ОСНОВНЫЕ ПРИЗНАКИ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

ОСНОВНЫЕ ПРИЗНАКИ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА. В статье 56 ТК РФ дано определение понятия трудового договора.

Трудовой договор это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работодателю по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

Признаки трудового договора, указанные в данном определении, позволяют отличать его от гражданско-правовых договоров, таких, как договор подряда возмездного оказания услуг, договоров получения и др. Основным признаком трудового договора является выполнение работником определенной трудовой функции.

Понятие трудовой функции законодатель дает в ст. 15 ТК РФ. Это работа по определенной специальности, квалификации или должности. Заключив трудовой договор, работник принимает на себя обязанность выполнить в период действия договора установленный для него комплекс работ в рамках определенной профессии, специальности, с учетом его квалификации. Гражданско-правовой договор заключается для выполнения работы или услуги, определенной конкретным конечным результатом, и прекращается после принятия заказчиком результатов работы.

Другой отличительной чертой трудового договора является подчинение работника внутреннему трудовому распорядку. В соответствии с ч. 3 ст. 189 ТК РФ трудовой распорядок организации определяется правилами внутреннего трудового распорядка. Правила регламентируют режим работы, время отдыха, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания и иные вопросы ч. 4 ст. 189 ТК РФ. В отличие от работника, работающего по трудовому договору, исполнитель гражданско-правового договора организует работу по своему усмотрению и в полном объеме несет ответственность за ненадлежащее исполнение условий договора, возмещает заказчику все причиненные ему убытки.

Работодатель обязан обеспечивать работнику условия труда, предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами ст. 56 ТК РФ. Исполнитель по гражданско-правовому договору самостоятельно решает все вопросы, связанные с исполнением порученной ему работы.

Оплата работы по гражданско-правовому договору производится за конкретный результат в размере и в срок, установленный договором. По трудовому договору выплата заработной платы работнику производится в установленном законом порядке. В соответствии с ч. 6 ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором.

Рассмотрим вышесказанное на примере Медицинскому центру для работы были необходимы санитарки и уборщицы. Работодатель, для того чтобы не обременять себя обязанностями, возложенными на него трудовым законодательством, решил заключить с работникам гражданско-правовой договор подряда. Он рассчитывал избежать обязанностей по предоставлению работникам ежегодных оплачиваемых отпусков, льгот и гарантий, предусмотренных трудовым законодательством для женщин, несовершеннолетних и лиц, совмещающих работу с обучением, а также обязанностей по организации охраны труда кроме того, он стремился иметь возможность в любой момент избавиться от неугодного работника или снизить ему размер вознаграждения за труд. С этой целью контракты с уборщицами работодатель назвал договором подряда, работники в них именовались исполнителями, а работодатель заказчиком.

В договор было включено условие о предмете, которое было сформулировано так По настоящему договору исполнитель обязуется на свой страх и риск своими силами выполнять работы по уборке помещений медицинского центра, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Было в договоре и такое условие Стороны согласились с тем, что поскольку настоящий договор является исключительно договором гражданско-правового характера, исполнитель не вправе требовать от заказчика предоставления льгот, предусмотренных законодательством о труде Данное условие выражало истинные цели, которые преследовал работодатель, избирая вид договора лишить работника его законных трудовых прав. В договоре были перечислены обязанности работника ежедневно мыть полы, протирать пыль с мебели и выносить мусор, ежемесячно мыть окна, раз в полгода проводить генеральную уборку.

Заказчик то есть работодатель имеет только одну обязанность принять и оплатить выполненную работу.

Для того чтобы отношения с работником были похожи на гражданско-правовые работодатель ежемесячно оформлял т. н. акт сдачи-приема работ по договору подряда, в котором указывал, что работа за такой-то месяц выполнена в полном объеме и удовлетворяет условиям договора подряда.

Заказчик работодатель включил в договор условие об ответственности сторон, причем нести ответственность должен был только исполнитель работник для себя заказчик никаких санкций не предусмотрел. На исполнителя работника договор возложил обязанность выплатить заказчику неустойку в размере минимального размера оплаты труда за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы.

Порядок расторжения договора был определен тоже исходя из интересов заказчика работодателя и ставил работника в невыгодное положение за заказчиком работодателем было закреплено право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. При этом исполнитель работник был обязан в письменной форме уведомить заказчика о прекращении работы не менее чем за 28 календарных дней. Договоры заключались на срок 1 год, каждый год заключался новый договор.

Вознаграждение за работу выплачивалось один раз в месяц. Такой договор подряда был заключен и с уборщицей Дмитриевой. 1 марта 2002 г. руководитель медицинского центра отстранил Дмитриеву от работы и сообщил ей, что договор с ней расторгнут, поскольку в ее услугах он больше не нуждается. Дмитриева обратилась в суд с иском о признании договора подряда трудовым, о восстановлении на работу, выплате ей заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда, а также о внесении в ее трудовую книжку записи о работе в медицинском центре. Суд принял во внимание следующие юридически значимые обстоятельства.

Работа была определена в договоре как трудовая функция, которую Дмитриева должна была выполнять изо дня в день на протяжении всего срока действия договора, за что работодатель выплачивал ей вознаграждение ежемесячно. При этом работа носила постоянный характер, т.е. длилась продолжительное время, что заставляло работодателя ежегодно заключать аналогичные договоры. Акты сдачи-приема работ носили формальный характер и не отражали конкретных результатов труда работника.

Суд признал договор трудовым и удовлетворил все требования Дмитриевой.1 1 См. ст. 44. Справочник кадровика. 7, 2003. Ежемесячная выплата вознаграждений за труд характерна для трудовых отношений, которые связывают выплату зарплаты не с достижением оговоренного в договоре результата, а с истечением календарного месяца. ТК РФ использует понятие месячная оплата труда в ст. 133 ТК РФ. Оплата труда по трудовому договору осуществляется регулярно.

Порядок выплаты заработной платы, установленный ст. 136 ТК РФ, предусматривает ее выплату 2 раза в месяц. Таким образом, отсутствие обозначения результата выполняемых работ в договоре и оплата труда не по конечному результату, а ежемесячно являются признаками, по которым можно отличить трудовой договор от гражданско-правового. Даже если трудовой договор замаскирован под гражданско-правовой, суд, определяя характер договора, исследует его правовую природу возникших на его основании отношений независимо от того, как этот договор поименован.

Вынося решение, суд руководствуется требованиями ст. 11 ТК РФ и, если установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулировались трудовые отношения, применяет к ним положения трудового законодательства. Заработная плата нормируется и носит гарантированный характер. Вознаграждение по гражданско-правовому договору определяется соглашением сторон без нормирования и не зависит от каких-либо норм. Зато выплачивается лишь по достижении результата.

Оформляя с работником гражданско-правовой договор необходимо учитывать, что суд определяет правовую природу отношений не по названию договора, а по его содержанию и фактическим обстоятельствам. Приведем пример Студентка юридического института заключила с фирмой соглашение о предоставлении ею услуг правового порядка. Договором на нее не были возложены обязанности составлять претензии, оформлять исковые заявления, вести от имени фирмы гражданские дела в судах.

Если бы в договоре ее обязанности были конкретизированы, при этом за выполнение данной конкретной работы в договоре была бы предусмотрена соответствующая плата, такой договор являлся бы гражданско-правовым. Если бы было указано, что сотрудница должна оформлять исковое заявление о взыскании с такого-то работника, ущерба, причиненного недостачей вверенных ему ценностей, либо предоставлять интересы в арбитражном суде по конкретному делу. В таком случае был бы заключен договор возмездного оказания услуг, предусмотренный ст.779 ГК РФ.2 Таким образом, основными признаками трудового договора являются выполнение работником определенной трудовой функции подчинение работником внутреннему трудовому распорядку применение к работнику мер поощрения, взыскания и иные ч.4 ст.189 ТК РФ работник обеспечен условиями труда ст.56 ТК РФ регулярная заработная плат по установленным нормам. 2 См. Справочник кадровика, 7, 2003 ЭЛЕМЕНТЫ ДОГОВОРА ПОДРЯДА Реализация договора подряда также связана с трудовой деятельностью. Так, по договору подряда одна сторона подрядчик обязуется выполнить по заданию другой стороны заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его ст.702 ГК РФ. К отдельным видам договора подряда бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательных работ и др. общие положения о подряде 1 гл. 37 ГК РФ применяются, если иное не установлено правилами ГК РФ об этих видах договоров.

В соответствии со ст. 703 ГК РФ договор подряда заключается на изготовление или переработку обработку вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.

Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика. Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами, средствами.

Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц. Статьей 705 ГК РФ установлены общие правила риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки обработки вещи или иного имущества несет предоставившая их сторона риск случайной гибели или случайного гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки несет подрядчик.

При просрочке передачи или приемки результата работы указанные риски несет сторона, допустившая просрочку. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, то подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц субподрядчиков. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за исполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком. Срок в договоре подряда может быть трех видов. Во первых срок действия самого договора или срок окончания работы. Во вторых срок начала выполнения работ. В третьих срок завершения отдельных этапов работ промежуточные сроки.

По смыслу п.1 ст. 708 ГК РФ первый и второй виды сроков относятся к существенным условиям договора, при отсутствии которых он считается незаключенным. Однако на практике время начала работы указывается в договоре далеко не всегда. Чаще заказчик не в состоянии проконтролировать его соблюдение например, при заказе на химическую чистку одежды, либо короткий срок действия договора делает его бессмысленным скажем, при срочном ремонте обуви в присутствии заказчика.

В то же время данный вид срока иногда имеет решающее значение, например, при ремонте квартиры или автомашины в гараже заказчика. Срок начала работы является обязательным условием в договоре на выполнение подрядных работ для государственных нужд п. 1 ст. 766 ГК РФ. Промежуточные сроки обычно включаются в качестве условия договора при длительном характере его действия, чаще всего в строительном подряде, иногда в бытовом сроки примерки одежды. В договоре подряда указываются цена работы, подлежащей выполнению, или способы ее определения.

При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с п.3 ст.424 ГК РФ. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Она может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора с момента подтверждения ее заказчиком.

Смета может быть твердой или приблизительной. Цена работы считается твердой при отсутствии других указаний в договоре. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить условия договора, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в нем. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора подряда, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнять это требование - расторжение договора в соответствии со ст. 451 ГК РФ. Порядок оплаты работы определяется по правилам ст.711 ГК РФ. Если договором предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, то заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере указанных в законе или договоре подряда. Права заказчика во время выполнения работы подрядчиком предусмотрены ст.751 ГК РФ. Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, не вмешиваться в деятельность подрядчика.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет ее медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытка. если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытка. Заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора.

Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Правила о приемке заказчиком работы, выполненной подрядчиком, предусмотрены ст.720 ГК РФ. Заказчик обязан в сроки и в порядке, установленные договором, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу, а при обнаружении отступлений от договора или недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Заказчик, принявший работу без проверки лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при приемке. Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от условий договора или иные недостатки, в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза.

Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда. В этих случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая экспертизу, а если экспертиза назначена по соглашению между сторонами, то обе стороны поровну. При уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит ст.327 ГК РФ. Согласно ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре подряда, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования.

В случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком, заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику производственных затрат.

Из вышеизложенного следует, что договор подряда заключается для выполнения работ или услуг.