Допуск защитника к делу

Допуск защитника к делу. В соответствии со ст.47 УПК РСФСР защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу, до предъявления обвинения - с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении этой меры пресечения.

Постановлением Конституционного Суда РФ по делу о проверке конституционности положений части первой ст.47 и части второй ст.51 УПК РСФСР от 27 июня 2000 года 11-П Российская газета от 4 июля 2000г признаны не соответствующими Конституции РФ, которые по их буквальному смыслу представляют лицу, подозреваемому в совершении преступлений, право пользоваться помощью защитника лишь с момента объявления ему протокола задержания либо постановления о применении до предъявления обвинения меры пресечения в виде заключения под стражу и, следовательно, ограничивают право каждого на досудебных стадиях уголовного судопроизводства пользоваться помощью адвоката во всех случаях, когда его права и свободы существенно затрагиваются или могут быть затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием.

По делам, по которым дознание или предварительное следствие не проводилось, защитник допускается с момента принятия дела судом к своему производству.

Момент допуска защитника к участию в деле следует отличать от момента, с которого защита считается принятой, поскольку не всегда они совпадают.

Моментом принятия защиты подозреваемого следует считать 1 при наличии соглашения - согласование общей позиции по делу с подзащитным 2 в случае назначения - факт допуска к участию в уголовном деле. Существует множество точек зрения по поводу того, с какого момента защита считается принятой.

Л. Ульянова полагает, что защита считается принятой с момента получения адвокатом ордера юридической консультации на ведение дела Л. Ульянова, цит. статья стр.61. Защита считается принятой писал Э.Д. Синайский после принятия консультацией поручения клиента и выдачи ордера адвокату. Это вытекает из того, что с этого момента адвокат приступает к работе по делу Э.Д. Синайский, цит. раб. стр.87. На основании вышеизложенного представляется, что адвокат получает полномочия на ведение дела только после того, как получит ордер юридической консультации независимо от того, по согласованию он действует или по назначению. Именно с этого момента он вправе знакомиться к соответствующими материалами дела, присутствовать на допросах своего подзащитного, иметь с ним свидания, обсуждать позицию защиты по делу. Имея поручение на ведение дела, защитник обязан встретиться, обсудить и согласовать позицию защиты с обвиняемым Бюллетень ВС РФ 1980 4 с.11. Нормы профессиональной этики требуют того, чтобы адвокат встретился обсудил и согласовал позицию защиты с обвиняемым не только в том случае, когда он принял поручение на защиту лица по соглашению, но и когда он назначен для защиты в порядке ст. 49 УПК РСФСР. Право обвиняемого иметь защитника не должно быть превращено в обязанность защищаться с помощью защитника.

Отказ от защитника должен быть добровольным, инициатива отказа должна исходить только от обвиняемого, а сам отказ выражен в прямой и определенной форме. Недопустимо, чтобы адвокат убеждал подзащитного отказаться от помощи защитника.

Конституционное право на защиту должно обеспечиваться реально, а не формально.

Право на защиту нарушается, если обвиняемый отказался от помощи защитника в связи с финансовым затруднением Бюллетень ВС РФ 1993 6 с.7 если адвокат не явился на предъявление обвинения Бюллетень ВС РФ 1990 12 с.2 или на выполнение требований ст.201-203 УПК РСФСР. Бюллетень ВС РФ 1995 9 с.10 Обвиняемый в любой момент производства по делу вправе отказаться от защитника, пригласить другого защитника или защищаться сам. Это относится ко всем делам, в том числе и тем, по которым участие защитника обязательно, то есть по делам несовершеннолетних, немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь.

В этих случаях отказ от защитника не обязателен для суда или соответственно для следователя и прокурора.

Рассмотрение дела без участия защитника в тех случаях, когда по закону его участие обязательно, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона. Бюллетень ВС РФ 1994 6 с.7 Судебная практика исходит из того, что отказ обвиняемого от защитника можно признать заявленным добровольно, по инициативе самого обвиняемого, если он заявлен в присутствии защитника, с которым обвиняемый заключил соглашение.

В противном случае отказ от защитника признается вынужденным и рассматривается как нарушение права на защиту. При отказе обвиняемого от услуг конкретного защитника органы, ведущие процесс, обязаны выяснить не нуждается ли он в услугах другого адвоката. Бюллетень ВС РФ 1992 6 с.8 Право обвиняемого на избрание защитника объясняется стремлением законодателя обеспечить доверие обвиняемого к своему защитнику.

Следователь обязан разъяснить обвиняемому право на выбор защитника. В связи с этим и заменить одного защитника другим можно лишь по ходатайству или с согласия обвиняемого ст.48 и ст.251 УПК РСФСР . Закон обязывает следователя отклонить предъявление материалов дела до явки приглашенного защитника или принять меры к замене избранного защитника, если он не может явиться в пятидневный срок ст.201 УПК РСФСР . На следователя, прокурора и суд возложена обязанность обеспечить обвиняемому право на защиту.

В связи с этим следователь дважды разъясняет обвиняемому о его праве иметь защитника при предъявлении обвинения ст.47 УПК РСФСР , и когда следователь объявляет обвиняемому, что следствие по его делу окончено и он имеет право ознакомления со всеми материалами дела ст.149 и 201 УПК РСФСР . Но даже тогда, когда следователь и разъясняет обвиняемому право иметь защитника на предварительном следствии, этого часто оказывается недостаточно для осуществления этого права.

Обычно обвиняемые на знают, какими правами наделен защитник, не знают о том, что при отсутствии у них средств они могут иметь адвоката по назначению не только в суде, но и на предварительном следствии. Поэтому обвиняемому кроме устного разъяснения его прав необходимо вручать в письменном виде перечень этих прав. Адвокат в отличие от других защитников не вправе отказаться от принятой на себя защиты это влечет отмену приговора.

Бюллетень ВС РФ 1992 5 с.8 При наличии уважительных причин, он вправе отказаться принять защиту в случае болезни, нахождения в командировке, занятости по другим делам. Уважительной причиной отказа адвоката от защиты является его несогласие с позицией, избранной обвиняемым, или со средствами защиты, которыми намерен пользоваться обвиняемый, занятость в других процессах. Нельзя признать необоснованным отказ принять защиту по сложному делу, требующему большого профессионального опыта и знаний, если адвокат считает, что его знания и опыт недостаточны для дела. Отказ от принятия защиты и запрещение отказа от принятой защиты не являются абсолютными, не допускающими никаких исключений.

В ст.23 Основ законодательства была выражена мысль о том, что адвокат ни при каких условиях не имеет право своими действиями ухудшать положение обвиняемого. По мнению Р.Д. Рахунова, если позиция, избранная подсудимым и навязанная ему защитником, противоречит принципиальным взглядам последнего на данное дело, то в таких случаях защитник может заявить суду об отказе выполнять по этому делу функцию защиты.

Р.Д. Рахунов Участники уголовно-процессуальной деятельности по советскому праву М. Юридическая литература , 1961 с.218 Закон запрещает действовать в сторону ухудшения положения подзащитного, а заявление адвоката об отказе от принятой защиты из-за отрицания подсудимым своей вины отягчает положение подсудимого. Несоблюдением права обвиняемого пригласить защитника по своему усмотрению является существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Бюллетень ВС РСФСР 1989 9 с.5 Бюллетень ВС РФ 1994 11 с.6 При этом обвиняемый имеет право на приглашение конкретного защитника. Отказ в удовлетворении ходатайства обвиняемого о допуске к участию в деле выбранного им адвоката признается нарушением Конституции РФ и ст.47-48 УПК РСФСР. Бюллетень ВС РФ 1997 5 с.14 В случае, если у обвиняемого заключено соглашение на участие определенного защитника на предварительном следствие, участие других защитников признается нарушением требований ст.48 УПК. Бюллетень ВС РФ 1996 2 с.11 Если по ходатайству обвиняемого он был обеспечен защитником с момента предъявления обвинения и в дальнейшем не отказался от его помощи, при повторном предъявлении обвинения участие данного защитника обязательно.

Бюллетень ВС РФ 1991 5 с.6,5 Во всех случаях, когда участие защитника на предварительном следствии является обязательным, следователь при отсутствии приглашенного защитника должен направить в президиум коллеги адвокатов или юридическую консультацию требование о назначении защитника.

В соответствии с ч.7 ст.47 УПК РСФСР заведующий юридической консультацией или президиум коллегии адвокатов обязан выделить адвоката для осуществления защиты подозреваемого или обвиняемого в течение двадцати четырех часов с момента получения соответствующего уведомления. Обстоятельства, исключающие участие в деле защитника, перечислены в ст.67 прим.1 УПК РСФСР и ст.16 Положения об адвокатуре.

Адвокат не вправе участвовать в деле в качестве защитника или представителя потерпевшего, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или если он ранее участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, производившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях.

В судебной практике вставал вопрос о возможности отстранения адвоката от участия в качестве защитника в производстве по уголовным делам, связанным с государственной тайной, ввиду отсутствия у него специального допуска к государственной тайне. Постановлением Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996г 8-П198 статья 21 Закона РФ О государственной тайне признана по ее буквальному смыслу соответствующей Конституции РФ. Вместе с тем указано, что распространение положений данной статьи на адвокатов, участвующих в качестве защитника в уголовном судопроизводстве и отстранение их от участия в деле в связи с отсутствием допуска к государственной тайне не соответствует Конституции РФ, ее статьям 48 и 123 часть 3 . Заменить одного защитника другим можно лишь с согласия или по ходатайству обвиняемого.

Следователь суд, прокурор должен согласовывать с обвиняемым замену адвоката.

В соответствии с ч.3 ст.48 УПК в тех случаях, когда участие избранного обвиняемым защитника невозможно в течение длительного срока, следователь и суд вправе предложить обвиняемому пригласить другого защитника или назначить обвиняемому защитника через коллегию адвокатов. В законе не определено, какие обстоятельства дают основания признать, что участие избранного обвиняемым защитника невозможно в течение длительного срока. Не указано и какой именно срок признается длительным.

Принято считать, что таковым не может быть срок менее пяти дней сь.201 УПК РСФСР . Как свидетельствует судебная практика, продолжительность этого срока может быть и длительной, она зависит от характера уголовного дела, его объема. Удар, который в этом случае наносится обвиняемому, особенно чувствителен именно потому, что его наносит защитник. Отказ от принятой защиты может появляться в различных формах, например, в форме заявления суду об отказе выполнять по этому делу функцию защиты. Отказом от защиты и переходом на позицию обвинения является опровержение адвокатом объяснений подзащитного о своей невиновности.

Отказом от защиты является и отказ от обжалования, когда подзащитный считает обжалование необходимым. Таким образом, думается, что отказом от принятой защиты является как совершение защитником в прямой форме действий, ухудшающих положение обвиняемого, так и несовершение всех возможных по закону действий, которые могут дать благоприятные для подзащитного результат. Во всех случаях защитник нарушает закон и не выполняет свой профессиональный долг. 2.