Курсовая работа по гражданскому праву

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ КУЛЬТУРЫ

 

 

Кафедра управления и права

 

Курсовая работа

 

По гражданскому праву

на тему:    

Введение.

 

В данной курсовой работе мы затронем следующие основополагающие моменты гражданского права как отечественного(российского) так и зарубежного (на примере ведущих стран рыночной экономики, касающиеся различных видов договоров и действующей практики их классификации. Перечислим кратко данные основополагающие понятия, начиная с определения самого договора.

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Другими словами, договор является правопорождающим фактом, правовым инструментом, с помощью которого стороны сами устанавливают для себя права и обязанности, борются с недостатками, пробелами законодательства. Заключение договора ведет к установлению юридической связи между сторонами договора. Эта связь становится юридической ввиду того, что государство обеспечивает договор мерами государственного принуждения. Поэтому договор справедливо считается «законом для двоих».

В данной курсовой работе небезынтересным представляется вопрос о соотношении видов договоров и норм законодательства. Любой нормативно-правовой акт состоит из императивных (обязательных) и диспозитивных (применяемых, если соглашением не предусмотрено иное) норм. Приоритет отдается императивным нормам, которые не могут быть изменены соглашением сторон. Следующим по юридической силе является договор. И только если договор обходит молчанием определенные вопросы, применяются диспозитивные нормы закона.

Одним из краеугольных камней гражданского права является принцип свободы договора.

1. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения по своему усмотрению. Понуждение к заключению договора допускается лишь в двух случаях:

а) когда обязанность заключить договор установлена законом (например, некоторые случаи поставки продукции для государственных нужд);

б) когда стороны заключили предварительный договор, согласно которому они обязуются в будущем заключить договор о выполнении работ или оказании услуг, о передаче имущества на условиях, предусмотренных предварительным договором.

2. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом. Другими словами, гражданское законодательство признает имеющими юридическую силу такие договоры, которые хотя прямо и не предусмотрены действующим законодательством, но не противоречат ему.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров.

3. Стороны свободны в определении любых условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано императивными нормами закона или иными нормативно-правовыми актами.

Содержание договора —это совокупность его условий, определяющих конкретные права и обязанности его сторон, требования к порядку и срокам их осуществления. Технически условия договора чаще всего излагаются в виде пунктов. Существуют несколько разновидностей условий договора:

1. Существенные условия договора—это такие условия, достижение соглашения по которым необходимо для признания договора заключенным. К существенным условиям относятся:

а) предмет договора, т. е. имущество, подлежащее передаче, работы, которые необходимо выполнить и т. д.;

б) условия, названные в нормах закона, относящихся к конкретным видам договоров, в качестве существенных;

в) те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

2. Предписываемые условия —это такие условия, необходимость включения которых в текст договора предусмотрена законодательством, однако, в отличие от существенных условий, невключение в текст договора предписываемых условий не влечет признания договора незаключенным. Указывая на необходимость включения в текст договора таких условий, закон ставит задачей достичь хотя бы минимальной определенности взаимоотношений сторон договора, отсутствие которой с неизбежностью затруднит исполнение обязательств.

3. Инициативные условия —это такие условия, которые хотя и не упоминаются в законодательстве о договорах данного вида, но включаются в текст договора по инициативе сторон. Инициативные условия договора не должны противоречить закону.

Договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора, оформленного надлежащим образом. Поэтому при рассмотрении проблемы заключения договоров основное внимание следует уделить вопросу согласования воль, желаний сторон, а также вопросу формы договора.

Ключевые положения, лежащие в основе классификации договоров.

 

Выделяются две стадии достижения соглашения: 1) предложение заключить договор (оферта); 2) согласие заключить договор (акцепт), принятие предложения.

Предложение заключить договор (оферта) — это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое является достаточно определенным и выражает намерение лица, сделавшего его, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

1. Оферта направляется одному или нескольким конкретным лицам. Однако существуют ситуации, когда в предложении усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Такое предложение также признается офертой (публичная оферта). Но такую ситуацию следует отличать от рекламы, иных предложений, которые могут рассматриваться лишь как предложения делать оферты и никак не связывают рекламодателя.

2. Оферта должна быть достаточно определенной, т. е. должна содержать существенные условия договора или хотя бы порядок их определения. Оферта не может быть беспредметной. Никак не связывает лицо предложение заключить договор вообще.

3. Оферта должна выражать намерение оферента (лица, сделавшего предложение) считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Поэтому в том случае, если адресат примет предложение оферента, со стороны последнего не нужно будет какого-либо подтверждения того, что договор уже заключен.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Только в случае, если оферент успеет отозвать оферту до получения ее адресатом или одновременно с получением, предложение считается неполученным.

Принятие предложения заключить договор (акцепт). Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Акцепт не должен содержать каких-либо условий и оговорок, он должен быть полным и безоговорочным, из него должно явствовать согласие принять все положения, которые содержатся в оферте. Если акцептант в принципе соглашается на предложение, но хотел бы изменить некоторые условия, то такой ответ не считается акцептом, а признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Однако ответ, не меняющий существенных условий, содержащихся в оферте, но имеющий некоторые дополнительные положения, не являющиеся существенными, признается акцептом, хотя оферент имеет право возражать против них.

Молчание адресата по общему правилу не считается акцептом. Но если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), то такие действия считаются акцептом.

Договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Реальные договоры считаются заключенными с момента передачи имущества, а договоры, подлежащие государственной регистрации (например, сделки с недвижимостью), считаются заключенными с момента регистрации.

Форма договора. Договор может совершаться в устной, простой письменной и нотариальной форме. Иногда при этом требуется государственная регистрация договоров.[1]

Договор, для которого законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершен устно. Кроме того, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением тех, для которых установлена нотариальная форма, а также когда несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделок.

Простая письменная форма выражается в составлении документа, излагающего содержание договора и подписанного сторонами договора. В простой письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан на сумму, превышающую в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, и в других случаях, когда одна из сторон настаивает на простой письменной форме. По общему правилу несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора, но лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Стороны в этом случае смогут воспользоваться другими доказательствами существования сделки (например, предъявить договор о задатке).

Нотариальная форма договора обязательна в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Государственная регистрация необходима для сделок с землей и другим недвижимым имуществом.

Несоблюдение нотариальной формы и требования о регистрации влечет ничтожность, недействительность договора.

Договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством средств связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Условие действительности договора. Договором считается соглашение двух и более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Соглашение обязательно предполагает согласование воль участников. В том случае, когда этот факт установить невозможно, либо отсутствует согласование воль, либо когда воля лиц была незаконна по содержанию, говорят о пороке воли или дефекте волеизъявления, установление которых влечет признание договора недействительным. Понятием порок воли охватывается несколько ситуаций: 1) неправомерное содержание воли (например, желание гражданина приобрести установку "ГРАД");[2]

2) изъявление воли лицом, которое в силу малолетства, состояния здоровья и иных обстоятельств не способно понимать значение своих действий. Другими словами —договоры должны заключаться дееспособным лицом;

3) искажение подлинной воли стороны в силу заблуждения, ложных представлений относительно природы сделки, качеств предмета и т. п. Так, например, недействительной является сделка, совершенная под влиянием обмана. Дефектом волеизъявления считается:

1) несоблюдение формы заключения сделки, влекущее ее недействительность;

2) двусмысленное выражение воли сторон, так что невозможно установить истинную волю;

3) несоответствие между волей и волеизъявлением: а) невольное расхождение между волей и волеизъявлением (опечатка, обмолвки, описка и т.п.);

б) умышленное волеизъявление, не соответствующее истинной воле (например, притворная сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку);

в) несоответствие между волей и волеизъявлением, возникшее в результате насилия, угрозы и т. п.; г) расхождение между волей представителя и представляемого.

В соответствии с принципом свободы договора в Российской Федерации стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Государство обеспечивает силой государственного принуждения также договоры, сконструированные самими сторонами и не известные действующему законодательству. Главное, чтобы условия этих договоров не противоречили законодательству.

Равным образом закон допускает заключение договоров, в которых содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. При этом практически не имеет значения то, как стороны назовут данный договор, важно, что он представляет по сути. В соответствии с его природой к нему будут применяться правила тех или иных договоров, предусмотренных законодательством.

Нормативно-правовыми актами предусмотрены лишь те виды договоров, которые встречаются в жизни наиболее часто и которые в общем-то составляют картину гражданского оборота. Поэтому, чтобы обеспечить стабильность имущественного оборота, законодатель предусмотрел некоторые границы поведения участников в этой сфере, создал гарантии интересов контрагентов. Это позволило в некоторой мере сузить возможности злоупотребления правами и обязанностями

 

Виды договоров.

1. Договоры могут быть реальными и консенсуальными.[3] Консенсуальными являются договоры, в которых права и обязанности сторон возникают сразу после… 2. Договоры делятся на возмездные и безвозмездные. Договор, по которому… 3. Договоры могут быть разделены на односторонние и взаимные. В односторонних договорах один из участников обладает…

Понятие договора купли-продажи и источники его регулирования.

К наиболее распространенным договорам, опосредствующим товарно-денежные отношения на национальных рынках стран и в международном экономическом… По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать проданную… По праву всех стран договор рассматривается как двусторонний, возмездный, консенсуальный.

Договор имущественного найма - один из основных видов договора.

Под договором имущественного найма понимается договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне… Договор во всех странах является двусторонним, возмездным, консенсуальным. Его… В некоторых странах, в частности ФРГ и Швейцарии, в зависимости от предмета договора различают имущественный наем и…

Лизинг — особый вид договора имущественного найма.

Отношения по использованию машинно-технических изделий в национальном и международном хозяйственном обороте все шире основываются на специфической… Лизинг нашел признание в судебной практике многих стран, не имеющих… Практика и доктрина выделяют две формы лизинга: финансовый лизинг (financial lease), называемый иногда подлинным…

Понятие договора подряда и сфера его хозяйственного применения.

Производство включает в качестве одного из важнейших элементов проведение различных по своему содержанию хозяйственных работ — изготовление или… Договором подряда опосредствуется широкий круг хозяйственных работ. Одними из… Договор применяется также к отношениям по изготовлению изделий в соответствии с заказом: машин, оборудования, узлов,…

Виды и классификация договоров в российском законодательстве.

 

В современных договорных отношениях возникли несколько терминов, которые частично совпадают, но в определенном смысле и различаются. По-разному могут оценивать эти термины законодатели, правоприменители и непосредственные участники (субъекты) договорных отношений - граждане и предприниматели. Речь идет о таких терминах как: типовые, стандартные, формулярные, публичные, примерные договоры, договоры присоединения.

В повседневной жизни постоянно присутствуют отношения, которые по закону должны оформляться договорами, но где фактическое положение никак не соответствует принципам равенства участников (сторон) гражданских правоотношений и свободы договора, закрепленном в новом Гражданском Кодексе Российской Федерации, первая часть которого введена в действие с 1 января 1995 года) (далее по тексту именуемом ГК РФ).

Предоставление таких услуг как перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, водоснабжение и удовлетворение ряда других коммунальных потребностей жителей больших городов и многоквартирных домов, гостиничное обслуживание, автозаправка, медицинское обслуживание, а также розничная торговля и т.п. осуществляются, как правило, монопольно крупными организациями. Они жестко устанавливают свои условия, к которым потребитель юридически может присоединиться, а фактически не только не в состоянии обсуждать договорные условия, но и не имеет выбора - присоединяться или нет к такому договору, и вынужден это делать, иначе он может не получить этой услуги вообще).

Приведенные случаи установления отношений зависимости при помощи договоров, разработанных одной стороной, составляют явление, которое в праве получило различные наименования: договоры присоединения, принудительные, стандартные, типовые договоры. Тем не менее, такие договоры неизбежны в тех сферах хозяйства, где заключается множество однотипных, стандартных сделок. Было бы наивным предполагать, чтобы пассажир городского транспорта или покупатель газеты каждый раз составлял договор пассажирской перевозки или розничной купли-продажи. Проблема подобных договоров предполагает, прежде всего, решение принципиального юридического вопроса, связанного с выяснением правовой природы этих договоров. Кроме того, такая проблема имеет и практический характер, а именно: установление адекватных средств защиты интересов слабой стороны в таких договорах.

Большинство юристов признают, что в этих договорах отсутствует возможность согласования воли сторон путем обсуждения условий договора. Таким образом, в них исчезает важнейший элемент самого понятия договора, а принцип свободы договора и автономии воли превращаются в простую фикцию.

Крупные организации (банки и другие финансовые учреждения, железнодорожные ведомства, естественные монополии в сфере авиа и грузо-пассажирских перевозок, электро- и газоснабжающие организации и коммунальные службы, универмаги, складские и другие предприятия), которые располагают большой клиентурой, используют в обороте формулярные договоры, стремясь в них предусмотреть на основе своего опыта все возможные ситуации, которые могут возникнуть из отношений с клиентами и потребителями. В этих формулярах зачастую не признается никакое отступление от условий, выраженных в формуляре, не учитываются возражения другой стороны. Кроме того, часто оговаривается освобождение продавца или исполнителя от ответственности за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу клиента, или снижение такой ответственности. Эти стандартные формуляры далеко не всегда соответствуют общим требованиям договорного права, а само классическое договорное право не имеет эффективных средств защиты экономически слабой стороны договора.[11]

В нашей стране эта проблема усложняется еще и тем обстоятельством, что в СССР многие годы существовал приоритет плана над договором, когда практически все необходимые условия отношений между хозяйственными организациями определялись плановыми актами или, выражаясь строго юридическим языком, гражданские правоотношения возникали из актов планирования, а договору отводилась лишь роль оформления плановых заданий. Органы государственного управления могли свободно вмешиваться в договорные отношения сторон путем изменения планового задания, что являлось безусловным основанием для внесения изменений в договор, поскольку он не мог противоречить плану.

В условиях рыночной экономики основной объем гражданских прав и обязанностей возникает из договоров, в которые государство не вправе вмешиваться кроме как посредством установления законов. Решение проблемы защиты слабой стороны в стандартных договорах пошло по пути принятия жесткого антимонопольного законодательства, направленного на недопущение ограничения конкуренции и злоупотребления предпринимателями своим доминирующим положением на рынке; и законодательства, защищающего права гражданина-потребителя товаров и услуг, которое развивалось в России в течение последних четырех лет.

В развитых странах Запада эта проблема имеет несколько большую историю. Так, еще в 20-х годах была предпринята попытка придать типовым условиям договора (формулярам) значение источника права. Однако, подобные попытки не имели успеха во всех странах, кроме Италии и Германии. В 50-х годах такие попытки прекратились, но не прекратилась практика издания типовых договоров, которая постепенно получила оформление в виде теории договоров присоединения, подробно разработанной во Франции и воспринятой в ряде других стран. Тем не менее, в результате активной борьбы потребителей за свои права был поставлен вопрос об упорядочении условий типовых договоров, при котором условия стандартного договора составляла бы соответствующая государственная или общественная организация. Именно эта форма оценивается в судебной практике как наиболее справедливое решение проблемы.

Другое решение находила данная проблема в странах англо-американского права, где была разработана конструкция принудительного договора, в соответствии с которой заключение договора считалось обязательным для компаний, деятельность которых была направлена на удовлетворение общественных нужд. Такие компании были обязаны вступать в договор с каждым, кто выражал соответствующее желание. По содержанию принудительный договор был прямо противоположен договорам присоединения, так как акцент переносился на государственное принуждение компаний к заключению таких договоров.

В современном гражданском праве западных стран вновь возникает тенденция придания договорам присоединения нормативного значения. Судебная практика Германии исходит, например, из того, что конкретные сделки заключаются на условиях типового договора и в том случае, когда на них отсутствует ссылка, и более того, контрагенту в момент заключения договора не было известно не только о содержании, но и о существовании типового договора. На незнание условий типового договора нельзя сослаться, если только они где-либо были опубликованы и обычно применяются. Условия типовых договоров не применяются только в том случае, если в конкретном договоре действие их положительно выраженным образом исключено. Таким образом, типовые договоры в силу их широкого распространения и лучшей приспособленности к современной торговой практике становятся обычаями делового оборота и в этом смысле - источником права.

Наряду с этим, практически во всех развитых странах Запада были проведены законодательные реформы, направленные на ограничение свободы монополий в определении содержания типовых договоров и на защиту прав потребителя.

Эти новые законодательные акты распространяют свое действие либо на стандартные договоры, либо на договоры, в которых профессиональному предпринимателю противостоит гражданин-потребитель. Иногда используются оба критерия. При определении понятия потребителя западное право исходит, в целом, из двух критериев: потребитель, во-первых, не может быть предпринимателем, а во-вторых, он приобретает товар или услугу для удовлетворения своих личных потребностей.

Основное содержание этих законодательных актов сводится к ограничению свободы предпринимателей в определении условий типовых договоров (причем в отдельных случаях закон обязывает включать в такой договор то или иное обязательное условие, в других же случаях запрещает определенные договорные условия), к предоставлению потребителю дополнительных прав и гарантий, а также более простых и доступных процессуальных средств защиты своих прав.

Контроль за содержанием типовых договоров возлагается на суды (Германия, Ирландия, Бельгия) или на органы государственного управления (Франция, США, Канада), или на специальные органы, охраняющие интересы потребителей (Англия, Дания). Причем судам предоставляются все более широкие права и возможности в толковании, изменении или расторжении таких договоров или признании их недействительными в целом или в какой-либо части.[12]

В то же время терминам типовой, стандартный, формулярный договор, договор присоединения придается более широкое и несколько иное значение, как это указывалось выше. Так, термином типовой договор устойчиво охватываются многочисленные документы, издаваемые международными организациями и ассоциациями, а также корпоративными союзами и объединениями, и применяемыми очень широко в международной торговле. Речь идет о документах, договорах, типовых условиях, регулирующих общие условия поставки зерна, хлопка, строительных материалов, промышленного оборудования, изданных Европейской Экономической Комиссией ООН, а также о договорах, составленных какой-либо мощной хозяйственной организацией или ассоциацией юристов. Подобные договоры, также выражая волю экономически более сильной стороны, вместе с тем отражают многолетнюю деловую практику и обычаи, сложившиеся в той или иной хозяйственной области, существенно ускоряют правовой оборот и служат соображениям правовой надежности и предсказуемости. К унификации стремится не только законодательство, но и деловая практика.[13]

Более узким принято считать понятие стандартный договор. Эти договоры возникают в строго определенной деловой сфере и содержат Характерные элементы для данного вида сделок. Такие договоры имеют белые пятна (пустые места), которые стороны должны заполнить, исходя из конкретной ситуации, хотя большинство условий урегулированы тщательно. Отношения, связанные с применением стандартных форм, возникают между профессиональными предпринимателями, причем часто обе стороны имеют собственные стандартные договоры так же, как и желание заключить договор в своем варианте. Это явление получило название войны проформ. Для стандартных проформ характерно несоблюдение принципа эквивалентности (равноправия) взаимных прав и обязанностей, а их условия весьма односторонни, так как нетрудно заметить, как правило, кто их составлял: продавец или покупатель и т.п.

Для формулярного договора характерно наличие нескольких вариантов условий, из которых сторона, которой предлагается формуляр, вправе выбрать наиболее походящий для нее (таковы формуляры, предлагаемые банками, страховыми компаниями и т.п.). По способу заключения это договоры присоединения, так как возможность изменения генерального предложения и выбора вариантов сведена к минимуму, а любой из вариантов предложен стороной-составительницей формуляра и всегда более благоприятен для нее, чем для присоединяющейся стороны.

Выше уже говорилось о том, что в нашей стране на протяжении многих лет применялось жесткое государственное регулирование всех хозяйственных отношений и связей, причем основным источником обязательств являлся план, а не договор, что объясняет отсутствие в законодательстве самих понятий договоров присоединения, стандартных, формулярных, публично-принудительных договоров, а термин типовой договор, который присутствовал в хозяйственном праве, использовался в качестве нормативного акта-источника права. Такие типовые договоры принимались, как правило, Правительством для императивного (общеобязательного) регулирования отношений сторон в той или иной области хозяйства.

Поэтому введение в гражданское право России понятий публичный договор, типовой договор, договор присоединения, формуляр, стандартные формы договора является совершенно новым и необходимым решением проблемы.

Гражданский Кодекс РФ впервые вводит в гражданский оборот понятия публичный договор (ст. 426) и договор присоединения (ст. 428).

Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, которые коммерческая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится, и в этой связи не вправе как оказывать предпочтение одному лицу перед другим при решении о заключении публичного договора, так и отказываться от заключения публичного договора, если не докажет, что не имела возможности предоставить потребителю соответствующие ее деятельности товары, услуги, выполнить для нее работы (п.п. 1,3 ст. 426 ГК РФ).

Если же такое уклонение коммерческой организации от заключения публичного договора будет по иску другой стороны признано судом как необоснованное, суд вправе принять решение о понуждении коммерческой организации заключить такой договор и возместить другой стороне убытки, причиненные необоснованным уклонением от заключения договора (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Потребитель получает также гарантию от неравноправного отношения к себе коммерческой организации в виде нормы, установленной п. 2 ст. 426, которая предусматривает, что не только цена (тариф) товаров, работ и услуг, но и иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей за исключением случаев, когда нормативными актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (например, льготы для инвалидов по оплате услуг коммунальных служб). Правда, эти условия могут быть одинаково невыгодными, а цены одинаково высокими для всех потребителей, но это уже выходит за рамки гражданского законодательства и относится к необходимости государственного регулирования цен (тарифов) на определенные товары и услуги в рамках антимонопольного и иного публичного права. Кроме того, государство оставляет за Правительством РФ право издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (п. 4 ст. 426).

Эти правила в Кодексе именуются типовыми договорами. Заметим, что в связи с какими-либо другими понятиями этот термин в Кодексе больше не употребляется. Таким образом, типовыми теперь являются только публичные договоры.

Совершенно очевидно, что классификация публичного договора в новой системе договорного права России проводится по субъектному составу. С одной стороны, это экономически сильнейшая сторона договора - коммерческая организация, действующая в сфере розничной торговли, перевозки транспортом общего пользования, оказания услуг связи, гостиничного, медицинского обслуживания, электро- и газоснабжения и т.п., то есть в сфере общественно-необходимых потребностей. Другой стороной публичного договора является, очевидно, потребитель этих товаров, услуг (работ). Он не может ни обсуждать, ни изменять условия договора; единственная возможность, которая у него есть, состоит в том, чтобы вообще отказаться от заключения договора. Однако, эта возможность является фикцией, если в сфере, в которой жизненные потребности требуют заключения договора, существует фактическая монополия. Важно отметить вместе с тем, что понятие потребителя, которое связано в российском законодательстве с Законом РФ О защите прав потребителей от 7 февраля 1992 года, включает в себя только гражданина, не являющегося предпринимателем, а статья 426 ГК РФ избегает употребления термина потребитель, подразумевая под стороной публичного договора каждого, кто обращается к коммерческой организации (монополисту). Следовательно, это может быть и гражданин-предприниматель, и другая коммерческая организация, являющаяся потребителем товаров и услуг монополиста, например, предприниматель, осуществляющий закупки продукции, выпускаемой монополистом, или пользующийся услугами связи, предоставление которых производится монопольно одной организацией.

Хотелось бы отметить, однако, не совсем удачное, на наш взгляд, определение рассматриваемых отношений в качестве публичного договора. Употребление термина публичный должно свидетельствовать о возникновении здесь публично-правовых отношений, когда хотя бы одной из сторон таких правоотношений являлось бы лицо публичного права. Такая ситуация возникает в конструкции административно-публичного договора, существующей во французском праве, где одной стороной является лицо частного права, а другой - государственный орган, вступающий в гражданский оборот и являющийся лицом публичного права.

Думается, понятие такого договора необходимо и нашему гражданскому законодательству, так как участие государства и субъектов Российской Федерации в гражданских правоотношениях, причем на равных началах с иными участниками этих отношений (гражданами и юридическими лицами), являющимися лицами частного права, предусмотрено главой 5 ГК РФ. Тем не менее, такое презумируемое (предполагаемое) равенство государственных образований и частных лиц в гражданском обороте не означает фактическое их равенство. Поэтому логично было бы внести в Кодекс нормы, охраняющие права частных лиц против публично-правовых институтов в лице государственных органов.

Однако в случае, предусмотренном ст. 426 Кодекса, обе стороны договора относятся к лицам частного права, а государство лишь имеет публичный интерес в предотвращении злоупотребления своими правами организаций-монополистов. Нетрудно заметить, что речь здесь идет о тех отношениях, которые, как это уже говорилось, охватываются в западном праве понятиями принудительный договор и договор присоединения.

Юридическое оформление правоотношений сторон публичного договора производится путем заключения договора присоединения. В соответствии со ст. 428 ГК РФ, договором присоединения является договор, условия которого определены одной стороной в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Когда же возникает такая ситуация, когда сторона вынуждена присоединяться к предложенному договору как не в случае, определяемом статьей 426 как публичный договор? Именно в этой ситуации сторона лишена автономии воли при заключении договора.

Другое дело, если акцент ст. 426 Кодекса устанавливается на понуждении организации-монополиста к заключению подобного договора и ответственности за необоснованное уклонение или отказ от его заключения, то в ст. 428 акцент перемещается на предоставление потребителю дополнительных прав и гарантий в связи с заключением публичного договора.

Так, присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора (п, 2 ст. 428 ГК РФ).

Таким образом, договор присоединения может и не противоречить законам и иным нормативным актам, однако у потребителя возникают здесь дополнительные гарантии, охраняющие его от злоупотреблений со стороны монопольной организации, если условия договора являются чрезмерно обременительными для него или существенно отличаются от обычных в этой сфере.

Иной подход к охране прав слабой стороны договора применяется в п. 3 ст. 428 Кодекса. Если при наличии обстоятельств, являющихся обременительными для присоединившейся стороны, как это предусмотрено п. 2 ст. 428, требование (иск) о расторжении или об изменении договора заявлено профессиональным (зарегистрированным в этом качестве) предпринимателем, который присоединился к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, то такое требование не подлежит удовлетворению судом или иным юрисдикционным органом в случае, если предприниматель знал или должен был знать, на каких условиях он заключает договор (п. 3 ст. 428).

Понятно, что предпринимательская деятельность вообще ведется за свой страх и риск, а статус предпринимателя предполагает наличие его информированности об обычно существующих условиях заключения коммерческих сделок. В противном случае появился бы соблазн применять нормы о договоре присоединения к исключительно широкому кругу отношений. Ведь фактическое равноправие сторон встречается не часто - всегда есть сильнейшая и слабейшая стороны. Иное дело в случае, если присоединившейся стороной является гражданин-потребитель. Он не является профессиональным коммерсантом и не может правильно оценить выгоду или невыгоду предлагаемых ему условий договора.

Наконец, стоит сказать о том, что целесообразность выделения в качестве различных видов обязательств публичного договора и договора присоединения вызывает сомнение. Фактически, это стороны одной медали, так как и том и в другом случае регулируется сходный круг правоотношений, нормы о которых, на наш взгляд, и текстуально должны были быть объединены в одной статье.

Думается, перед нами как раз случай неудачного симбиоза конструкций континентального и англо-американского права, нередко применяемого законодателем в последние годы. Применение такого юридического комбинирования вообще сомнительно, а в данном случае - просто излишне. Ведь здесь мы сталкиваемся ни с чем иным как с конструкцией принудительного договора (публичный договор) в праве Англии и теорией договоров присоединения в континентальной системе права, то есть суть с одним и тем же явлением. В целом же, введение в новый Гражданский Кодекс России этих важных понятий чрезвычайно своевременно и полезно. Однако, в ст. 426, 428 Кодекса закреплены лишь общие нормы о соответствующих отношениях, которые должны получить детальное развитие по линии антимонопольного законодательства и законодательства о защите прав потребителей. Впрочем, многое будет зависеть и от нормотворческой активности Правительства, которое вправе издавать обязательные для сторон публичного договора правила в виде типовых договоров.4)

Многое будет зависеть и от компетентности участников этих отношений и от стабильности самих рыночных отношений в России, так как сама деловая практика (оборот) стремится к установлению единых правил игры, к унификации деловых обыкновений и обычаев. В связи с признанием в Кодексе обычаев делового оборота в качестве источника гражданского права (ст. 5, 6 ГК РФ) предусматривается, что в договоре может быть установлено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров такого вида и опубликованными в печати.

Эти примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или какого-либо иного документа, содержащего эти условия.

Важно, чтобы он стал общедоступным, то есть был опубликован (п.п. 1, 3 ст. 437 ГК РФ). Кроме того, даже в тех случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если такие условия не определены сторонами или диспозитивной нормой закона (п. 3 ст. 427; п. 5 ст. 421 ГК РФ).[14]

Такова краткая характеристика некоторых новых понятий и терминов гражданского права РФ, связанных с принятием и введением в действие первой части нового Гражданского Кодекса России.

 

Заключение.

 

Таким образом в данной курсовой работе мы пришли к выводу, что в абсолютном большинстве случаев участники гражданского и торгового оборота добровольно принимают на себя обязательства, договариваясь друг с другом что-либо сделать, передать или воздержаться от какого-либо действия.

Реальная жизнь показывает, что договор (contrat, Vert rag, contract) является одним из главнейших оснований возникновения обязательств.

Под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей (ст. 1101 ФГК; § 305 ГГУ). В праве Англии в законодательстве отсутствует легальное определение договора как правовой категории. Все институты договорного права Англии развивались главным образом судебной практикой. В настоящее время договором считается обещание (promise) или ряд обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию, что свидетельствует о наличии у кредитора права на иск, то есть в основе договора лежит добровольно данное обещание принять на себя юридическую обязанность.

Для понимания столь необычной для континентального права юридической конструкции договора необходимо обратиться к истории развития этого правового института в английском праве Понимание обещания как договора сложилось к XIV веку, когда судами стали признаваться и защищаться отношения, при которых одно лицо в одностороннем порядке принимало на себя поставку товара , предоставление помещения и т. п.[15] В случае нарушения данного таким образом одностороннего обещания предоставлялась защита в виде специального иска (assumption). Первоначально по такому иску невозможно было добиться присуждения возмещения убытков в случае нарушения одностороннего обещания но постепенно суды стали признавать право на возмещение убытков при надлежащем исполнении обещанного. Защита предоставлялась лишь в строго ограниченных случаях, и дальнейшее развитие этого института могло зайти в тупик. Однако судебной практикой был найден выход путем предоставления защиты тем отношениям, в которых обещание что-либо сделать было дано в обмен на какой-либо эквивалент или на то, что для должника имеет интерес. Так постепенно начала развиваться доктрина встречного удовлетворения (consideration).

В отношения был привнесен элемент взаимности, то есть того что по существу является соглашением между как минимум двумя лицами. Из этого следует, что обещание, чтобы породить правовые последствия, должно быть принято кредитором, а для принудительного исполнения в законодательстве или судебной практике должно иметься средство правовой защиты, которое могло бы быть применено против должника, если кредитор уже предоставил эквивалент. в котором заинтересован должник.

Концепция договора, применяемая в Англии, используется и в США. Однако начиная с середины XX века в приведенное выше определение договора доктриной Англии и США привносится «соглашение» как обязательный элемент понятия договора. В США ВТК в ст. 1-201 дает легальное определение договора, в соответствии с которым договор - это правовое обязательство в целом вытекающее из соглашения сторон.

2. Уже в римском праве юристами осуществлена классификация договоров по различным основаниям. Отнесение договора к той или иной категории имело существенное значение, поскольку каждому из них соответствовал определенный иск, который мог быть предъявлен в случае нарушения договора. В настоящее время отнесение договора к той или иной группе не имеет столь жестко урегулированной связи со средствами правовой защиты, каждая классификационная схема позволяет выявить те или иные свойства договора и некоторые его практические особенности.

В праве стран континентальной Европы законодательством и доктриной различаются следующие виды договоров:

А. Договоры синаллагматические и односторонние. Синаллагматическим, то есть двусторонним, является такой договор, стороны которого взаимно обязываются друг перед другом . Односторонним является такой договор, когда одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами без возникновения обязанности со стороны этих последних лиц. К числу синал-лагматических договоров относят договоры купли-продажи, подряда, имущественного найма. Примером одностороннего договора может служить договор займа. Однако по праву Швейцарии договор займа может быть оформлен как синаллагматический договор.[16]

Б. Договоры возмездные и безвозмездные. По возмездному договору между сторонами происходит обмен эквивалентами ценностей, которые могут быть выражены в деньгах, зафиксированы в правах и т. д. По безвозмездному договору сторона предоставляет другой стороне какую-либо ценность без получения взамен эквивалента. В торговом обороте возмездность договоров презюми-руется.

В. Возмездные договоры, в свою очередь, делятся на меновые и рисковые (алеаторные). Договор признается меновым, если в момент его заключения стороны могут оценить ту выгоду, которую они смогут получить, если договор будет исполнен. Алеаторный договор содержит в себе условие, делающее невозможным точное исчисление в момент заключения договора выгоды и возможных убытков в случае исполнения договора. К таким договорам относят договор страхования, договор купли-продажи дома на условиях пожизненного содержания продавца, различные договоры, связанные с азартными играми и пари.

Г. Договоры консенсуальные и реальные. Консенсуальным считается договор, для заключения которого необходимо только достижение соглашения в требуемой законом форме, в то время как для заключения реального договора помимо достижения соглашения необходимо передать должнику определенную вещь. К числу реальных договоров относят договоры ссуды, ручного залога, хранения и некоторые другие.

Д. Доктриной различают договоры с единовременным и длящимся исполнением. Договоры с единовременным исполнением предусматривают исполнение обязанности путем совершения одного действия в течение краткого промежутка времени, в то время как договоры с длящимся исполнением предусматривают исполнение одной или нескольких обязанностей в течение более или менее длительного периода времени. Договоры с длящимся исполнением в большей степени подвержены воздействию внешних неблагоприятных обстоятельств экономического и социального характера.

В Англии и США существует совершенно иная классификация договоров:[17]

А. Договоры формальные и простые. Формальные договоры, являющиеся наиболее древним видом договора по английскому праву, часто называют договором «за печатью» (contracts by deed). В средние века такой договор оформлялся на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон, подписывался каждым участником и опечатывался гербовыми сургучными печатями, после чего торжественно вручался сторонам. Торжественность оформления соответствовала и юридической силе договора, опротестовать который можно было только по дефекту формы. В настоящее время вместо сургучных печатей приклеивается марка или делается символический рисунок, но сохранилось значение такого договора: он может быть оспорен только в связи с его неправильным оформлением, оспорить его содержание, не противоречащее закону, невозможно. В виде документа «за печатью» оформляются односторонние обязательства, сделки с недвижимостью, другие отношения.

Простые договоры (неформальные) — это договоры, не оформленные в виде договора «за печатью».

Б. Договоры по решению суда (contracts of record) — это договоры, признаваемые таковыми судебной практикой, хотя доктрина не считает договорами обязательства, возникающие в результате вступления в законную силу решения суда по делу, в котором обязанная сторона признает в суде свою обязанность. В ряде случаев для придания юридической силы публичного акта частному соглашению или обещанию применяется форма договора по решению суда.

В. Договоры исполненные (executed contracts) — это договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы одной стороной; договоры, подлежащие исполнению (executory contracts)— стороны которых еще не приступили к исполнению своих обязательств.[18]

 

 

Список использованной литературы:

 

1. Гражданский кодекс Российской Федерации .М. 1996 г.

2. Алексеев С.С. Государство и право: Начальный курс. - М.: Юрид. лит., 1994.

3. Алексеев С.С. Общая теория права: В 2 т.-М.: Юрид, лит, 1981-1983. - Т. 1-2.

4. Батурин Ю.М., Лившиц Р.З. Социалистическое правовое государство: от идеи к осуществлению. — М.: Наука, 1989.

5. Васильев А.М. Правовые категории. - м.: Юрид. лит., 1976.

6. Декларация прав и свобод человека // Советское государство и право ~ 1990. -№10.

7. Керимов Д.А. Культура и техника законотворчества. - М.: Юрид. лит., 1999.

8. Керимов Д.А. Основы философии права. - М.: Манускрипт. 1992.

9. Лазарев В.В. Применение советского права. - Казань: Изд-во Казан, ун-та, 1972.

10. Общая теория права и государства / Под ред. в.В. Лазарева - М.: Юрист, 1994.

11. Лейст О.Э. Три концепции права // Советское государство и право. - 1990. -№12.

12. Лившиц Р.З. Теория права. - М.: Бек, 1994.

13. Российское законодательство: проблемы, перспективы. - М.:Посткриптум, 1999.

14. Спидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. - Ташкент:

Узбекистан, 1988.

15. Тихомиров Ю.А. Действие закона. — М.: Известия. 1992.

 

 

[1]Лившиц Р.З. Теория права. - М.: Бек, 1994.,С.67.

[2] Лившиц Р.З. Теория права. - М.: Бек, 1994.,С.128.

[3] Гражданский кодекс Российской Федерации .М. Посткриптум, 1996 г., С.79.

[4] Алексеев С.С. Государство и право: Начальный курс. - М.: Юрид. лит., 1994.,С.210.

[5] Российское законодательство: проблемы, перспективы. - М.:Посткриптум, 1999..,С.50-51.

[6] Тихомиров Ю.А. Действие закона. — М.: Известия. 1992.,С.317.

[7] Общая теория права и государства / Под ред. в.В. Лазарева - М.: Юрист, 1994.,С.98.

[8] Керимов Д.А. Культура и техника законотворчества. - М.: Юрид. лит., 1999..,С.129.

[9] Российское законодательство: проблемы, перспективы. - М.:Посткриптум, 1999..,С.68.

[10] Лейст О.Э. Три концепции права // Советское государство и право. - 1990. -

№12.,С.33.

[11] Российское законодательство: проблемы, перспективы. - М.:Посткриптум, 1999.,С.277.

[12] Васильев А.М. Правовые категории. - М.: Юрид. лит., 1976.,С.361.

[13] Спидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. - Ташкент:

Узбекистан, 1988.,С.218.

[14] Российское законодательство: проблемы, перспективы. - М.:Посткриптум, 1999..,С.57.

[15] Керимов Д.А. Основы философии права. - М.: Манускрипт. 1992.,С.265.

[16] Российское законодательство: проблемы, перспективы. - М.:Посткриптум, 1999.,С.83.

[17] Декларация прав и свобод человека // Советское государство и право ~ 1990. -

№10.,С.24.

[18] Лазарев В.В. Применение советского права. - Казань: Изд-во Казан, ун-та, 1972.,С.116.