Необходимость проведения дополнительного объема работ => Цена не изменяется.
Существенное возрастание стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг => Требование подрядчика об увеличении установленной цены => Соглашение сторон об изменении условия договора о цене; либо=> Отказ заказчика увеличить твердую цену => Расторжение договора по инициативе подрядчика; либо=> Выполнение работ по установленной цене.
Твердая цена подлежит изменению лишь в случае существенного удорожания строительных материалов, оборудования и услуг третьих лиц, необходимых для выполнения строительных работ, но не самих работ. В частности, в постановлении ФАС Московского округа от 25.06.2003 по делу № КГ-А40/3882-03 подрядчик предъявил к заказчику иск о взыскании стоимости выполненных работ, увеличенной в связи с удорожанием строительства. Суд отказал в иске по следующим основаниям: «... подрядчик вправе требовать за выполненную работу только ту цену, которая обусловлена в установленном законом порядке сторонами. ЗАО... полностью исполнило свою обязанность по оплате строительных работ. Доводы ООО... относительно того, что в ходе исполнения договора произошло удорожание строительства, отклоняются. Порядок и условия изменения цены строительных работ предусмотрены ст. 709 ГК РФ. Увеличение цены работ с ЗАО не согласовано, в связи с чем у последнего не возникает обязанность оплатить работы сверх цены, предусмотренной договором».
В другом деле ФАС Северо-Западного округа отказал в удовлетворении иска о взыскании излишне уплаченных сумм за выполненные работы, предъявленного потому, что фактическая стоимость работ составила сумму, меньшую по сравнению с ценой, указанной в договоре. Суд исходил «из факта установления сторонами твердой цены, которая не может быть увеличена или уменьшена» (постановление от 23.05.2001 по делу № А42-3986/00-2).
При согласовании цены строительных работ целесообразно отдельно указывать стоимость самих строительных работ и стоимость строительных материалов, оборудования и строительных услуг третьих лиц. Это необходимо для применения абз. 2 п. 6 ст. 709 ГК РФ о пересмотре твердой цены в связи с удорожанием строительных материалов, оборудования и услуг третьих лиц.
В противном случае возможна ситуация, которая отражена в постановлении ФАС Московского округа от 23.05.2002 по делу № КГ-А41/3083-02. Суд рассмотрел иск заказчика к подрядчику о взыскании пени за нарушение сроков окончания работ. Подрядчик возражал против удовлетворения иска, ссылаясь на неправильный расчет размера пени, который следовало определять от стоимости работ по договору с исключением стоимости строительных материалов. Суд указал: «...ссылка ответчика в обоснование своей позиции на ст. 709 ГК РФ неправильна, так как эта норма не предусматривает исключение стоимости строительных материалов из цены договора. Из теста договора такое условие также не усматривается…».
По смыслу п. 5 ст. 709 ГК РФ приблизительная цена в случае, когда дополнительные работы не влекут существенного превышения сметы, меняется без согласования с заказчиком, а при существенном ее превышении - с предварительного своевременного предупреждения подрядчиком заказчика.Поскольку в последней ситуации к предупреждению подрядчикапредъявляется неопределенное по содержанию требование своевременности, сторонам целесообразно в договоре установить конкретный срок для предупреждения заказчика о проведении дополнительных работ.
Если стороны намерены установить приблизительную цену строительных работ, необходимо сделать специальную оговорку в тексте договора. Во всех иных случаях презюмируется, что цена строительных работ твердая (п. 4 ст. 709 ГК РФ). В одном деле подрядчик обратился с иском о внесении изменений в договор подряда в части цены, полагая, что договором установлена приблизительная цена (в договоре было согласовано, что цена может подлежать изменению в случаях изменения цен на сырье, материалы, запасные части, комплектующие изделия, энергоносители, а также введения нормативных актов Правительства РФ; измене-
ние договорной оптовой цены на выполнение работ оформляется протоколом согласования договорной оптовой цены и согласовывается с заказчиком). Суд не согласился с доводом подрядчика о приблизительной цене и отказал в удовлетворении иска, поскольку при заключении договора стороны согласовали договорную оптовую цену капитального ремонта, а доказательств того, что стороны согласовали ее изменение, нет (постановление ФАС Московского округа от 24.01.2002 по делу № КГ-А41/8216-01).
Нормы ст. 709 ГК РФ о приблизительной цене в части обязанностей сторон в случае обнаружения необходимости проведения дополнительных строительных работ нельзя отождествлять с нормами п. 3 ст. 743 ГК РФ. Согласно данному пункту подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и возникшую в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику; при неполучении от заказчика ответа в установленный срок подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика, за исключением случаев, когда заказчик докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Указанная норма не регулирует как таковые вопросы изменения цены, а устанавливает правовые последствия «молчания» заказчика на запрос подрядчика в виде приостановления строительства и возложения на заказчика обязанности возместить убытки в связи с простоем.
В свете вопроса о цене заказчик должен внимательно относиться к подписанию актов о приемке выполненных работ. Как правило, в актах помимо времени выполнения и вида работ указывается их стоимость. Во многих случаях судебная практика исходит из того, что подписание заказчиком акта о приемке выполненных работ (особенно когда цена работ приблизительная) является его согласием на изменение цены договора.
Так, ФАС Уральского округа в постановлении от 25.08.2003 по делу № Ф09-146/03-ГК сделал вывод, что «довод заявителя о том, что подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены работ в одностороннем порядке (п. 6 ст. 709 ГК РФ), отклоняется, поскольку изменение установленной договором цены произведено с согласия обеих сторон в связи с увеличением объема работ,
что подтверждается актами о приемке проектно-изыскатель-ских работ, подписанными уполномоченными лицами, с отражением в них вида работ и их стоимости (цены)».
Поэтому заказчик должен сопоставлять содержание актов о приемке выполненных работ с условием о цене (твердой или приблизительной), согласованной при заключении договора.
Согласование цены путем указания в договоре способа ее определения обладает некоторой спецификой. В ст. 709 ГК РФ условие о цене (твердой или приблизительной) и возможность установления способа определения цены разделены союзом «или» (при согласовании только способа определения цены она не может считаться ни твердой, ни приблизительной). Поэтому указание в договоре способа определения цены исключает применение правовых последствий, предусмотренных п. 5-6 ст. 709 ГК РФ для твердой или приблизительной цены.
Указанная позиция находит подтверждение в п. 6 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда. Подрядчик предъявил иск о взыскании стоимости работ, рассчитанной исходя из установленной в договоре конкретной цены работ, и применении при расчетах текущих индексов стоимостных показателей, определенных областным центром по ценообразованию на день сдачи работ. Заказчик строил возражения по иску подрядчика на том основании, что применение индексов должно быть оформлено как дополнение к договору, а поскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправомерно.
Суд удовлетворил иск, сославшись на ст. 709 ГК РФ: «В договоре определено, что цена работ состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя. Способ определения цены согласован сторонами в форме, позволяющей произвести ее расчет без дополнительных согласований, что подтверждается отсутствием между подрядчиком и заказчиком в течение длительного времени разногласий по стоимости работ при проведении промежуточных платежей. Договором не установлено, что каждое изменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующей поправки в условия договора в отношении стоимости работ, поэтому иск подлежал удовлетворению в размере, определенном подрядчиком».
В другом деле стороны согласовали условие о цене путем закрепления в договоре способа ее определения. Заказчик возражал против иска подрядчика о взыскании стоимости работ, ссылаясь на нарушение п. 5 ст. 709 ГК РФ, в соответствии с которым подрядчик был обязан его уведомить об увеличении цены. Суд удовлетворил иск, «поскольку в договоре указан способ определения цены подлежащей выполнению работы, суд обоснованно исходил из стоимости работ, указанных подрядчиком» (постановление ФАС Московского округа от 03.07.98 по делу № КГ-А40/1393-98).
Поэтому когда в договоре указан способ определения цены, подлежащая уплате стоимость работ будет определяться исходя из расчетов, произведенных согласованным сторонами способом.