Реклама и объекты промышленной собственности в контексте их рекламной функции

Реклама и объекты промышленной собственности в контексте их рекламной функции. Понятие промышленной собственности введено Парижской конвенцией по охране промышленной собственности 1883 г в соответствии с п. 2 ст. 1 которой к объектам охраны промышленной собственности относятся патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения товара, а также пресечение недобросовестной конкуренции.

А п. 3 той же статьи определяет: "Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на область сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения, как, например: вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука" . В России принято говорить об институте патентного права и об институте права на средства индивидуализации юридических лиц и товаров, работ, услуг, хотя термин "промышленная собственность" также использовался до внесения 7 февраля 2003 г. изменений в Патентный закон РФ, включая в себя права на изобретения, промышленные образцы и полезные модели.

Новая редакция ст. 1 и других норм Патентного закона РФ термин "промышленная собственность" не использует. Отношения по использованию изобретений, полезных моделей и промышленных образцов регламентированы Патентным законом РФ, а по использованию средств индивидуализации - Законом РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" и Положением о фирме, утвержденным 22 июня 1927 г. Постановлением ЦИК и СНК СССР б/н. Из числа всех объектов промышленной собственности наиболее ярко выраженной рекламной функцией обладают товарные знаки (знаки обслуживания). Под товарным знаком (знаком обслуживания) понимают обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц (ст. 1 Закона о товарных знаках). По форме товарные знаки (знаки обслуживания) подразделяют на: словесные (сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания); изобразительные (изображения живых существ, предметов, природных и иных объектов, а также фигуры любых форм, композиции линий, пятен, фигур на плоскости); объемные (трехмерные объекты, фигуры и комбинации линий, фигур и иные); комбинированные (комбинации элементов разного характера, изобразительных, словесных, объемных и т.д.); иные (звуковые, световые и т.д. обозначения). Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

Для охраноспособности товарный знак (знак обслуживания) должен отвечать требованиям новизны и различительной способности, а также не должен относиться к обозначениям, в отношении которых установлен запрет их регистрации.

Различительный характер товарного знака заключается в его способности идентифицировать товар, обозначенный этим знаком, благодаря чему потребитель может распознать этот знак (а соответственно и товар) среди других товарных знаков, которые используются для однородной продукции.

Новизна товарного знака означает, что не существует обозначений, которым охрана в России была бы предоставлена ранее и остается действительной в текущий момент, совпадающих или являющихся сходными до степени смешения с заявленным обозначением.

За счет использования товарных знаков резко повышается отличительная способность товаров и услуг от товаров и услуг конкурентов.

Зачастую рекламируется не товар или услуга, и не сам рекламодатель, а товарный знак. Президиум ВАС в п. 15 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением рекламы, однозначно указал, что для поддержания интереса к товару не обязателен показ самого товар, а достаточно изображения различительных элементов товаров (в том числе товарного знака), которые использовались в рекламе этого товара. Таким образом, размещение товарного знака на почтовых отправлениях, на транспортных средствах, распространение в виде наружной рекламы, в радио- и телепрограммах и иным способом должна рассматриваться как реклама, за исключением случаев, когда в соответствии с законом или обычаями делового оборота такие действия рекламой не признаются.

Так, например, общепринятой практикой является указание телекомпаниями своего логотипа, эмблемы, в том числе зарегистрированных в качестве товарного знака, в виде наложения изображений на изображение, использование редакциями печатных изданий своих товарных знаков в печатной продукции.

Особо следует отметить, что товарный знак охраняется законом в том виде, в котором он зарегистрирован. Соответственно, если товарный знак включает в себя слова и словесные выражения на иностранном языке, при использовании такого товарного знака в рекламе не будет действовать ограничение, установленное п. 2 ст. 5 Закона о рекламе.

Несмотря на то что владелец свидетельства на товарный знак обладает исключительным правом на его использование, данное право не является безграничным. В соответствии со ст. 23 Закона о товарных знаках регистрация товарного знака не дает права его владельцу запретить использование этого знака другим лицом в отношении товаров, которые были введены в хозяйственный оборот непосредственно владельцем товарного знака или с его согласия третьим лицом.

Таким образом, если товары, маркированные товарным знаком, на законных основаниях были введены в хозяйственный оборот, их собственник (иной законный владелец) имеет право осуществлять рекламирование таких товаров, в том числе с указанием нанесенного на них товарного знака. Однако при этом товарный знак не может применяться для рекламы деятельности третьих лиц, не касающейся непосредственно продажи таких товаров. В подтверждение указанного положения приведем пример из судебной практики Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Иностранное юридическое лицо (фирма "Фольксваген Акциенгезельшафт" (ФРГ)) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании частично недействительным решения территориального антимонопольного органа, которым действия российского юридического лица (ООО "Аспект-Моторс"), использующего в своей печатной и наружной рекламе зарегистрированные товарные знаки Volkswagen, VOLKSWAGEN и логотипа VW, признаны соответствующими российскому законодательству (Федеральный закон "О рекламе") и не нарушающими исключительные права заявителя на названные товарные знаки.

Суды трех инстанций частично удовлетворили требования фирмы "Фольксваген АГ" в отношении использования принадлежащих ей товарных знаков в рекламе, распространяемой обществом в печатных изданиях, оставив без удовлетворения требования, касающиеся наружной рекламы. При этом суды исходили из того, что наружная реклама, содержащая сведения о наименовании и месте нахождения ООО "Аспект-Моторс", а также изображение автомобиля и товарные знаки Volkswagen, VOLKSWAGEN и VW, направлена лишь на извещение неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица и привлечение интереса покупателей к товару, производимому фирмой " Фольксваген АГ", а не к деятельности общества.

Между тем такой вывод судебных инстанций не основан на Законе и противоречит материалам дела. Фирма "Фольксваген АГ" является правообладателем ряда товарных знаков: Volkswagen VOLKSWAGEN и VW и других, которые зарегистрированы в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков и внесены в Реестр Международного бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности.

Согласно ст. 4 Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров" (далее - Закон о товарных знаках) правообладатель товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком. Однако в соответствии со ст. 23 Закона о товарных знаках правообладатель не вправе запретить использование товарного знака третьими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия.

К третьим лицам относятся хозяйствующие субъекты, специализирующиеся на услугах применительно к товарам. Подобные услуги могут отражаться в рекламе на территории Российской Федерации.

Согласно п. 5 ст. 5 и ст. 6 Закона о рекламе использование в рекламе объектов интеллектуальной собственности допускается, если потребитель не вводится в заблуждение недобросовестной рекламой, в том числе содержащей недостаточную информацию. Таким образом, использование товарного знака другими лицами возможно в рекламе своей торговой, обслуживающей и иной деятельности в отношении правомерно введенных в гражданский оборот товаров, если при этом не нарушается законодательство о рекламе.

ООО "Аспект-Моторс", не определяя своей сферы деятельности, использует в наружной рекламе изображение автомобиля, товарные знаки Volkswagen, VOLKSWAGEN и VW в бледно-серых тонах так же, как это делает фирма "Фольксваген АГ" и ее официальные дилеры в собственной рекламе. Это может ввести потребителя в заблуждение относительно взаимоотношений производителя товара - фирмы "Фольксваген АГ" - и ООО "Аспект-Моторс", создав впечатление о том, что ООО "Аспект-Моторс" является официальным дилером фирмы.

Таким образом, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановления судов трех инстанций отменил, а решение Челябинского территориального управления МАП России от 23 мая 2002 г. в части отказа признать наружную рекламу ООО "Аспект-Моторс" с использованием товарных знаков Volkswagen, VOLKSWAGEN и VW нарушением п. 5 ст. 5 Федерального закона "О рекламе" признал недействительным. Необходимо отметить, что фирменные наименования могут выступать объектом рекламы как самостоятельно, так и наряду с другими объектами.

В настоящее время законодательство России не содержит определения фирменного наименования, хотя данный термин используется как в самом ГК РФ, так и в других федеральных законах и подзаконных актах, а также в международных актах. В юридической литературе даются различные определения данному термину, которые можно свести к следующему. Фирменное наименование - это обозначение юридического лица, позволяющее отличить его от других участников экономического оборота, идентифицировать его. Базовой нормой для правовой охраны фирменных наименований является ст. 54 ГК РФ. В соответствии с данной нормой юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму.

Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с Гражданским кодексом. Подпункты "а" и "б" п. 1 ст. 5 Федерального закона РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" устанавливают, что в Государственном реестре содержатся сведения о полном и (в случае, если имеется) сокращенном наименовании, в том числе фирменном наименовании, для коммерческих организаций на русском языке; об организационно-правовой форме.

Использование полного или сокращенного фирменного наименования юридического лица в рекламе является достаточно распространенным. В ряде случаев оригинальная часть фирменного наименования регистрируется в качестве словесного либо комбинированного товарного знака. Следует, однако, разграничивать рекламу от использования фирменного наименования в иных случаях. Так, не может рассматриваться в качестве рекламы указание на почтовых отправлениях наименования и адреса отправителя, в том числе оформленных красочным образом, указание фирменного наименования на штампах, печатях, бланках организации.

Арбитражная практика не признает рекламой указание наименования юридического лица на вывеске в месте его нахождения. Объекты патентного права в меньшей степени обладают рекламными функциями. Само по себе изобретение или полезная модель являются техническим решением какой-либо проблемы, в качестве рекламы выступать не может, однако они сами либо изделия, в которых они используются, могут являться объектом рекламы.

Сама по себе реклама изобретения либо продукта, в котором оно используется, без согласия патентообладателя не является нарушением его прав, таковым будет считаться предложение к продаже продуктов, в которых используется изобретение, не введенных в гражданский оборот патентообладателем либо с его согласия иным лицом. В отличие от изобретений и полезных моделей промышленные образцы имеют большее рекламное значение. В соответствии со ст. 6 Патентного закона РФ в качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленные образцы служат средством повышения потребительских качеств изделий и их конкурентоспособности.

Соответствия изделия достижениям науки и техники, надежности, долговечности и экономичности в настоящее время недостаточно для того, чтобы изделие было конкурентоспособным. Необходимо, чтобы оно удовлетворяло запросы потребителей с точки зрения красоты и выразительности его формы, цвета, изящества отделки, эргономики (т.е. простоты и удобства пользования), упаковки и требований моды. Эта задача решается с помощью художественного конструирования (дизайна) и охраны промышленных образцов.

Содержание промышленного образца составляет не техническое, как у изобретения или полезной модели, а художественно-конструкторское решение изделия. Данное решение формирует не конструктивные свойства, а лишь внешний облик изделия: автомобиля, трактора, самолета, станка, телевизора, игрушки, мебели и т.п. Промышленный образец также существенно отличается от произведения искусства, поскольку в нем должны органически сочетаться конструктивные и эстетические качества изделия.

Изделие, в котором реализована полезная модель, само по себе может иметь рекламную функцию, за счет оригинального дизайна, привлекающего потребителей к товару. В ряде случаев промышленный образец может быть зарегистрирован в качестве товарного знака.

Например, в качестве объемно-пространственного или комбинированного товарного знака может быть зарегистрирована оригинальная коробка для конфет или отличающаяся от всех других винная бутылка. Заключение В настоящее время российское законодательство об интеллектуальной собственности и рекламе можно считать в целом сформировавшимся и соответствующим общепринятым принципам и нормам международного права. Вместе с тем проблема соблюдения прав и законных интересов обладателей исключительных прав при рекламе до сих пор стоит остро и требует дальнейшего пристального внимания законодателя.

Изготовители рекламной продукции должны помнить, что она должна быть не только интересной потребителям, но и правомерной с точки зрения действующего законодательства. В заключение следует еще раз подчеркнуть, что в настоящее время российское законодательство содержит достаточно правовых средств для защиты прав владельцев исключительной собственности.

Для того чтобы эти средства не остались бумажными мечами, необходима активная работа владельцев по закреплению практики, утверждающей торжество правовых принципов.