Закрытое акционерное общество «Петро-Инвест» (далее — ЗАО «Пе-тро-Инвест») обратилось в Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к акционерному обществу закрытого типа «Лен-стройтрест-5» (далее — АЗОТ «Ленстройтрест-5») о взыскании 500 000 000 руб. убытков и 86 722 220 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, увеличив в процессе рассмотрения дела размер процентов до 103 055 555 руб. (суммы указаны в старом масштабе цен).
В обоснование своих требований истец сослался на ст. 314, 395, 405 и 708 Гражданского кодекса Российской Федерации и указал, что, являясь заказчиком по договору от 05.08.96 № 02/20, авансировал ответчику (подрядчику) 500 000 000 руб., а поскольку работы не были выполнены, письмом от 17.04.97 потребовал возвращения аванса.
Решением от 20.01.98 исковые требования удовлетворены. При этом суд исходил из того, что между ЗАО «Петро-Инвест» (заказчик) и АОЗТ «Ленстройтрест-5» (подрядчик) заключен предварительный договор на выполнение подготовительных работ по строительству общеобразовательной школы от 05.08.96 № 02/20, во исполнение которого ГУГСом перечислено ответчику 500 000 000 руб. по платежным поручениям от 28.08.96 и от 30.08.96. Отказ истца от исполнения договора письмом от 17.04.97 соответствует требованиям ст. 310 и п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации. Вопрос о выполнении ответчиком каких-либо работ судом не исследовался. При этом суд указал, что после получения письма от 17.04.97 ответчик должен был прекратить выполнение работ и вернуть истцу неизрасходованный аванс. Если работы выполнялись после 17.04.97, то, по мнению суда, ответчик имеет право на их оплату истцом либо при согласии последнего, либо при представлении надлежащих доказательств выполнения работ. Суд указал, что вопрос о фактическом выполнении работ и их стоимости может быть решен только путем проведения экспертизы, в то время как ответчик ходатайства об этом не заявлял.
Постановлением апелляционной инстанции от 11.03.98 решение суда отменено и в иске отказано. Принимая решение об отказе в иске, суд апелляционной инстанции указал, что имеющийся в деле предварительный договор в двух редакциях (один представлен истцом, другой — ответчиком) не является предварительным договором, поскольку не содержит обязательств по заключению договора в будущем. По своему содержанию этот договор яв-
ляется договором строительного подряда, но, поскольку в нем отсутствуют существенные условия, в частности не определен предмет договора, договор нельзя считать заключенным. Поскольку взыскиваемая сумма перечислялась не истцом, а находящимся в стадии ликвидации Главным управлением городского строительства, суд признал ЗАО «Петро-Инвест» ненадлежащим истцом.
В кассационной жалобе ЗАО «Петро-Инвест» просит постановление апелляционной инстанции изменить и взыскать с ответчика 500 000 000 руб. как неосновательно полученные с начислением на эту сумму процентов за период с 06.09.96 по 18.03.98 в размере 226 438 356 руб. Со ссылками на ст. 1102 и 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации истцом оспаривается вывод суда о том, что ЗАО «Петро-Инвест» является ненадлежащим истцом.
Доводы, изложенные в кассационной жалобе, в судебном заседании поддержаны представителями ЗАО «Петро-Инвест».
Представитель АОЗТ «Ленстройтрест-5» в своем отзыве на кассационную жалобу и в судебном заседании против удовлетворения кассационной жалобы возражает.
Проверив законность и обоснованность постановления апелляционной инстанции, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа не находит оснований для его отмены.
Вывод суда апелляционной инстанции о том, что имеющийся в материалах дела договор является договором строительного подряда и не содержит существенных условий, а потому является незаключенным, подтвержден материалами дела, не оспаривается в кассационной жалобе. Представители истца в заседании кассационной инстанции подтвердили, что согласны с данным выводом суда.
Поскольку требования истца были основаны на договоре, который признан незаключенным, судом обоснованно отказано во взыскании перечисленной ответчику суммы. Требования истца о взыскании данной суммы как неосновательно сбереженной, изложенные в кассационной жалобе, являются изменением основания иска, что в соответствии со ст. 37 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации допускается только до принятия арбитражным судом решения. Поскольку в установленном законом порядке истец основание иска не изменял, суд этих обстоятельств не проверял, кассационная инстанция не вправе проверять правомерность такого требования.
Кроме того, кассационная инстанция отмечает, что даже если согласиться с судом первой инстанции в том, что договор между сторонами был заключен, то и в этой ситуации у истца отсутствует право требования исходя из следующего. ЗАО «Петро-Инвест», предъявляя иск о взыскании задолженности (так указано в наименовании искового заявления) или убытков (так
указано в просительном пункте искового заявления), ссылается на свое право получить отыскиваемую сумму на основании того, что ответчик своевременно не приступил к работе и истец письмом от 17.04.97 потребовал возвращения аванса, т. е. истец фактически обосновал свои требования п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации. Вместе с тем в соответствии с названной нормой закона заказчик имеет право потребовать возмещения убытков в том случае, если он отказался от исполнения договора по причине того, что подрядчик своевременно не приступил к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным. В то же время письмо от 17.04.97, на которое ссылается истец, является только требованием возврата денег, но не содержит отказа заказчика от исполнения договора.
При таком положении у суда первой инстанции не было законных оснований для удовлетворения иска даже и при условии заключения договора.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 175, 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа
ПОСТАНОВИЛ:
постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.03.98 по делу № А56-19063/98 оставить без изменений, а кассационную жалобу ЗАО «Петро-Инвест» — без удовлетворения.