Систематичность преступлений

Систематичность преступлений. Разновидностью повторности преступлений, не связанной с осуждением виновного, является систематичность преступных деяний.

Систематичность отличается от неоднократности по степени кратности повторяемых действий.

При неоднократности достаточно учинения деяния дважды, при систематичности требуется установить, по крайне мере трёхкратное его совершение33 Бажанов М.И. Повторность преступлений как вид множественности преступлений. Харьков.

Украинская юридическая академия, 1993, с.12 Такой же точки зрения придерживался Пленум Верховного Суда СССР. Так, в своем постановлении от 26 апреля 1984 г. О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при применении Указов Президиума Верховного Совета СССР от 26 июля 1982 г. О дальнейшем совершенствовании уголовного и исправительно-трудового законодательства и от 15 октября 1982 г. О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты, например, разъясняется, что систематическими нарушениями общественного порядка следует считать такие, которые в течении установленного испытательного срока совершались осуждённым три раза и более44 Бюллетень Верховного Суда СССР, 1984, N3, с.20 Само по себе установление в содеянном трёхкратного и более повторения одного и того же преступления не всегда может свидетельствовать о систематичности.

Нельзя, например, признать наличие систематичности в действиях виновного, если он совершает более двух раз одно и тоже преступное деяние с большим перерывом во времени, при различных объективных и субъективных обстоятельствах.

Систематичность может быть охарактеризована как такая разновидность повторности преступных деяний, которая является выражением определённой линии поведения виновного, сопряжена с известной периодичностью совершаемых преступлений с небольшим интервалом между ними55 Малков В.П. Множественность преступлений и её формы по советсткому уголовному праву.

Изд-во Казанского университета, 1982, с.65 Примером такой периодичности может служить дело Ч который в течении двух лет сорок раз подделывал бланки рецептов на получение лекарств, содержащих наркотические вещества, заверял их поддельным штампом госпиталя66 Бюллетень законодательства и юридическо практики Украины Систематичность предполагает совершение тождественных преступных деяний. Если лицом совершаются многократно различные по характеру деяния, то имеет место не систематичность, а совокупность преступлений.

Понятием систематичности охватывается совершение преступных деяний, которые имели место до привлечения виновного к уголовной ответственности. В пользу такого понимания её свидетельствует уголовное законодательство, которое чётко разграничивает при учёте в качестве квалифицирующих признаков отдельных составов совершение преступлений систематически от учинения преступлений лицом, имеющим судимость. Таким образом, под систематичностью понимаются такие случаи, когда в течении более или менее продолжительного времени лицо совершает тождественные преступные деяния три раза и более, если ни за одно из этих преступлений оно не подвергалось оссуждению, а содеянное свидетельствует об определенной отрицательной тенденции в поведении виновного11 Малков В.П. Множественность преступлений и её формы по советскому уголовному праву.

Изд-во Казанского университета,1982, с.66 1.3 Совершение преступлений в виде промысла. Близкой к систематичности является другая форма преступного поведения, образуемая рядом общественно опасных актов совершение преступлений в виде промысла. Для раскрытия содержания понятия промысла как определённой формы преступной деятельности необходимо обратиться к действующему законодательству.

Совершение деяний в виде промысла предусмотрено, например. в качестве квалифицирующего признака в ч. 4 ст. 213 УК Украины. В этом составе под совершением преступления в виде промысла понимается преступление, образуемое совокупностью тождественных, органически связанных между собой действий, которые посягают на одну сферу охраняемых законом общественных отношений и предусмотрены одной уголовно-правовой нормой.

Обладая с точки зрения количественных признаков общими чертами с систематичностью, преступный промысел имеет особенности, связанные с характером преступлений. Законодатель, используя термин совершение деяния в виде промысла применительно к преступлениям, осуществлённым для незаконного материального обогащения, причём таким, которые приносят преступнику нетрудовой доход, являющийся для него основным либо дополнительным источником материального обогащения22 Караев Т.Э. Повторность преступлений. М 1983, с.38-43 На это важное обстоятельство указывается в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 13 декабря 1974 г. О судебной практике по делам о спекуляции, где сказано, что под спекуляцией в виде промысла следует понимать такую систематическую деятельность по скупке и перепродаже товаров или иных предметов с целью наживы, которая является для виновного основным и или дополнительным источником средств существования 33 Сборник постановлений Пленма Верховного Суда СССР 1924-1977,ч.2 М 1978, с. 224 Между тем следственно-судебная практика показывает, что преступная деятельность в виде промысла осуществляется не только в целях извлечения средств существования виновного и его семьи, но и нередко в целях обогащения, приобретения предметов роскоши и т.п. Следовательно, правовая характеристика преступной деятельности в виде промысла как направленной на извлечение наживы, которая является для виновного основным или дополнительным источником средств существования, является неполной и неточной.

Следует согласится с профессором В.В. Сташисом, который характеризовал извлекаемую наживу при промысле не только как основной или дополнительный источник средств существования виновного, но и как средство систематического его обогащения11 Статшис В.В. Уголовно-правовая охрана социалистического хозяйства.

Харьков,1973, с.93 В.П.Малков предлагал ч.2 п.10 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 13 декабря 1974 г. О судебной практике по делам о спекуляции изложить в следующей редакции Под спекуляцией в виде промысла следует понимать такую систематическую деятельность по скупке и перепродаже товаров или иных предметов с целью наживы, которая является для виновного основным или дополнительным, но существенным источником средств либо источником систематического обогащения. Таким образом, под совершением преступлений в виде промысла целесообразно понимать такую систематическую преступную деятельность с целью извлечения наживы, которая является для виновного основным или дополнительным, но существенным источником средств существования либо является источником систематического обогащения.

В целях избежания разноречивого понимания промысла в теории судебной практике было желательно дать законодательное определение этого понятия22 Малков В.П. Множественность преступлений и её формы по советсткому уголовному праву.

Изд-во Казанского университета, 1982, с.73 1.4 Реальная совокупность преступлений. Реальная совокупность является разновидностью повторности не соединённой с осуждением виновного.

Она как и другие виды повторности, характеризуется тем, что виновный различными действиями, как правило разновременно, совершает два и более самостоятельных преступления, которые не укладываются в рамки одного простого или квалифицированного состава преступления и квалифицируются по различным статьям или частям статьи уголовного закона.

Реальную совокупность могут образовать лишь такие преступления, каждое из которых совершено до осуждения виновного.

В связи с этим о реальной совокупности можно вести речь только тогда, когда хотя бы по двум из входящих в совокупность преступлений не истекли сроки давности уголовного преследования33 Малков В.П. Повторность преступлений. Изд-во Казанского университета, 1970, с.114 Отличительным признаком реальной совокупности преступлений от таких видов множественности преступлений равнозначного ей порядка, как неоднократность, систематичность или совершение преступлений в виде промысла является та особенность, что при реальной совокупности все самостоятельные общественно опасные деяния, учинённые виновным, не укладываются в рамки одного состава простого или квалифицированного, предусмотренного уголовным законом, независимо от их однородности или разнородности.

Правы Е.А.Фролов и Р.Р.Галиакбаров, утверждавшие, что совокупность могут образовать как однородные, так и разнородные преступления 11 Фролов Е.А Галиакбаров Р.Р. Там же, с.17 Однако нет единства мнений о том, могут образовать реальную совокупность тождественные преступные деяния.

Е.А.Фролов и Р.Р.Галиакбаров считали, что не могут22 Фролов Е.А Галиакбаров Р.Р. Там же, с.17 Этой же позиции придерживается Е.Прокопович. Он полагал, что нет совокупности, когда лицом совершено несколько тождественных преступлений, предусмотренных одной и той же статьёй закона. Например, должностное лицо в корыстных целях систематически вносит в официальные документы заведомо ложные сведения ст. 172 УК Украины. В подобных случаях квалифицируется не каждое преступление в отдельности, а содеянное в целом.

Факт же неоднократного совершения таких действий не учитывается в качестве отягчающего обстоятельства при назначении наказания33 Прокопович Е. Совокупность преступлений Советская юстиция, 1977, N7, с.23 Иную позицию занимал В.П. Малков, указывая, что вывод о невозможности образования реальной совокупности тождественными преступлениями представляется сомнительным.

В качестве подтверждения он приводил следующие примеры. Представим себе, что виновный на территории иностранного государства учинил умышленное уничтожение государственного имущества и скрылся на территории Украины, а здесь учинил такое же уничтожение государственного имущества и был разоблачён. Бесспорно, оба преступных деяния являются тождественными.

Считать их однородными только на том основании, что они предусмотрены в различных кодексах было бы излишним формализмом. Однако несмотря на тождественность совершённых деяний, квалифицироваться они должны по совокупности преступлений. Подобного рода совокупность тождественных преступлений в судебной практике нередко встречаются при квалификации краж государственного или коллективного, а также индивидуального имущества, мошенничества, хулиганства и других преступлений.

По совокупности преступлений могут быть квалифицированы тождественные преступления, когда в первом случае виновным совершено лишь покушение на преступление, а затем новое оконченное преступление и, наоборот. В подобных случаях так же всё содеянное не укладывается в рамки одного простого или квалифицированного состава и поэтому для наиболее полного отражения в юридической квалификации специфики, характера и степени общественной опасности содеянного появляется необходимость квалифицировать совершённое по совокупности преступления, если он первоначально при совершении тождественного преступного деяния был одним из соучастников, а позднее учинил такое же преступление в качестве исполнителя44 Малков В.П. Повторность преступлений.

Изд-во Казанского университета, 1970, с. 115-116 Представляется, что позиция В.П.Малкова по этому вопросу является более предпочтительной. Этой же точки зрения придерживается Пленум Верховного Суда Украины. Так, в постановлении от 27 марта 1992 г. О судебной практике по делам об изнасиловании и другим половым преступлениям Пленум указал, что при совершении в одном случае покушения на изнасилование или соучастие в этом преступлении, в другом - оконченного изнасилования действия виновного по каждому из указанных преступлений должны квалифицироваться самостоятельно11 Сборник постановлений Пленума Верховного Суда Украины по уголовным и гражданским делам, 1995 При этом квалификация по совокупности преступлений не исключает необходимость квалификации второго преступного деяния как повторного преступления, если повторность указана в качестве квалифицирующего признака этого состава преступления.

Одним из наиболее сложных при квалификации по совокупности преступлений является вопрос о том, будет ли налицо совокупность преступлений, если совершённые лицом преступные действия предусмотрены одной и той же статьёй УК, но различными статьями или пунктами этой статьи.

Ведь по буквальному смыслу ст. 42 УК Украины к совокупности преступлений относятся лишь те случаи, когда лицо признано виновным в совершении двух и более преступлений, предусмотренных различными статьями Особенной части УК Украины.

О признании самостоятельного характера каждого из преступлений, охватываемых отдельными частями пунктами статьи УК, свидетельствует тот факт, что соответствующая часть пункт статьи содержит отдельную санкцию. Именно эту особенность законодательной конструкции Пленум Верховного Суда СССР считал определяющей при установлении совокупности преступлений. Так, Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 31 июля 1981 г. О практике назначения наказания при совершении нескольких преступлений и по нескольким приговорам указал, что предусмотренные законом правила назначения наказания по совокупности преступлений применяются в случае квалификации содеянного как по различным статьям, так и по различным статьям пунктам одной и той же статьи уголовного закона, предусматривающим отдельные составы преступлений и имеющим самостоятельные санкции22 Сборник постановлений Пленума Верховного Суда СССР, 1924-1977, ч.2. М с.196 Таким образом, Пленум дал распространительное толкование ст. 42 УК Украины, говоря о разных статьях при определении совокупности законодатель имел в виду различные составы преступлений33 Куринов Б.А. Научные основы квалификации преступлений.

Изд-во Московского университета, 1984, с.173 Изучение судебной практики показывает, что входящие в реальную совокупность преступные деяния по-разному характеризуются по субъективной направленности, по способу, времени и месту их совершения, по характеру отношения преступлений друг к другу. А это свидетельствует о том, что различные сочетания преступлений в реальной совокупности по-разному выражают отрицательные антиобщественные качества, навыки и привычки личности преступника, его общественную опасность.

Теория уголовного права давно подметила указанные различия и выдвинула определённые критерии деления совокупности на виды. Правильное понимание различных случаев реальной совокупности способствует уяснения вопросов отграничения её от сложных единичных преступлений, даёт возможность решать процессуальные вопросы и индивидуализировать наказание виновному11 Малков В.П. Совокупность преступлений.

Изд-во Казанского университета, 1974, с.204 Вопрос о видах реальной совокупности применительно к действующему уголовному законодательству поставлен и удачно решён А.М.Яковлевым.

Он различал два вида реальной совокупности 1 реальную совокупность преступлений, связанных определенным образом друг с другом и 2 реальную совокупность, где преступления связаны между собой только фактом совершения их одним и тем же лицом22 Яковлев А.М. Совокупность преступлений.

М 1964, с.82 Как показывает практика связь между преступными деяниями, входящими в реальную совокупность первого вида, состоит в том, что одно из них выступает в качестве условия, средства, способа совершения другого преступления, либо одно из них является средством или способом сокрытия другого преступления, либо они совершены по одним и тем же мотивам и т.п33 Малков В.П. Совокупность преступлений.

Изд-во Казанского университета, 1974, с.206 Подобного рода случаи реальной совокупности вызывают трудности при отграничении их от единичных сложных преступлений. Примером такого рода реальной совокупности будет следующий случай Широкобоков, будучи в нетрезвом состоянии, зашёл в квартиру незнакомых ему граждан. Увидев, что в квартире кроме гражданки Б. никого нет, он пытался её изнасиловать, однако этому помешала мать потерпевшей, вошедшая в квартиру.

Когда потерпевшая и её мать пытались выпроводить Широкобокова из квартиры, он начал выражаться нецензурными словами, ударил мать потерпевшей по голове и толкнул её на кровать, пытался ударить потерпевшую стулом, сорвал с окна штору. Будучи выдворенным из квартиры, он выломал замок и опять ворвался в квартиру, где продолжал выражаться нецензурными словами и ударил Б. кулаком по голове.

В следствии сильного нервного потрясения потерпевшая Б. заболела психическим заболеванием. В действиях Широкобокова имеется реальная совокупность преступлений, предусмотренных ст. 17,ч.3 ст.117 и ч.2 ст.206 УК Украины44 Бюллетень Верховного Суда Украины, 1966, N6с.9-10 Иной характер связи между преступными деяниями имеет место в случаях реальной совокупности второго вида. Здесь одно преступное деяние не обусловливает другое, не связано друг с другом ни местом, ни временем посягательства.

Например, Бабий совершил грабёж индивидуального имущества, а через несколько дней угнал без цели хищения автомашину. Суд правильно квалифицировал его действия по ч.1 ст. 141 и ч.1 ст. 215-3 УК Украины55 Архив суда Киевского района г. Одессы, уголовное дело N1-175 1994 В интересах правильного отграничения единого сложного преступления от реальной совокупности преступлений, связанных определённым образом друг с другом, по мнению В.П.Малкова следует различать 1.Случаи реальной совокупности, в которой одно преступное деяние является условием или создаёт условия для совершение другого преступления.

Примером такого рода реальной совокупности могут быть случаи изготовления огнестрельного или холодного оружия ст.222 УК Украины и совершение разбоя ст. 86 или 142 УК Украины . 2. Случаи реальной совокупности, в которой одно преступление является способом или средством совершения другого преступления. К такого рода реальной совокупности относятся, например, должностной подлог и хищение государственного или коллективного имущества. 3. Случаи реальной совокупности, в которой одно преступление является способом или средством сокрытия другого преступления либо средством избежания ответственности за него. К такого рода случаям реальной совокупности относятся хищение и обман покупателей нарушение правил безопасности движения, повлекшее причинение потерпевшему тяжкого или средней тяжести телесного повреждения и оставление потерпевшего в опасном для жизни состоянии совершение хулиганства и последующее сопротивление работнику милиции, члену общественного формирования по охране общественного порядка либо посягательства на их жизнь и другое. 4. Случаи реальной совокупности, в которой совершённые преступления не находятся в соотношении условия, способа, средства совершения либо сокрытия одного деяния другим, но характеризуется своеобразным единством времени и места посягательства.

К такой совокупности относятся случаи, например, когда лицо совершает изнасилование, а затем открыто похищает у потерпевшей ценности совершает угон мотоцикла, а затем умышленно повреждает его основные узлы и бросает. 5. Случай реальной совокупности, характеризующийся однородностью мотивов посягательства.

Поскольку эти случаи реальной совокупности характеризуются очевидной разновременностью совершения преступлений, то трудностей при отграничении их от сложных преступлений не встречается.

Например, лицо вначале совершило кражу индивидуального имущества, а через месяц - разбой, направленный на завладение государственным имуществом.

Что касается случаев реальной совокупности второго вида, объединённых лишь субъектом преступления, то их отграничение от единых сложных преступлений не вызывает каких-либо затруднений, а поэтому выявление специфических особенностей отдельных разновидностей совокупности лишено практического смысла в интересующем нас аспетке11 Малков В.П. Совокупность преступлений. Изд-во Казанского университета, 1974, с.213 Что же касается соотношения понятий реальной совокупности и повторности, то на этот счёт существует по крайней мере три точки зрения.

С.Г.Закутский считал, что совокупность и повторность взаимоисключающие понятия равнозначного порядка22 Закутский С.Г. Практика назначения наказания при совершении нескольких преступлений. Ташкент, 1964, с.75 Г.Тимейко полагал, что при совершении двух и более разнородных или однородных самостоятельных преступлений всегда одновременно возникают повторность и совокупность11 Тимейко Г. Повторность хищений как квалифицирующий признак Советская юстиция, 1962, N7, с.29 В.Н.Кудрявцев настаивал на том, что повторность и совокупность пересекающиеся понятия22 Кудрявцев В.Н. Там же, с.214 По его мнению возможна совокупность преступлений, которая не даёт повторности.

Наиболее предпочтительной является вторая точка зрения, сторонником которой является Г.Тимейко. Реальная совокупность преступлений и возникает-то в результате повторности учинения преступных деяний.

Поэтому не может быть такой совокупности, которая не содержит признаков повторности преступлений, если иметь в виду реальную совокупность, а не идеальную. Любая реальная совокупность даёт в то же время повторность преступления, которая в одних случаях имеет значение квалифицирующего признака, а в других - значение отягчающего обстоятельства33 Тимейко Г. Повторность хищений как квалифицирующий признак Советская юстиция, 1962, N7, с.29 2 Повторность преступлений, связанная с предшествующим осуждением виновного и её разновидности.

Вторым видом повторности является повторность преступлений, которая связана с предшествующим осуждением виновного. Такая повторность является более опасной, так как виновный совершает новое преступление после того, как он уже предстал перед судом, получил от имени государства отрицательную моральную оценку своему поведению и предупреждение не совершать других преступных деяний. В уголовном законодательстве отсутствует определение понятия рецидива преступлений. Вместе с тем установление понятия рецидива, его обязательных признаков имеет огромное практическое и теоретическое значение для квалификации и назначения наказания, для организации борьбы с преступностью, так как формы и методы предупреждения рецидивной преступности, исправления и перевоспитания преступников-рецидивистов во многом специфичны44 Панько К.А. Там же, с.45 В юридической литературе о понятии рецидива преступлений высказывают различные суждения. Так, по мнению М.Д. Шаргородского, в тех случаях, когда преступник совершил новое преступление после осуждения и полного отбытия наказания за первое, имеет место рецидив.

Если же преступник совершил второе преступление после осуждения, но до полного отбытия наказания за первое, то это будет не рецидив, а совокупность наказаний55 Шаргородский М.Д. Наказание по советскому уголовному праву. М 1958, с.43 А.А.Пиотковский считал, что уголовным рецидивом может быть признано только повторное преступление, которое было совершено виновным уже после отбытия наказания, назначенного ему по приговору суда за ранее совершённое преступление66 Пионтковский А.А. Там же, с.650 Под рецидивом, по мнению А.С. Шляпочникова, следует понимать повторное совершение преступления лицом, отбывающим или отбывшим меру наказания за предыдущее преступление11 Шляпочников А.С. Новое уголовное законодательство РСФСР. М 1961, с. 179 Как полагали А.М.Яковлев и В.Н.Кудрявцев и другие учёные, в основу определения понятия рецидива должен браться признак судимости виновного за ранее совершённое им преступление, а отбытие наказания по предыдущему приговору не обязательно22 Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью.

М 1964,с.40. Кудрявцев В.Н. Там же, с.285 Ряд учёных криминалистов рассматривали рецидив как вид множественности преступлений в уголовном праве и понимали под ним совершение нового преступления лицом после того, как оно уже было осуждено за предыдущее33 Кафаров Т.М. Проблема рецидива в советском уголовном праве.

Баку, 1972, с. 14 либо совершение нового преступления при наличии судимости за ранее совершённое преступление44 Фролов Е.А Галиакбаров Р.Р. Там же, с. 9 Анализ законодательства и высказанных точек зрения о понятии рецидива преступлений даёт основание для формулирования обязательных признаков рецидива в уголовном праве.

Рецидив - термин латинский, означает возвращающийся. Толковый словарь русского языка объясняет этот термин как возобновление, возвращение, повторение чего-нибудь обычно не желательного, например преступлений.

Одним из обязательных признаков рецидива является повторность совершения преступления. Повторное преступление может быть по форме вины как совпадающим, так и не совпадающим с предыдущим преступлением.

Для наличия рецидива не имеет значения ни тяжесть, ни характер совершённых преступлений, ни вид, ни размер наказания. Совпадение форм вины имеет значение для квалификации содеянного и решения вопроса о признании лица особо опасным рецидивистом.

Это случаи, когда наступление определённых правовых последствий закон связывает с умышленной формой вины, когда между первым и последующими преступлениями, совершёнными данным субъектом, имеется определённая связь, свидетельствующая о продолжении прежнего антиобщественного поведения со стороны конкретного субъекта, несмотря на отбытое отбываемое наказание. Несовпадение форм вины при рецидиве преступлений не оказывает влияния на квалификацию содеянного, но может повлиять на вид и размер наказания, на режим отбывания наказания в исправительно-трудовом учреждении, если за последующее преступление, как и за предыдущее, назначается наказание в виде лишения свободы.

Рецидив, как и иные разновидности повторности преступлений, могут образовать тождественные, однородные и разнородные преступления. В то же время между рецидивом и другими видами повторности имеется существенное различие. Это различие обусловлено тем, что лицо совершает новое повторное преступление после того, как оно уже было осуждено за ранее совершённое. Таким образом, следующим обязательным признаком рецидива является совершение повторного преступления лицом, ранее судимым за совершение предшествующего преступления11 Панько К.А. Там же, с.48 По вопросу о времени возникновения судимости высказаны различные мнения А.Ф.Зелинский исходил из того, что лицо считается судимым со времени вступления приговора в законную силу22 Зелинский А.Ф. Рецидив преступлений.

Харьков, 1980, с.3 В.В.Ераскин и Л.Ф.Помчалов придерживались мнения, что лицо считается судимым со времени провозглашения обвинительного приговора33 Ераскин В.В Помчалов Л.Ф. Погашение и снятие судимости в советском уголовном праве.

М 1963, с.5 В целях единообразного понимания и применения законодательства в судебной практике Пленум Верховного Суда Украины в постановлении от 12 октября 1989 г. О выполнении судами Украины законодательства и руководящих постановлений Пленума Верховного Суда Украины, направленных на борьбу с рецидивной преступностью, разъяснил, что под ранее осуждавшимся к лишению свободы следует понимать лицо, которому вступившим в законную силу приговором суда было назначено наказание в виде лишения свободы, подлежащее отбыванию в исправительно-тудовом учреждении.

При этом лицо признается осуждавшимся к лишению свободы независимо от того, отбывало ли оно фактически это наказание или по каким-либо причинам не отбывало44 Сборник постановлений Пленума Верховного Суда Украины по уголовным и гражданским делам, 1995 Таким образом, законодатель под осуждением понимает вступление приговора в законную силу. Момент вступления приговора в законную силу, с одной стороны, является отправной точкой для отсчёта течения времени судимости, а с другой - сопряжён с наступлением всех последствий, обусловленных наличием обвинительного приговора.

На основании изложенного, под рецидивом в уголовном праве следует понимать совершение повторного преступного деяния лицом, ранее осуждённым за другое преступление, при условии наличия у него непогашенной или не снятой в установленном законом порядке судимости.

Задача глубокого изучения рецидивной преступности не может быть реализована без уяснения тех её свойств, которые присущи отдельным группам проявления рецидива. Учёт этих черт, признаков даёт основание для научной классификации рецидивных преступлений, подразделяя их на определённые виды. а По характеру преступлений, охватываемых рецидивом, в уголовно-правовой науке различают общий и специальный рецидив.

В юридической литературе различные авторы, употребляя термины общий рецидив и специальный рецидив вкладывают в их содержание неодинаковый смысл55 Кафаров Т.М. Там же, с.24-25 Одни авторы понимали под общим рецидивом совершение лицом ранее судимым, любого нового преступления 66 Уголовное право Общая часть. М 1966,с.169 другие - совершение разнородных преступлений 77 Бурчак Ф.Г. Квалификация преступлений. Киев. Изд-во политической литературы Украины,1983,с.130 . Существует и иная трактовка, согласно которой общий рецидив охватывает сочетание разнородных, а также однородных и тождественных преступлений, если они не предусмотрены законом в качестве квалифицирующих признаков состава преступления.

Общий рецидив совершение любого нового преступления лицом, ранее осужденным за какое-либо преступление писал В.Н.Кудрявцев не имеет квалифицирующего значения и рассматривается так же, как и общая повторность, в качестве отягчающего ответственность обстоятельства. Далее В.Н.Кудрявцев отмечал, что в настоящее время наше уголовное законодательство знает два вида специального рецидива после осуждения например, ч.2 ст.206 УК Украины и совершение нового преступления при условиях, предусмотренных в ст.26 УК Украины11 Кудрявцев В.Н. Там же, с.314-315 Согласно приведённому положению не все тождественные и однородные преступления могут образовать специальный рецидив, а лишь те которые предусмотрены в нормах Особенной части УК как обстоятельства, усиливающие ответственность преступника.

Однородные и тождественные преступления, которые в случаях рецидива не рассматриваются законодателем в качестве квалифицирующего обстоятельства, относятся, таким образом, к общему рецидиву.

Частично совпадает с мнением В.Н.Кудрявцева позиция Е.А.Фролова и Р.Р.Галиакбарова, которые понимали под специальным рецидивом совершение лицом, ранее судимым, нового тождественного или в случаях, специально указанных в законе, однородного преступления22 Фролов Е.А Галиакбаров Р.Р. Там же, с 15-16 С точки зрения уяснения характера рецидива такое деление вряд ли можно считать удачным.

Дело в том, что как общий, так и специальный рецидив - категории объективные, не зависящие от законодательного формулирования уголовно-правовой нормы. Между тем, относится ли та или иная повторность преступлений, в том числе и рецидив, к квалифицирующему обстоятельству или не относится, зависит от воли законодателя, учитывающего целый ряд различного рода факторов.

Если придерживаться указанной классификации, то пришлось бы отнести некоторые сочетания одних и тех же преступлений к различным видам рецидива. Думается, что рассматриваемая дифференциация случаев рецидива основана на учёте методов уголовно-правовой регламентации ответственности рецидивистов. Разумеется, и такой критерий может быть положен в основу деления рецидива на виды. Однако, подобная классификация не может заменить по своему значению дифференциации, покоящейся на учёте характера преступлений.

Нельзя признать достаточно правильным понимание общего рецидива как совершение любых преступлений. При такой трактовке по существу стирается различие между общим понятием рецидива и специальным33 Кафаров Т.М. Проблемы рецидива в советском уголовном праве. Баку, 1972, с.49-52 В связи с изложенным более правильным представляется понимание общего рецидива как совершение лицом после осуждения разнородного преступления. Под специальным рецидивом подразумевается совершение после осуждения нового однородного или тождественного преступления44 Бурчак Ф.Г. Там же, с.130 Общему рецидиву в уголовном законодательстве придаётся значение обстоятельства отягчающего ответственность при назначении наказания п.1 ст.41 УК Украины. Специальному рецидиву придаётся значение квалифицирующего обстоятельства.

Вместе с тем специальный рецидив может иметь значение отягчающего обстоятельства. б Основываясь на количественных показателях преступных деяний, образующих рассматриваемый вид повторности преступлений, случаи рецидива можно подразделить на простой однократный рецидив, когда преступление совершается лицом, осуждённым ранее лишь один раз и сложный многократный рецидив, когда совершается новое преступление лицом, ранее судимым два раза и более11 Караев Т.А. Повторность преступлений.

М 1983. с.30 При прочих равных условиях вторая разновидность рецидива свидетельствует о более высокой общественной опасности преступной деятельности рецидивиста, а также, как правило, является объективным выражением большей стойкости антисоциальных настроений индивида, его антиобщественной ориентации.

Ведь известно, что антисоциальные взгляды, привычки и навыки складываются у человека не сразу, не в одно мгновение, а представляют собой результат более или менее длительного воздействия комплекса различных по своему характеру неблагоприятных обстоятельств. Процесс влияния на личность отрицательных факторов может продолжаться после того, как у него уже сформировалась антисоциальная ориентация.

А содержание и степень последней могут быть различны. При характеристике общественной опасности рецидивиста, неоднократно привлекающегося к уголовной ответственности, представляет интерес его эмоциональная реакция на угрозу наказания. Для рецидивистов указанной категории характерным является растущее с каждым новым преступлением безразличие к угрозе уголовно-правовой репрессии. Преступник всё с меньшими, а нередко без каих-либо колебаний, идёт на совершение очередного преступления, ибо сдерживающие начала постепенно угасают.

Притупляются антикриминогенные мотивы не только нравственного порядка, но и чувство страха перед законом. А если рецидивист и испытывает под час известны колебания до совершения преступления, то они обусловливаются соображениями технического характера, то есть соображениями возможности реального достижения желаемого в той или иной конкретной жизненной ситуации. Антиобщественные, в том числе преступные, навыки и привычки становятся своеобразным жизненным кредо рецидивиста.

Многократный рецидив вырабатывает у субъекта определённый опыт преступной деятельности, используемый ими как в целях реализации своих преступных замыслов, так и для того, чтобы избегнуть разоблачения. Очевидно, этими свойствами личности рецидивистов следует объяснить характерную для сложного рецидива тенденцию увеличения общественной опасности преступлений по мере роста числа судимостей субъекта. Изложенное позволяет заключить, что целенаправленная и эффективная борьба с рецидивной преступностью требует тщательного анализа, в частности, количественных показателей соотношения простого и сложного рецидива, а равно изменений, происходящих в их соотношении11 Кафаров Т.М. Там же, с.37-39 в По степени общественной опасности преступлений, охватываемых рецидивом, А.М.Яковлев подразделял на рецидив тяжких и менее тяжких преступлений22 Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью. М 1964,с.8 Данная классификация рецидива, основывающаяся на указанном критерии, заслуживает внимания.

Она позволяет, в частности, глубже уяснить структуру и характер рецидивной преступности.

Не выяснив соотношения тяжких и менее тяжких преступлений в общей массе рецидивных преступлений, нельзя верно оценить и динамику рецидива. Вместе с тем, правильное уяснение картины рецидивной преступности с учётом упомянутых показателей позволяет разработать и претворить в жизнь необходимые меры по дальнейшему совершенствованию форм и методов борьбы с рецидивной преступностью.

Градация рецидива в зависимости от степени тяжести совершённых преступлений помогает верно оценить соответственно и степень общественной опасности рецидивиста. Конечно, мера социальной опасности последнего определяется не только степенью тяжести, образующих рецидив преступлений, но и рядом других факторов количеством судимостей, характером совершённых преступлений, временем, истекшим с момента отбытия наказания до совершения нового преступного деяния и др И это необходимо иметь в виду при организации борьбы с рецидивом.

Однако, это отнюдь не исключает, а, напротив, предполагает необходимость точного определения степени социальной опасности преступлений, входящих в рецидив. Говоря о значении дифференцации рецидива при указанной классификации, следует отметить, что она помогает с учётом степени общественной опасности преступника решить проблему индивидуализации ответственности рецидивистов. г Степень общественной опасности преступлений, входящих в рецидив, может быть отражена также при подразделении рецидива в зависимости от формы вины рецидив умышленных преступлений, рецидив неосторожных преступлений, рецидив преступлений, совершённых и умышлено, и по неосторожности.

Положительная сторона такого деления рецидива заключается в том, что она позволяет, как правило, судить не только о степени опасности преступлений, составляющих рецидив, но и в известной мере об интенсивности антисоциальных свойств субъекта.

Вместе с тем указанная классификация не лишена и недостатков, которые сводятся главным образом к тому, что подразделение рецидива по формам вины не всегда может отразить большую общественную опасность умышленных преступлений по сравнению с неосторожными. В каждую из названных групп могут войти преступления, одинаковые по степени опасности или первая группа умышленные преступления будет объединять преступления менее тяжкие чем вторая неосторожные преступления 33 Кафаров Т.М. Там же, с.59-61 д По степени общественной опасности различают рецидив пенитенциарный и особо опасный11 Багрий-Шахматов Л.В Мирошниченко Н. А Стрельцов Е.Л. О проекте основ уголовного законодатльства.

Текст лекций. Одесса, 1988. СтрельцовЕ Мирошниченко Н. Проекты нового уголовного кодекса Украины Юридическивестник, 1995,N1, с.66-71 Под пенитенциарным рецидивом понимают совершение лицом, отбывшим наказание в виде лишения свободы, нового преступления, повлекшее повторное осуждение к лишению свободы и его отбывание22 Советское уголовное право Общая часть.

Изд-во Московского университета, 1988, с.205, проф. Леонтьев Б.М автор главы XIV Наиболее опасную разновидность рецидива представляет особо опасный рецидив. Признание лица особо опасным рецидивистом обусловливает наступление серьёзных правовых последствий. В законодательстве используется лишь понятие особо опасного рецидивиста. Для признания лица особо опасным рецидивистом и констатации наличия особо опасного рецидива в соответствии со ст.26 УК Украины необходимо, чтобы 1 лицо ранее осуждалось к лишению свободы и отбывало его за умышленные преступления из числа указанных в п.п. 1, 2, 3 ч.1 ст. 26 УК Украины 2 вновь совершило новое умышленное преступление из числа преступлений, перечисленных в ч.1 ст.26 УК Украины 3 было осуждено за него к лишению свободы на срок свыше трёх лет, не ниже пяти лет либо независимо от срока наказания 4 было судимо два, три и более раз к лишению свободы. Применительно к п. 4 ч.1 ст.26 УК Украины особо опасным рецидивистом может быть признано лицо, которое, отбывая наказание в виде лишения свободы за совершение одного из преступлений, перечисленных в п. п. 2 и 3 ч. 1 ст. 26 УК Украины, совершит любое умышленное преступление, за которое оно осуждается к лишению свободы на срок не ниже пяти лет. Решая вопрос о признании лица особо опасным рецидивистом, суд учитывает личность виновного, степень общественной опасности совершённых преступлений, их мотивы, степень и характер участия в совершении преступлений и другие обстоятельства дела. Только при наличии всех этих условий суд в соответствии со ст.26 УК Украины может признать лицо особо опасным рецидивистом.

Судимости за преступления, совершённые лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимость, которая снята или погашена в установленном законом порядке, не учитывается при решении вопроса о признании лица особо опасным рецидивистом33 Панько К.А. Там же, с.63-64 В зависимости от того, было осуждённым отбыто наказание за ранее совершённое преступление к моменту учинения нового следует различать два основных вида рецидива рецидив до полного отбытия наказания по предыдущему приговору и рецидив после полного отбытия наказания по предыдущему приговору.

Указанные разновидности рецидива могут заключать в себе признаки общего, специального, простого, сложного, особо опасного рецидива и др. Примером общего, многократного, умышленного рецидива будет дело Колесникова, осужденного 17 мая 1994 года по ч.1 ст.101 УК Украины к двум годам шести месяцам лишения свободы, ранее судимого 17 февраля 1988 г. по ч.3 ст. 222 УК Украины и приговоренного к трём годам лишения свободы, и 26 ноября 1991 г. по ч.1 ст. 140 УК Украины - к двум годам лишения свободы11 Архив суда Киевского района г. Одессы, уголовное дело N1-166 1994 Выше было рассмотрено уголовно-правовое легальное понятие рецидива.

В юридической литературе рецидиву придаётся, однако и другое значение.

Под рецидивом понимается совершение лицом, ранее совершившим какое-либо преступление, нового преступного деяния без учёта того подвергался или нет виновный осуждению за предыдущее преступление. Данная точка зрения получила в теории уголовного права наименование фактического рецидива22 Малков В.П. Множественность преступлений и её формы по советскому уголовному праву.

Изд-во Казанского университета, 1982, с.92 Идея фактического рецидива была выдвинута Б.С Утевским ещё в 20-х годах.

Он считал неправильным понимание рецидива как повторной судимости33 Утевский Б. Рецидив и профессиональная преступность Проблемы преступности, выпуск 3-4. М 1928, с.98 Однако и понятие фактического рецидива в литературе раскрывается разноречиво.

Так, А.М. Яковлев писал, что когда преступление совершается во второй и более раз после отбытия наказания за предыдущее, но судимость за это преступление снята или погашена, имеет место так называемый фактический рецидив 44 Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью.

М 1964, с.8 В последнее время всё чаще упоминается о криминологическом рецидиве. В одних случаях понятие криминологического рецидива отождествляется с рецидивом фактическим55 Кафаров Т.М. Там же, с.33 в других - между этими понятиями отмечается определённое различие. Так А.Х.Кунашев писал, что в самом общем значении рассмотрение рецидива как возврата к преступлению основывается на криминологическом его понятии, как социального факта, заключающегося в повторном либо многократном совершении виновным новых преступлений, безотносительно к фактам осуждения за ранее совершённые преступления и отбывания наказания. По его мнению, криминологическое понятие рецидива может совпадать с понятием легального рецидива, когда совершается новое преступление после осуждения за ранее совершённое преступление при не снятой и не погашенной судимости.

В случаях же совершения разнородных преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, криминологическое понятие рецидива проявляется как совокупность преступлений, а при совершении однородных деяний - как повторность66 Кунашев А.Х. Уголовная ответственность за рецидив преступлений по уголовному праву.

М 1970, с.14 Не признаёт конструкцию фактического рецидива А.Ф.Зелинский. По его мнению, понятие рецидива преступлений должно быть единым для всех правовых наук, что, однако, не исключает дифференциации его видов, обладающих одним и тем же родовым свойством неоднократностью применения правовых мер воздействия к преступнику.

Он полагал, что при изучении рецидива в криминологии должны учитываться случаи, когда за ранее совершённые преступления к преступнику были применены меры общественного воздействия, меры административного взыскания, меры воспитательного воздействия, а также случаи совершения повторного преступления, когда погашена или снята судимость. С учётом этого А.Ф. Зелинский криминологическим рецидивом считал совершение нового преступления лицом, ранее осуждённым или подвергнутым иным законным мерам воздействия за предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние, независимо от наличия или отсутствия судимости у виновного11 Зелинский А.Ф. Там же, с.5 По мнению В.П.Малкова понятие фактического и криминологического рецидива являются несовпадающими понятиями.

Первое из них по объёму шире и богаче, чем второе22 Малков В.П. Множественность преступлений и её формы по советскому уголовному праву. Изд-во Казанского университета, 1982, с.89 Рассмотрение рецидива в криминологическом и фактическом смыслах имеет, конечно, немаловажное значение с точки зрения более глубокого уяснения рецидива как социального явления, подготовки научно обоснованных рекомендаций по совершенствованию законодательства и разработки конкретных мер предупреждения рецидивной преступности.

В то же время необходимо отметить, что интересы законности, гарантии прав и законных интересов граждан несовместимы с механическим перенесением выводов и положений криминологии в область уголовного права.

Уголовно-правовые меры должны применяться в точном соответствии с законом и, если криминологические