Предпринимательской деятельности

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК). Данной нормой УК устанавливается ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Квалифицированным видом данного преступления является: совершение того же деяния организованной группой; совершенное с извлечением дохода в особо крупном размере; совершенное лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность.

Применительно к данному преступлению доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает 200 минимальных размеров оплаты труда, а доходом в особо крупном размере — доход, сумма которого превышает 500 минимальных размеров оплаты труда.

Предпринимательство представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг (ст. 2 ГК РФ). Предпринимательством могут заниматься лишь лица, зарегистрированные в установленном законом порядке. Если лицо занимается предпринимательством без соответствующей регистрации, то при наличии признаков, указанных в ст. 171 УК, такая деятельность может влечь уголовную ответственность.

Порядок регистрации предпринимательской деятельности граждан определен в ст. 23 ГК РФ, порядок регистрации предпринимательской деятельности юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью, определен в ст. 51 указанного Кодекса. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.

Согласно ст. 49 ГК, отдельные виды деятельности, перечень которых установлен законом, могут осуществляться только на основе специального разрешения (лицензии). Основной перечень Видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, содержится в гл. III Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 25 сентября 1998 г. Дополнительно к этому виды деятельности, подлежащей лицензированию, могут устанавливаться в отдельных федеральных законах и нормативных указах Президента РФ.

Состав преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, будет налицо в случае осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации, либо при отсутствии требуемой по закону лицензии, либо при осуществлении такой деятельности за пределами срока действия лицензии, либо с нарушением условий лицензирования. Уголовная ответственность за указанные действия может иметь место, если они причинили крупный ущерб либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере. Доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает 200 минимальных размеров оплаты труда.

Объектом, на который посягает данное преступление, является нормальный порядок осуществления законной предпринимательской деятельности. Объективная сторона этого преступления — занятие предпринимательской деятельностью без регистрации или без специального разрешения в случае обязательного характера получения такого разрешения. Объективную сторону этого преступления характеризует причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном размере.

Государственная регистрация предпринимателей (граждан и юридических лиц) осуществляется органами юстиции (ч. 3 ст. 23, ст. 51 ГК РФ). Впредь до принятия закона о регистрации юридических лиц порядок такой регистрации осуществляется в соответствии с Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Это Положение утверждено упомянутым Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г.

Данное преступление совершается умышленно, т.е. виновный сознает незаконный, противоправный характер своей деятельности.

Субъектом данного преступления может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста (гражданин Российской Федерации, иностранец, лицо без гражданства).

Квалифицирующими признаками этого преступления являются: совершение его организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений; извлечение в результате преступления дохода в особо крупном размере, т.е. дохода, сумма которого превышает 500 минимальных размеров оплаты труда; совершение его лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность.

В случае, если незаконное предпринимательство состоит в противоправной деятельности, выражающейся в совершении преступлений, ответственность за которые предусмотрена соответствующими статьями УК (незаконное изготовление или ремонт оружия, незаконный оборот наркотических средств и др.), ответственность наступает по указанным статьям УК и дополнительная квалификация содеянного по ст. 171 УК не требуется.

Незаконная банковская деятельность(ст. 172 УК).

Данная статья УК устанавливает уголовную ответственность за осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Деяние считается совершенным при отягчающих обстоятельствах в случае его совершения организованной группой; если оно было сопряжено с извлечением дохода в особо крупном размере; если совершено лицом, ранее судимым за незаконную банковскую деятельность или незаконное предпринимательство.

Данное преступление представляет собой особую разновидность незаконного предпринимательства. Незаконной банковская деятельность будет как в случае отсутствия специального разрешения (лицензии), так и в случае продолжения деятельности за пределами срока, на который была выдана лицензия, либо с нарушением условий лицензирования.

Наряду с этими требованиями, общими для всех видов предпринимательской деятельности, основанием для признания банковской деятельности незаконной может служить нарушение банком объема тех действий, на совершение которых банк был уполномочен выданной лицензией. Руководствуясь Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»[114], Центробанк выпустил 19 апреля 1996 г. нормативный акт № 276 «О требованиях к банкам, ходатайствующим о получении лицензии на осуществление банковских операций», предусматривающий наличие в банковской системе двух видов банковских лицензий. Первый вид лицензий дает право на осуществление банковских операций со средствами в рублях и валюте за исключением привлечения во вклады средств физических лиц. Второй вид лицензии дает право на совершение указанных банковских операций с привлечением во вклады средств физических лиц. Осуществление банком операций в нарушение указанного ограничения может быть квалифицировано как незаконная банковская деятельность. К числу подобных операций относятся такие, например, как привлечение вкладов (депозитов), предоставление кредитов, осуществление расчетов, кассовое обслуживание клиентов и банков-корреспондентов и др.

Объективная сторона преступления состоит в совершении любого действия из числа перечисленных в диспозиции данной статьи при наличии перечисленных там же условий.

При определении размера ущерба, причиненного гражданам, организациям или государству в результате незаконной банковской деятельности, следует исходить из соотношения размера причиненного ущерба с имущественным положением потерпевших (граждан, юридических лиц), с характером деятельности государственных органов, их социальных, экономических и других функций, осуществлению которых воспрепятствовала незаконная банковская деятельность. Крупным ущербом может быть признан ущерб, причинение которого существенно ухудшило экономическое положение потерпевших. Доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает 200 минимальных размеров оплаты труда.

Субъектом ответственности за данное преступление является лицо, выполняющее управленческие функции в организации, осуществляющей незаконную банковскую деятельность. Преступление совершается умышленно, т.е. лицо осознает незаконный характер осуществляемой деятельности.

Характеристика признаков, квалифицирующих данное деяние, та же, что дана выше применительно к составу незаконного предпринимательства.

Лжепредпринимательство (ст. 173 УК).

Данной нормой УК установлена ответственность за лжепредпринимательство, т.е. создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

Объективная сторона данного преступления характеризуется тем, что при лжепредпринимательстве заведомо создается законная по форме, но фиктивная по содержанию своей деятельности организация. Не осуществляя практически предпринимательской или банковской деятельности, такая организация создается с целью получения льгот и преимуществ, предоставляемых коммерческим предпринимательским организациям с целью стимулировать их законную деятельность: право на получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды.

Субъективная сторона лжепредпринимательства характеризуется умыслом (заведомостью), т.е. осознанием ложного характера декларируемой деятельности, и специальной целью (получение льгот, кредитов, иной выгоды).

При лжепредпринимательстве законная форма, присущая коммерческим предпринимательским организациям, может быть использована также для прикрытия запрещенной, незаконной деятельности, в том числе деятельности, занятие которой является преступлением, предусмотренным соответствующими статьями УК (например, незаконное изготовление или ремонт оружия, незаконный оборот наркотических средств и др.).

При определении размера ущерба, причиненного гражданам, организациям или государству в результате лжепредпринимательства, следует исходить из соотношения размера причиненного ущерба с имущественным положением потерпевших (граждан, юридических лиц), с характером деятельности государственных органов, их социальных, экономических и других функций, осуществлению которых воспрепятствовало лжепредприннмательство. Представляется, что размер ущерба от лжепредпринимательства, направленного на освобождение от налога, должен быть признан крупным, если он равен или превосходит размер ущерба, признаваемого крупным применительно к уклонению гражданина от уплаты налогов, т.е. превышает 200 минимальных размеров оплаты труда, и применительно к уклонению от уплаты налогов с организаций превышает 1000 минимальных размеров оплаты труда (примечание к ст. 198 и примечание к ст. 199 УК).

Субъектом данного преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Легализация (отмывание) денежных средств или имущества, приобретенных незаконным путем(ст. 174 УК).

Данная норма УК предусматривает ответственность за совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, а равно использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности (ч. 1 ст. 174). Такова объективная сторона этого преступления.

Квалифицирующими признаками данного преступления является его совершение группой лиц по предварительному сговору; неоднократно; лицом с использованием своего служебного положения (ч. 2 ст. 174). Деяния, предусмотренные ч. 1 или 2 настоящей статьи, совершенные организованной группой или в крупном размере, образуют состав преступления с особо отягчающими обстоятельствами.

Легализация денег, добытых незаконным путем, является необходимым условием функционирования организованной преступности в сфере экономики. В своих наиболее опасных формах она связана с торговлей наркотиками, вымогательством, фальшивомонетничеством, подпольной торговлей оружием, игорным и порнобизнесом. Для того чтобы средства, полученные от преступного бизнеса, могли быть пущены в дальнейший оборот без опасности для преступников быть разоблаченными, этим средствам требуется легальное прикрытие, что достигается либо посредством их вложения в виде вкладов в банки, либо посредством покупки и перепродажи недвижимости и т.д.

Важной особенностью деятельности по легализации денег, добытых незаконным путем, является ее международный характер. Это связано с различной степенью строгости и эффективности финансового контроля, существующего в разных странах (Россия относится к числу стран без достаточно строгого и эффективного финансового контроля). Успех в борьбе с этим видом преступности в значительной степени зависит от международного сотрудничества и координации в этой области, и прежде всего в деле сближения норм соответствующего законодательства. С 1996 г. Россия является членом Совета Европы. 8 ноября 1990 г. государствами — членами Совета Европы была принята Конвенция «Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности».

Согласно этой Конвенции, страны, участвующие в ней, обязались принять законодательные меры, чтобы квалифицировать в качестве преступлений в соответствии со своим внутренним правом следующие умышленные действия:

а) конверсию или передачу материальных ценностей, о которых тот, кто этим занимается, знает, что эти материальные ценности составляют доход от преступления, с целью скрыть незаконное происхождение данных материальных ценностей или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, избежать юридических последствий этих деяний;

б) утаивание или искажение природы, происхождения, местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности материальных ценностей или соотносимых с ними прав, когда нарушителю известно, что эти материальные ценности представляют собой доход, полученный преступным путем;

в) приобретение, владение или использование материальных ценностей, о которых тот, кто их приобретает или владеет либо пользуется ими, знает в момент их получения, что они являются доходами, добытыми преступным путем.

Определение состава преступления, содержащееся в ст. 174 УК, не полностью соответствует приведенным положениям Конвенции от 8 ноября 1990 г., так как предусматривает ответственность только за совершение финансовых операций (например, вложение средств на счета в банках), преступных и иных незаконных сделок с имуществом, а также использование нелегальных средств для предпринимательской или иной экономической деятельности.

Представляется, что легализация (отмывание) денежных средств или имущества, приобретенных незаконным путем, должна квалифицироваться как совершенная в крупном размере в случае, если сумма легализованных денежных средств или стоимость легализованного имущества либо сумма средств, использованных для предпринимательской или иной экономической деятельности, равна или превышает сумму, установленную в примечании 2 к ст. 158 УК (т.е. в 500 раз превышает минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации на момент совершения преступления).

Субъектом данного преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Преступление совершается умышленно, т.е. виновный сознает незаконный характер приобретения денежных средств или имущества и желает достижения результата — их легализации.

Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем(ст. 175 УК).

В данной норме УК предусмотрена ответственность за заранее не обещанные приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ч. 1 ст. 175 УК). Совершение этого преступления при наличии отягчающих обстоятельств имеет место в случае, если указанные действия были совершены группой лиц по предварительному сговору; в отношении автомобиля или иного имущества в крупном размере; лицом, ранее судимым за хищение, вымогательство, приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ч. 2 ст. 175 УК).

Совершение этого преступления с особо отягчающими обстоятельствами имеет место в случае, если деяния, предусмотренные ч. 1 или 2 настоящей статьи, совершены организованной группой или лицом с использованием своего служебного положения.

Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, могут либо приобретать форму соучастия в совершении того преступления, в результате которого имущество было приобретено, либо квалифицироваться как самостоятельное преступление, предусмотренное ст. 175 УК. В обоих случаях речь идет об имуществе, преступный характер получения которого заведомо известен виновному. Самостоятельный характер данное преступление приобретает в том случае, если приобретение или сбыт имущества, добытого преступным путем, не были заранее обещаны. Под приобретением имущества понимается фактическое завладение имуществом или правом на него. Под сбытом — соответственно передача имущества или права на него.

Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, могут быть признаны соучастием, если эти действия были обещаны исполнителю до или во время совершения преступления либо по другим причинам (например, в силу систематического их совершения) давали основание исполнителю преступления рассчитывать на подобное содействие.

Субъект преступления — лицо, достигшее 16 лет.

Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, совершенное должностным лицом путем использования своего служебного положения, надлежит квалифицировать по статьям УК, предусматривающим ответственность за указанные преступления, и по совокупности как злоупотребление служебным положением.

Действия должностных лиц, приобретающих имущество, заведомо добытое преступным путем, с целью его последующей реализации с использованием своего служебного положения, если эти действия были заранее обещаны или совершались систематически, что давало основание виновному рассчитывать на подобное содействие должностного лица, подлежат квалификации как злоупотребление служебным положением и соучастие в совершении того преступления, в результате которого имущество было приобретено.

Преступление совершается умышленно, т.е. лицо сознает, что имущество было добыто преступным путем и желает его приобрести или сбыть.

Представляется, что приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, должны рассматриваться совершенными в крупном размере, если стоимость указанного имущества равна или превышает сумму, установленную в примечании 2 к ст. 158 УК, т.е. в 500 раз превышает минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации на момент совершения преступления.