выше, защищается и другая точка зрения, согласно которой рецидив могут образовывать как умышленные, так и неосторожные преступления. Сторонники этого, не воспринятого УК РФ 1996 г. взгляда, полагают, что при рецидиве неосторожных преступлений, как и при умышленных, обнаруживается определенная тенденция в поведении преступника, проявляющаяся в легкомысленном либо пренебрежительном его отношении к другим лицам, возложенным на него обязанностям, к интересам общества и государства.

Например, Голик Ю.В. и Мирончик И.Я. писали, что совершение лицом нового неосторожного преступления при наличии у лица судимости имеет самостоятельное правовое значение и должно именоваться неосторожным рецидивом. Они считают, что неосторожный рецидив свидетельствует, что у человека нет привычки не нарушать предписания соответствующих правил и инструкций, что он склонен весьма легко относится к правонарушениям, у него имеется стойкое отрицательное отношение к соблюдению общепризнанных правил предосторожности Голик Ю.В Мирончик И.Я. Неосторожный рецидив уголовно-правовой и криминологический аспекты.

Сб. Уголовно-правовые меры борьбы с преступностью в условиях перестройки, Свердловск, 1990, С. 60-65. Это дало основание утверждать, что понятием рецидива должны охватываться не только случаи совершения умышленного преступления лицом, имеющим судимость за умышленное преступление, но и совершение нового умышленного при наличии судимости за неосторожное преступление, либо наоборот, или только неосторожных преступлений.

Итак, в Уголовном Кодексе РФ 1996 г. законодательно закреплена точка зрения о понимании рецидива преступлений как совершения нового умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Рецидив преступлений как вид форма множественности преступлений, признаки которой закреплены в ст. 18 УК РФ, понятие более узкое, чем легальный рецидив. Он не охватывает совершение неосторожных преступлений. Из законодательного определения вытекают следующие существенные признаки рецидива 1 наличие факта совершения нового преступления лицом, ранее совершившим преступление 2 умышленный характер первого и последующих преступлений 3 наличие судимости за ранее совершенное умышленное преступление.

Некоторые ученые, кроме обозначенных признаков рецидива, выдвигают дополнительный признак, в соответствии с которым рецидив должен иметь место только в том случае, если новое преступление совершено после полного или частичного отбытия наказания по предшествующему приговору Ефимов М.А. О понятии рецидива и его видах Материалы конференции по итогоамнаучно -исследовательской работы за 1965 г Свердловск, 1966 г С. 187 Панько К.А. Вопросы общей теории рецидива в советском уголовном праве. Воронеж, 1988. С. 51 и др Рецидив пишет Панько К.А - это наиболее опасный вид множественности преступлений, когда цель частной превенции не достигается, несмотря на то, что имело место не только назначение, но и исполнение наказания Панько К.А. Вопросы общей теории рецидива в советском уголовном праве.

Воронеж, 1988. С. 51. Однако, как совершенно точно отмечает Малков В.П. Нельзя недооценивать предупредительного и воспитательного значения предварительного следствия и судебного разбирательства, а также самого факта провозглашения обвинительного приговора См. Малков В.П Тимершин Х.А. Множественность преступлений.

Учебное пособие Уфа, 1995 г. С15 Осуждение от имени государства означает для виновного, что его поведение оценено как общественно опасное и недопустимое. И если виновные не реагирует на такую оценку и совершает новое преступление после осуждения, это свидетельствует о возрастании степени общественной опасности личности преступника. Поэтому законодатель обоснованно не включил в понятие рецидива признак полного или частичного отбытия наказания.

Остановимся подробнее на указанных признаках законодательно закрепленного понятия рецидива преступлений. Под преступлением понимается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное уголовным законом под угрозой наказания ч.1.ст 14 УК РФ . По законодательству России не признается преступлением действие бездействие, хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного уголовным законом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности, то есть не причинившее вреда и не создавшее угрозы причинения вреда личности, обществу или государству ч. 2 ст. 14 УК РФ . Умышленный характер преступлений предполагает, что каждое из деяний, образующих рецидив преступлений, совершено с прямым или косвенным умыслом либо с двумя формами вины. В соответствии с ч. 2 ст. 25 УК РФ преступление признается совершенным с прямым умыслом если лицо осознавало общественную опасность своих действий бездействия, предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления.

Преступление признается совершенным с косвенным умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий бездействия, предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия, либо относилось к ним безразлично.

В ст. 27 УК РФ предусматривается если в результате совершения умышленного преступления причиняются тяжкие последствия, которые по закону влекут более строгое наказание и которые не охватываются умыслом лица, уголовная ответственность за такие последствия наступает только в случае, если лицо предвидело возможность их наступления, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на их предотвращение, или в случае, если лицо не предвидело, но должно было и могло предвидеть возможность наступления этих последствий.

В целом такое преступление признается совершенным умышленно. Сердцевиной понятия рецидив является наличие судимости за ранее совершенное преступление у лица, привлекаемого к уголовной ответственности за вновь совершенное им преступление.

В соответствии с ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершенное преступление, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Сказанное означает, что если лицо после провозглашения обвинительного приговора с назначением наказания за совершение умышленного преступления до вступления приговора в законную силу совершит новое умышленное преступление, то в этом случае признаки рецидива отсутствуют.

Теория уголовного права определяет судимость как правовое состояние лица, приговоренного к определенному виду и сроку наказания за совершение преступления. Лицо, как указано в ч. 1 ст. 86 УК РФ, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу в течение всего времени отбывания наказания, а также и в течение определенного законом времени после отбытия наказания.

Лицо считается несудимым только после погашения или снятия судимости. При этом следует подчеркнуть, что судимость связана с назначением наказания. Следовательно, если лицо и привлекалось к уголовной ответственности, но было освобождено от нее, правила ст. 86 УК на него не распространяются. Также считаются несудимыми лица, к которым за совершение преступного деяния применены принудительные меры медицинского ч. 1 ст. 99 УК РФ или воспитательного характера ст. 90 УК РФ . Кроме того, если в постановлении об амнистии или при осуществлении помилования специально указано о снятии судимости, то лица, к которым указанные акты применены, также считаются несудимыми.

Наличие или отсутствие судимости имеет значение для установления в действиях лица рецидива ст. 18 УК РФ , квалификации действий например, п. в ч. 3 ст. 158 УК и при назначении наказания п. а ч. 1 ст. 63 УК . Закон предусматривает два способа прекращения судимости - ее погашение и снятие. Погашение судимости происходит автоматически по истечении сроков, установленных ч. 3 ст. 86 УК. Эти сроки связаны с несколькими основаниями.

Так, в отношении лиц, условно осужденных, судимость погашается по истечении испытательного срока в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказания, чем лишение свободы по истечении одного года после отбытия наказания. В указанном случае следует иметь в виду, что погашение судимости не связано с категориями преступлений, а связано только с видами наказаний, более мягкими, чем лишение свободы.

Поэтому, если даже было назначено наказание, не связанное с лишением свободы штраф, исправительные работы, арест, ограничение свободы и т.д. за преступления небольшой тяжести, средней тяжести или тяжкое преступление, судимость в любом случае погашается по истечении одного года после отбытия наказания. В судебной практике возник вопрос можно ли считать лицо условно осужденным, если наряду с основным наказанием ему назначено дополнительное наказание по сроку, превышающему испытательный срок. Представляется, что такое лицо нельзя отнести к категории условно осужденных лиц, поскольку под наказанием понимается полностью назначенное наказание за совершенное преступление основное и дополнительное. Если испытательный срок меньше срока дополнительного наказания, а следовательно, и истекает раньше, такое лицо может считаться условно осужденным и судимость у него погашается по истечении испытательного срока.

Если испытательный срок равен сроку дополнительного наказания или срок дополнительного наказания больше, чем испытательный срок, такое лицо должно считаться осужденным к более мягким видам наказания, чем лишение свободы, в этом случае судимость погашается по истечении одного года после отбытия наказания.

Основания погашения судимости по п. в, г и д ч. 3 ст. 86 УК зависят от осуждения лица к реальному лишению свободы и категории преступления. Прежним уголовным законом предусматривалось положение, согласно которому срок погашения судимости прерывался, если лицо, отбывшее наказание, до истечения срока погашения судимости вновь совершало преступление ч. 4 ст. 57 УК РСФСР . После отбытия наказания, назначенного судом за новое преступление, начинали течь оба срока, погашающих судимость, и лицо считалось судимым за оба совершенных им преступления до тех пор, пока не истек срок погашения судимости за наиболее тяжкое из числа совершенных этим лицом преступлений ст.55 УК РСФСР 1960 г Таким образом, при прерывании срока, погашающего судимость, создавалась своего рода цепочка, как бы подтягивающая одну судимость ко второй, третьей и т. д. Действующий УК РФ такой нормы не содержит, и это означает, что, если лицо совершает новое преступление до истечения срока погашения судимости, срок ее погашения будет исчисляться самостоятельно за каждое вновь совершенное преступление, то есть этот срок течет самостоятельно по каждому преступлению, за которое оно было осуждено.

Тем самым разрывается та цепочка, о которой сказано выше. В результате на практике нередко встречается такая ситуация если судимости за ранее совершенные преступления были погашены, несмотря на то, что в сроки их погашения лицом было совершено новое преступление, нельзя признать последнее преступление совершенным при рецидиве, опасном или особо опасном рецидиве.

Тем самым, ослабляется меткость репрессии и необоснованно снижается ответственность опасных и особо опасных рецидивистов.

Если осужденный будет освобожден от наказания досрочно или назначенное ему наказание будет заменено более мягким видом наказания, срок погашения судимости должен исчисляться исходя из фактически отбытого наказания с момента освобождения от отбывания наказания.

Например, лицу назначалось наказание за преступление средней тяжести три года лишения свободы, освободилось оно 15 декабря 1999 г. условно-досрочно на один год. Течение срока погашения судимости начинается с 16 декабря 1999 г. и заканчивается 15 декабря 2002 г. три года после отбытия наказания со дня фактического освобождения. При замене назначенного судом наказания более мягким видом наказания срок погашения судимости также исчисляется из фактически отбытого наказания, назначенного судом по приговору, после отбытия более мягкого вида наказания, но в рамках исчисления срока погашения судимости для той категории преступлений, к которой относится совершенное преступление.

Представляется, что освобожденные от наказания по актам амнистии или помилования при исчислении срока погашения судимости подпадают под действие ч. 4 ст. 86 УК, поскольку они досрочно освобождаются от наказания, назначенного по приговору суда. В этом случае срок погашения судимости начинает исчисляться, исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения осужденного от отбывания основного и дополнительного наказания. Исключение составляют лишь те лица, в отношении которых применен акт об амнистии до начала отбывания ими наказания.

Например, амнистия применена при постановлении приговора или по делам, находящимся в производстве органов дознания, следствия или суда. Если осужденному помимо основного назначалось дополнительное наказание, то срок погашения судимости начинает течь после отбытия основного и дополнительного наказания. Если лицо осуждено по совокупности преступлений или приговоров, то срок погашения судимости следует исчислять с момента отбытия наказания, назначенного по совокупности преступлений или приговоров, но для каждой категории преступлений - самостоятельно.

Например, лицо было осуждено за вовлечение несовершеннолетнего в систематическое употребление спиртных напитков ч. 1 ст. 151 УК - преступление средней тяжести к трем годам лишения свободы и за разбой, совершенный по предварительному сговору группой лиц п. а ч. 2 ст. 162 УК - особо тяжкое преступление к десяти годам лишения свободы.

По совокупности преступлений осужденному назначено двенадцать лет лишения свободы.

По отбытии окончательного наказания начнется исчисление срока погашения судимости, который для преступления средней тяжести будет равен трем годам, а для особо тяжкого преступления - восьми годам. Снятие судимости в отличие от погашения производится при условии безупречного поведения осужденного по его ходатайству и с обязательным вынесением судьей мотивированного постановления. Судимость может быть снята с любого лица, отбывшего наказание, без каких-либо ограничений как в части категории совершенных преступлений, так и с учетом личности осужденного.

Суть такого решения заключается в том, что оно может приниматься до истечения срока погашения судимости при наличии данных, свидетельствующих о безупречном поведении конкретного лица. Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью. Это значит, что прежняя судимость, сроки давности которой истекли, не может служить квалифицирующим признаком при совершении нового преступления, она не может рассматриваться и учитываться как отягчающее обстоятельство, не может учитываться при решении вопроса о наличии в действиях лица рецидива. Часть 4 статьи 18 УК РФ предусматривает перечень преступлений, за которые лицо уже было осуждено, но которые не учитываются при признании рецидива, т.е. указанная часть предусматривает исключения из понятия рецидива.

Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. данный перечень исключений был увеличен по сравнению с редакцией 1996 г. В настоящее время при признании рецидива преступлений не учитываются а судимости за умышленные преступления небольшой тяжести б судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет в судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ. В первоначальной редакции при признании рецидива преступлений не имели значения ни категории преступлений, образующих рецидив, ни вид наказания, которому был подвергнут преступник за первое преступление.

Единственным исключением из этого были преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет также закон указывал, что снятые или погашенные судимости не образуют рецидива. Таким образом, закон в настоящее время еще более сузил понятие рецидива преступлений, увеличив количество исключений.

Соответственно теперь еще больше видов форм множественности преступлений не учитывается уголовным законом, так как, исключенные ситуации множественности преступлений не относятся к совокупности преступлений.

Данное изменение неоднозначно оценивается в научном мире. Одни авторы считают изменения, внесенные в ст. 18 УК РФ оправданными.

Так, например, В. Питецкий См. В. Питецкий Назначение наказания при рецидиве преступлений Законность 9, 2004, С. 40 считает, что в соответствии со ст. 18 УК РФ до ее изменения, рецидив преступлений образовывали самые, казалось бы, невинные ситуации. Он проявлялся, например, у лица, совершившего умышленное преступление небольшой тяжести и наказанного, допустим, штрафом, и вновь совершившего преступление такой же категории. То же можно сказать и об условном осуждении. Правовые же последствия признания рецидива преступлений предусматривались в соответствии с ч. 2 ст. 68 УК РФ достаточно суровые.

Поэтому следует признать, что при определении общего понятия рецидива преступлений законодатель в статье 18 УК РФ в редакции 1996 г. допустил некоторый перебор. В. Питецкий считает, что при определении рецидива следовало бы исключить и судимости за приготовление к преступлению. Случаи реального привлечения к уголовной ответственности за приготовление к преступлению крайне редки, а главное - это не те деяния, которые заслуживают правовых последствий, связанных с рецидивом.

Другие криминалисты, еще до указанного изменения считали, что следовало бы дать более широкое законодательное определение рецидива, не ограничиваясь включением в рецидив только умышленных преступлений, то есть признать рецидивом преступлений совершение нового преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление Т. Черненко Формы множественности преступлений и их отражение в квалификации преступлений Уголовное право, 4, 2000.C Представляется справедливым утверждение, что лицо, совершившее, например, два неосторожных преступления, либо неосторожное и умышленное преступление, либо два преступления небольшой тяжести, за первое из которых оно имеет непогашенную судимость, более опасно для общества, чем лицо, впервые совершившее одно из указанных преступлений, кроме того, указанные случаи множественности преступлений не попадают ни под совокупность, ни под рецидив.

Поэтому было бы логично, во-первых, законодательно закрепить данные проявления множественности и, во-вторых, определить для этих видов множественности соответствующие правовые последствия.

Уголовный Кодекс РФ предусматривает особо опасный рецидив, но не упоминает термин рецидивист особо опасных рецидивистов как это было в Уголовном Кодексе РСФСР 1960 г. Данный момент также вызывает неодинаковую оценку. Например, А.И. Алексеев и М.П. Журавлев А.И. Алексеев, М.П. Журавлев, К вопросу о совершенствовании законодательства о борьбе с рецидивом преступлений Журнал российского права , N 6, июнь 2001 г считают, что выделение особо опасных рецидивистов в самостоятельную классификационную группу явилось одной из важных частей реформы мест лишения свободы, проведенной в начале 60-х годов, которая привела к заметному оздоровлению обстановки в исправительных учреждениях.

Решающую роль при этом сыграло изъятие особо опасных рецидивистов из общих мест заключения и сосредоточение их в колониях особого режима.

Повышенная общественная опасность особо опасных рецидивистов как их продолжают называть практические работники проявляется и в совершении ими наиболее опасных преступлений, и в большей степени реальной угрозы совершения ими новых преступлений, поскольку среди них самый высокий процент рецидивов преступлений после предыдущего осуждения. Повышенная ответственность особо опасных рецидивистов вполне согласуется с принципом справедливости, закрепленным в ст.6 УК РФ, согласно которой наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Ныне действующий Уголовный Кодекс отказался от понятий рецидивист, особо опасный рецидивист, акцентируя внимание не на личности преступника, а на совершенном им преступлении. Сторонники этой позиции полагают, что степень опасности преступления и преступника надо рассматривать в диалектической связи, единстве и взаимодействии.

При этом основополагающую роль в этом единстве опасности деяния и личности играет опасность деяния.

Общественная опасность лица не может иметь самостоятельного значения вне связи ее с опасностью совершенного им деяния Бузынова С.П. Рецидив преступлений. М 1980. С. 10-11. Именно повторный криминальный поступок определяет причину ухудшения уголовно-правового статуса преступника, хотя при назначении наказания, безусловно, должна учитываться и его личность.

Видимо от этих начал отталкивался законодатель, элиминируя институт особо опасного рецидивиста и вводя в правоприменительный оборот понятие рецидива как совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Кроме того, ч. 1 ст. 68 УК, действующая в развитие общих начал назначения наказания, предписывает в случае назначения наказания при рецидиве, опасном рецидиве и особо опасном рецидиве преступлений учитывать число, характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений. Таким образом, и в нормативном плане специфика избрания меры принуждения рецидивисту восходит к уголовно-значимым актам его поведения, оставляя в рамках общих правил судебной пенализации особенности его личности ч. 3 ст. 60 УК РФ . Однако в доктрине уголовного права России считается общепризнанным, что рецидив преступлений свидетельствует о повышенной общественной опасности личности преступника См. Панько К.А. Вопросы общей теории рецидива в советском уголовном праве. Из-во Воронеж.

У-та, 1988 Кафаров Т.М. Проблема рецидива в советском уголовном праве Баку, 1972 Алиев Н.Б. Повторность и рецидив преступлений по советскому уголовному паву Махачкала, 1978 Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью М 1964 Действительно, когда лицо, имеющее судимость за ранее совершенное преступление, находясь под воздействием социально-правового контроля со стороны специально на то созданных органов и учреждений государства и общества совершает новое умышленное преступное деяние, оно тем самым обнаруживает свое непринятие требований уголовного закона о несовершении нового преступления под угрозой более строгого наказания, намеренно противопоставляет себя требованиям и условиям этого контроля, проявляет свою злостность и неисправимость.

Эти и объясняется более строгое наказание.

Правовое значение рецидива преступлений заключается, прежде всего, в том, что он на основании п. а ч. 1 ст. 63 УК является обстоятельством, отягчающим наказание.

Часть 5 ст. 18 УК РФ также указывает на то, что рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных Уголовным Кодексом. В развитие этого положения ст. 68 УК РФ содержит правила назначения наказания при рецидиве преступлений - срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного Кодекса.

Во-вторых, рецидив преступлений имеет значение при назначении осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения. Так, в соответствии с п. б, в , г ч. 1 ст. 58 УК РФ - женщины, осужденные к лишению свободы при любом виде рецидива отбывают наказание в исправительных колониях общего режима - мужчины, осужденные к лишению свободы при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы отбывают наказание в исправительных колониях строгого режима - мужчины осужденные к лишению свободы при особо опасном рецидиве преступлений отбывают наказание в исправительных колониях особого режима.

Согласно ч. 2 ст. 58 УК РФ, мужчины, осужденные к лишению при особо опасном рецидиве преступлений отбывание части срока наказания может быть назначено в тюрьме, при этом суд засчитывает время содержания осужденного под стражей до вступления в законную силу обвинительного приговора в срок отбывания наказания в тюрьме.

Ранее Уголовный Кодекс до изменений, внесенных Федеральным законом от 8 декабря 2003 г в 20 статьях предусматривал рецидив преступлений в качестве квалифицирующего признака состава преступлений, в настоящее время это значение рецидива утратило силу. Можно также говорить о социальном значении рецидива. Рецидив с точки зрения социальной сущности является свидетельством повышенной опасности личности преступника, а также свидетельством наличия недостатков в осуществлении за ним социально-правового контроля со стороны правоохранительных органов, общественных институтов, призванных обеспечивать предупреждение рецидива преступлений, содействовать исправлению лица, имеющего судимость. 2.2. Виды рецидива преступлений.

Вопросу о видах рецидива уделяли внимание практически все исследователи проблемы рецидива.

Отсутствие до принятия Уголовного Кодекса 1996г. законодательного определения понятия рецидива и достаточно разнообразные формы его проявления, не могли не привести к обилию различных точек зрения на этот счет. В литературе приводятся различные квалификации видов рецидива, основанные на тех или иных критериях. Так, В.П. Малков в зависимости от характера преступлений, составивших рецидив, различает6 а рецидив тождественных преступлений б рецидив однородных преступлений в общий рецидив.

Кроме того, он указывал также на предусматривавшийся в ст. 24 УК РСФСР 1960г. особо опасный рецидив Малков В.П. Повторность преступлений Казань, 1970. С. 168. А.М. Яковлев выделяет отдельные виды рецидива по нескольким основаниям. Так, в зависимости от характера совершенных преступлений, он различал рецидив общий и специальный в зависимости от степени общественной опасности - рецидив тяжких и рецидив менее опасных преступлений в зависимости от количества судимостей - простой и сложный виды рецидива.

Кроме того, А.М. Яковлев к видам рецидива относил также фактический рецидив Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью, М 1964, С. 89 Панько К.А кроме названных выше видов рецидива, называет также рецидив до отбытия наказания и после его отбытия, а также рецидив неосторожных преступлений Панько К.А. Вопросы общей теории рецидива в советском уголовном праве.

Воронеж, 1988. С. 71-72. Гришанин П.Ф. признает наличие таких видов рецидива как рецидив тяжких и менее тяжких преступлений простой однократный и сложный многократный, а также рецидив тождественных, однородных и разнородных преступлений. Основание для выделения последних он усматривал в соотношении состава рецидива и состава преступления, совершенного лицом до осуждения Гришанин П.Ф. Вопросы уголовной ответственности особо опасных рецидивистов. Сб. Проблемы советского уголовного права в период развернутого строительства коммунизма.

Материалы научной конференции 14-17 мая 1963 г Л 1963С. 43-44. Отдельные авторы, кроме вышеназванных видов рецидива, различают также пенитенциарный рецидив, понимая под ним совершение нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, которому вновь назначается этот же вид наказания Кувашев А.Х. Уголовная ответственность за рецидив преступлений по советскому уголовному праву. Автореф. Дис канд. юрид наук. М 1970г С. 11. В литературе приводятся и иные, более многочленные классификация. Так, в научно-практическом комментарии к УК РФ под ред. П.Н. Панченко указывается Рецидив по степени тяжести совершенных преступлений может быть простым, опасным и особо опасным по характеру назначавшихся наказаний - пенитенциарным и непенитенциарным по моменту совершения - допенитенциарным, пенитенциарном и послепенитенциарным по динамике тяжести совершенных преступлений - прогрессирующим, стабильным и затухающим по характеру совершенных преступлений - корыстным, насильственным, профессиональным, мафиозным, иным Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу РФ, Н.Новгород, 1996г Т.1, С. 47-48. Можно привести и другие квалификации рецидива, однако квалификация лишь тогда будет отвечать своему назначению и иметь практическую значимость, если она будет вытекать из закона, который прямо называет отдельные виды рецидива, либо указывает на необходимость их учета при решении тех или иных вопросов, связанных с квалификацией преступлений, назначением наказания и др. В.Ф.Шмелев усматривает в рецидиве два значения 1 как особую форму множественности, выражающуюся в совершении нового преступления лицом, имеющим судимость и 2 как особенность квалификации содеянного.

При таком взгляде на значение рецидива преступлений возможен более плодотворный подход к его классификации.

В частности, во втором значении рецидива В.Ф.Шмелев выделял такие его виды, как а рецидив тождественных преступлении 6 рецидив однородных и разнородных преступлении и в особо опасный рецидив.

Такая классификация и сам вывод о значения рецидива были построены на ранее действовавшем законодательстве.

С учетом положений о рецидиве, содержащихся в действующем УК РФ, следует сказать, что рецидив, кроме того, имеет значение в плане назначения наказания. Действующее уголовное законодательство чч. 2 и 3 ст. 18 УК , определяя понятие рецидива, указывает на два его вида опасный и особо опасный.

Как видно из самого их названия, они различаются по своей общественной опасности. В теории уголовного права принято дополнять данную квалификацию указанием на простой рецидив, понимая под ним общее определение этого понятия, приведенное в ч. 1 ст. 18 УК РФ. Таким образом, на основании ст. 18 УК РФ выделяют следующие виды рецидива 1 простой рецидив 2 опасный рецидив 3 особо опасный рецидив. Простым рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Применительно к простому рецидиву ч. 1 ст. 18 УК не предусматривает каких-либо указаний относительно принадлежности ранее и вновь совершенного преступления к категории небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкому или особо тяжкому преступлению. При определении рецидива, предусмотренного ч. 1 ст. 18 УК, также не содержится указаний и относительно вида уголовного наказания, которое было назначено лицу за прежде совершенное умышленное преступление, в связи с которым у него имеется судимость.

В ч. 1 ст. 18 УК нет указаний и относительно вида наказания, которое должно быть назначено судом. В ч. 1 ст. 18 УК также нет четких предписаний и относительно числа судимостей, наличие которых дает основание суду считать, что новое преступление подсудимым совершено при наличие признаков простого рецидива. Правильное решение поставленных вопросов имеет прикладное значение, поскольку от верного их понимания и решения, зависит вид и размер наказания, которые суд обязан или может назначить лицу, признанному виновным в совершении преступления при наличии признаков простого рецидива.

Вероятно, поставленные вопросы можно правильно решить, используя метод исключения дополнительных признаков, характеризующих опасный рецидив ч. 2 ст. 18 УК РФ и особо опасный рецидив ч. 3 ст. 18 УК РФ , а также признаков, указанных в ч. 4 ст. 18 УК РФ, которые исключают наличие простого рецидива. Согласно ч. 2 ст. 18 УК рецидив преступлений признается опасным в следующих двух случаях а при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы б при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 18 УК рецидив преступлений признается особо опасным в следующих двух случаях а при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы б при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

Кроме того, при признании рецидива преступлений не учитывается следующие судимости а судимости за умышленные преступления небольшой тяжести б судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет в судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 Уголовного Кодекса.

Следовательно, простой рецидив образуют случаи а когда лицо совершает умышленное преступление средней тяжести, если оно прежде уже осуждалось за умышленное преступление средней тяжести в том числе два и более раза к мере наказания, не связанной с лишением свободы б когда лицо совершает умышленное преступление средней тяжести, если оно прежде уже осуждалось два и более раза к реальному лишению свободы за умышленное преступление средней тяжести в когда лицо совершает тяжкое преступление, если оно прежде уже осуждалось к реальному лишению свободы за умышленное преступление средней тяжести.

Возможны и другие варианты сочетания совершаемых преступлений и осуждений, создающие простой рецидив. Таким образом, простым рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление без признаков опасного и особо опасного рецидива и за исключением случаев, предусмотренных ч. 4 ст. 18 УК РФ. Необходимо отметить, что изменения, внесенные в Уголовный Кодекс от 8 декабря 2003 г по сравнению с ранее действовавшей редакцией УК 1996г существенно сузили понятие простого рецидива, исключив при признании простого рецидива судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Кроме того, указанные изменения поставили точку в спорном вопросе при признании рецидива относительно трактовки осуждения к лишению свободы имеется ли в виду осуждение к лишению свободы с реальным его отбыванием либо также имеется в виду и осуждение к лишению свободы условно в соответствии со ст. 73 УК, либо с применением отсрочки отбывания наказания на основании ст. 82 УК РФ, то есть случаи осуждения, когда суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без отбывания наказания и постановит считать отбывание наказания условным или возможности отсрочить отбывание наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.

Теперь действующее законодательство четко установило, что при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Что касается опасного рецидива, то хотя его определение впервые закреплено в УК 1996г. ч. 2 ст. 18 , в теоретических источниках на него указывалось и ранее, причем отдельные авторы предлагали предусмотреть это понятие в уголовном законодательстве. Так, П.Ф. Гришанин отмечал, что под понятие особо опасного рецидивиста подпадает незначительная часть рецидивистов, дня подавляющего же их большинства закон не содержит специальных указаний об усилении ответственности за совершенные ими деяния, в связи с чем незрела необходимость предусмотреть в законе фигуру опасного рецидивиста Гришанин П.Ф. Указ раб. С. 47 Некоторые авторы, в частности, Панько А.К. в качестве отдельных видов рецидива называет простой, опасный и особо опасный рецидив.

В основу выделения этих видов были положены категории преступлений, различающихся по своей общественной опасности, совершение которых лицом, имеющим судимость, составляло тот или иной из названных видов рецидива.

Степень общественной опасности того или иного вида рецидива писал он будет производной от степени общественной опасности соответствующей категории преступлений Пнанько К.А. Указ. Раб. С. 74-75. Именно это обстоятельство законодатель и предусмотрел в качестве основного при определении видов рецидива в ст. 18 УК РФ. Кроме того, согласно данной норме, при этом должны учитываться также количество судимостей и вид наказания, назначенного виновному как рецидивное, так и за предыдущие преступления.

В соответствии с ч. 2 ст. 18 УК рецидив признается опасным а при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы б при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Совершение тяжкого преступления, если лицо ранее было осуждено за особо тяжкое преступление, в соответствии с п. в ч. 3 ст. 18 УК в прежней редакции было основанием для признания преступления особо опасным рецидивом.

В соответствии же с п. б ч. 2 ст. 18 в редакции Закона от 8 декабря указанные преступления дают основание для признания лишь опасного рецидива.

В отличие от прежней редакции, пункт а ч. 2 ст. 18 УК конкретизирует категорию преступлений, совершение которых требуется для признания рецидива опасным, это совершение тяжкого преступления, если ранее два и более раза было совершено преступление средней тяжести. В соответствии с ч. 3 ст. 15 УК РФ преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы.

Согласно ч. 4 ст. 15 УК РФ, тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы. Пункт а ч. 2 ст. 18 УК также указывает, что наказание за рецидив в виде лишения свободы должно быть реальным, как за первое преступление п. в ч. 4 ст. 18 УК , так и за рецидив. Осуждение к такому тяжкому наказанию как лишение свободы свидетельствует о том, что и само деяние, и личность виновного обладают достаточно высокой степенью общественной опасности, необходимой для констатации наличия данного вида рецидива.

Осужденными к реальному лишению свободы считаются такие лица, которым было назначено это наказание к реальному отбытию, независимо от того, отбывалось ли оно фактически или нет, например, в связи с уклонением от него. В случае замены лишения свободы другим наказанием в порядке смягчения приговора судимость не должна учитываться при признании опасного рецидива.

В соответствия с ч. 9 ст. 50 УК в случае злостного уклонения от исправительных работ суд может заменить некоторые наказания лишением свободы из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ. Подобное положение предусмотрено ч. 4 ст. 53 УК и в отношении ограничения свободы. В случае злостного уклонения от этого наказания оно может быть заменено лишением свободы на срок ограничения свободы, назначенного приговором суда. В обоих этих случаях лицо не может считаться судимым к лишению свободы, поскольку здесь, речь идет не об осуждения к данному наказанию, а лишь о замене им других, более легких видов наказания.

Вопрос решается иначе при назначении наказания в виде лишения свободы условно в соответствии со ст. 73 УК. Согласно п. в ч. 4 ст. 18 УК РФ при рецидиве преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Таким образом, в случае систематического или злостного неисполнения условно осужденным в течение испытательного срока возложенных на него судом обязанностей, а также в случае совершения таким лицом в течение испытательного срока преступления, суд в соответствии с п. 3 ст. 73 УК РФ может постановить об отмене условного осуждения и исполнении назначенного ранее наказания, во втором случае - в зависимости от тяжести совершенного преступления суд решает вострое об отмене или отменяет условное осуждение и назначает наказание по совокупности приговоров.

В таких случаях вынесенное ранее условное осуждение будет учитываться при решении вопроса о рецидиве преступлений. Согласно п. б ч. 2 ст. 18 УК опасный рецидив может составить также совершение тяжкого преступления лицом, которое ранее было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

В соответствии чч. 4 и 5 ст. 15 УК РФ тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание. Применительно к случаю, предусмотренному п. б ч. 2 ст. 18 УК, нет указания на осуждение за повторное тяжкое преступление к лишению свободы.

Однако сопоставление положения п. б ч. 2 ст. 18 с правилом п. а ч. 2 ст. 18 УК, в соответствии с которым возможность признания рецидива опасным связывается с осуждением только к реальному лишению свободы, а также правила ч. 4 ст. 15 УК, согласно которому тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы, дает основание для вывода, что п. б ч. 2 ст. 18 УК подразумевает в качестве обязательного признака опасного рецидива совершение лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы с реальным его отбыванием.

Обязательным признаком для признания рецидива опасным, в соответствии с п. б ч. 2 ст. 18 УК также является то, что наказание за первое совершенное тяжкое или особо тяжкое преступление должно быть реальным, ранее такого указания не было. Рецидив преступлений признается особо опасным, согласно ч. 3 ст. 18 УК в двух случаях а при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы б при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

При оценке того обстоятельства, что лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление, следует иметь в виду, что в таких случаях подразумеваются осуждения за совершение каждого нового преступления после вступления приговора в законную силу за прежнее преступление, а не случаи вынесения отдельных приговоров в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ. По этому вопросу Пленум Верховного Суда СССР свою позицию сформулировал в п. 9 постановления от 25.06.76 г. с изменениями от 09.12.82 г. и 16.01.86 г. О практике применения судами законодательства о борьбе с рецидивной преступностью, указав, что если лицо совершило несколько преступлений, но осуждено было лишь за одно из них, а остальные преступления были раскрыты после вынесения приговора по первому делу, то судимости за указанные преступления учитываются как одна судимость.

Из ст. 18 УК РФ, в редакции от 8 декабря 2003г исключено признание особо опасного рецидива при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждено к лишению свободы, если ранее оно три или более раза было осуждено к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или умышленное преступление средней тяжести.

Указанный набор судимостей в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК теперь дает основание для признания лишь простого рецидива.

Особо опасный рецидив, так это видно из формулировки данного понятия - это свидетельство наиболее высокой степени общественной опасности преступной деятельности виновного. И это обстоятельство не может не сказаться на критерии его признания.

При выделении опасного и особо опасного видов рецидива законодателъ использует в качестве основных критериев - категорию совершенных преступлений и их число. При этом, варьируя последний показатель, законодатель уравнивает общее основание признание рецидива того или иного вида при различии в категории преступлений. Кроме того, учитывается также и вид назначенного наказания, о чем подробно говорилось выше. Определяя понятие рецидива как такового и его отдельных видов, закон не устанавливает никаких иных оснований, и условий дня его признания.

В этой связи невозможно согласиться с авторами научно-практического комментария к УК РФ Научно-практический комментарий к УК РФ С. 49. Здесь указывается следующее Понятно, что при признании рецидива опасным как и особо опасным нельзя руководствоваться только формальными критериями. Тут нужен вдумчивый анализ и оценка всех обстоятельств совершенных преступлении, их причин, мотивов, степени осуществления преступного намерения в каждом конкретно случае, наличие и тяжесть последствии и т.п. Вполне допустимы случаи, когда рецидив, попадающий по формальным критериям под признаки особо опасного, может быть признан опасным, опасный - простым. И далее Если судимость за ранее совершенное деяние не погашена, но до ее погашения остается сравнительно небольшой промежуток времени или реально существуют обстоятельства, в силу которых судимость могла бы быть снята, то данные сведения не могут игнорироваться при констатации факта рецидива.

Такая точка зрения имела под собой почву ранее, в период действия У К РСФСР 1960 г который устанавливая основания, и порядок признания особо опасным рецидивистом, указывал, что при этом следует учитывать личность виновного, степень общественной опасности совершенных им преступлений, их мотивы, степень осуществления аресту плыл намерений, степень к характер участия в совершении преступлений и другие обстоятельства дела. Наличие формальных общих признаков, установленных в ст. 24 УК РСФСР количества судимостей за ранее совершенные деяния, перечисленные в этой статье, срок лишения свободы, назначенные по приговору суда, таким образом было еще недостаточным для признания лица особо опасным рецидивистом.

В конечном итоге понятие особо опасного рецидивиста приобретало оценочный характер и решение вопроса о том, является ли рецидив особо опасным или нет становилось вопросом факта, устанавливаемого судом в каждом конкретном случив с учетом всех обстоятельств дела. Действующее уголовное законодательство отвергло такой подход к решению вопроса о признании рецидива опасным или же особо опасным, указав в ст. 18 УК лишь на формальные признаки, подлежащие учету. Таким образом, определение понятий отдельных видов рецидива не дает оснований для изложенного выше мнения по этому вопросу.

Определяя понятие рецидива и его виды, действующее уголовное законодательство устанавливает одновременно и порядок назначения наказания в случае рецидива преступлений.

Уголовный Кодекс 1996г. до поправок, принятых 8 декабря 2003г в ст. 68 УК устанавливал особый порядок назначения наказания для каждого из указанных видов рецидива. В настоящее время, согласно ч. 2 ст. 68 УК РФ, в редакции Закона от 8 декабря 2003г срок наказания при любом виде рецидива преступлений определяется одинаково он не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК . Таким образом, отказавшись от дифференциации назначения наказания за рецидив в зависимости от его вида, законодатель устранил практическое значение видов рецидива, предусмотренных в чч. 2 и 3 ст. 18 УК РФ. В настоящее время они будут иметь значение только для определения места отбывания наказания.

Наука уголовного права также выделяет общий и специальный рецидив преступлений.

Под общим рецидивом понимается совершение лицом, ранее судимым, любого нового умышленного преступления, юридически не тождественного предшествующему.

Например, лицо, ранее судимое за кражу чужого имущества, совершило хулиганство. Специальный рецидив преступлений предполагает совершение лицом, ранее судимым за преступление, нового такого же деяния. Например, лицо, ранее судимое за хулиганство, вновь совершает хулиганство. Специальный рецидив тождественных преступлений и общий рецидив выделяются, таким образом, в зависимости от характера совершенных деяний, точнее от соотношения составов, с одной стороны, первичного и, с другой рецидивного преступлений.

Данная классификация ранее, до изменения от 8 декабря 2003 г. имела свое отражение и в уголовном законе. До указанных изменений во многих статьях Особенной части УК указывалось как на квалифицирующий признак на совершение такого же деяния либо иного из числа специально указанных в законе. В данном случае речь шла о специальном рецидиве, разновидностью которого является рецидив тождественных преступлений.

Его значение заключалось в том, что он определял квалификацию содеянного, образуя квалифицированный состав того или иного преступления. В отличие от него, п. а ст. 63 УК, предусматривающий в качестве одного из обстоятельств, отягчающих наказание, рецидив преступлений, имел в вицу совершение любого умышленного преступления лицом, ранее судимым за умышленное же преступление независимо от его характера. Такой вид рецидива в литературе принято называть общим. Ныне действующее законодательство исключило такие квалифицирующие признаки из составов преступлений как неоднократность и судимость за совершение такого же деяния либо иного из числа специально указанных в законе.

Теперь порядок назначения наказания за общий и специальный виды рецидива одинаков. Иными словами, законодатель исключил в Уголовном Кодексе деление рецидива на общий и специальный, оставив только общий рецидив преступлений. Исключив специальный рецидив, законодатель дал понять, что для оценки общественной опасности, а, следовательно, и для назначения наказания не имеет значения совершает ли лицо повторно преступление, тождественное или однородное первому либо любое другое умышленное преступление.

Таким образом, квалификация рецидива на общий и специальный не имеет значения для уголовного законодательства, не отражена в нем. Данная квалификация применяется теперь лишь в науке уголовного права. Однако некоторые ученые, еще до указанных изменений не признавали деление рецидива на такие виды как общий и специальный.

Так, например, Тосакова Л.С. считает, что в доктринальном смысле специальный рецидив не может рассматриваться в качестве вида рецидива. Тосакова Л.С. Назначение наказания при рецидиве преступлений по действующему уголовному законодательству. Дисс. к.ю.н Казань, 1997 г. С.50 В соответствии с ч. 4 УК судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет, не учитываются при признании рецидива преступлений. Однако, судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет, ранее могли учитываться при квалификации содеянного по признаку наличия судимости за ранее совершенное преступление.

В литературе высказываются различные точки зрения по поводу соотношения общественной опасности рецидива, при котором повторное преступление является тождественным или однородным первому преступлению и рецидива, при котором новое преступление не тождественно либо неоднородно первому, т.е. специального и общего рецидива. Так, по мнению Гришанина П.Ф деление рецидива на специальный и общий не отражает существенных изменений в общественной опасности рецидивов. Такая точка зрения вытекает из придания автором большого значения факту осуждения лица. Об устойчивости антиобщественных взглядов и привычек рецидивиста пишет он свидетельствует не только и не столько факт совершения однородного преступления, сколько тот факт, что повторное преступление совершено после осуждения.

Осуждение воздействует не на отдельные антиобщественные взгляды и привычки, которые были непосредственной причиной преступления, а на сознание преступника в целом.

В сознании осужденного откладывается конкретное представление о наказуемости всех преступлений, вытекающие из его опыта переживания различных этапов уголовной ответственности и особенно осуждения Гришанин П.Ф. Указ. Раб. С. 44 Напротив, Яковлев А.М. считает, что повышенная опасность специального рецидива, то есть случаев неоднократного осуждения лица за совершение им однородных преступлений, общепризнанна Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью, 1964г С. 118. Такая позиция представляется обоснованной прежде всего с точки зрения социальной сущности рецидива.

Она состоит в преемственности определенных взглядов и представлений лица, определяющих степень общественной опасности преступлений, в том числе и их рецидива, существенно повышает уровень их распространенности. Практически все исследователи проблемы рецидива отмечают преобладание специального рецидива над общим.

Совершение преступлений иной направленности является по большей