Договор о передаче ноу-хау

Понятие ноу-хау и правовые предпосылки дого­вора о его передаче.

Под ноу-хау понимается принадлежащая граж­данину или юридическому лицу полезная неохраня­емая техническая, организационная либо иная информация. Несмотря на отсутствие у обладателя ноу-хау исключительного права и наличие лишь фактической монополии, он имеет право на защиту от незаконного использования ноу-хау третьими лицами.

Закон пресекает посягательства на имуществен­ные и личные интересы обладателя ноу-хау со сто­роны третьих лиц при наличии как минимум четырех условий: техническая или иная информация представляет действительную или потенциальную коммерческую ценность; эта информация неизвест­на третьим лицам; к ней у третьих лиц нет доступа на законном основании; обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиден­циальности.

Любое лицо, неправомерно использующее ноу-хау, принадлежащее другому лицу, обязано возмес­тить ему убытки. Только лицо, самостоятельно и добросовестно получившее такую информацию, вправе использовать ее без каких бы то ни было ог­раничений.

Заключение и существенные условия договора о передаче ноу-хау.

Договор о передаче ноу-хау может заключать­ся по инициативе как обладателя ноу-хау, так и его приобретателя. К числу существенных относятся, в частности, условия о предмете, цене, сроках и поряд­ке передачи ноу-хау. Поскольку на ноу-хау у его обладателя отсутствует исключительное право, рас­сматриваемый договор не является лицензионным и его предметом служит передача самого ноу-хау (а не исключительного права на его использование). Вследствие этого в договоре необходимо подробно описать все элементы передаваемой конфиденциаль­ной информации. Обычно это делается в отдельном приложении. Как и в лицензионном договоре, важ­ное значение придается соблюдению конфиденци­альности передаваемой информации.

Права и обязанности сторон. Передающая сто­рона обязана предоставить получающей стороне информацию в наиболее полном объеме, гаран­тировать ее техническую осуществимость и оказать помощь в ее освоении. Основное право данной сто­роны - получить установленную плату за ноу-хау. Размер этой платы может строиться по аналогии с лицензионным вознаграждением: паушальная сумма; роялти; сочетание паушального платежа и роялти.

Получающая сторона вправе требовать переда­чи исчерпывающих сведений о ноу-хау и обязана оп­латить их обусловленным способом.

Характер и объем прав и обязанностей сторон зависят от намерений сторон. Передавая ноу-хау, его обладатель может сохранить за собой право ис­пользования данного ноу-хау. Напротив, в догово­ре может быть предусмотрено, что ноу-хау вправе использовать и даже передавать по договорам тре­тьим лицам только получатель ноу-хау. В зависимо­сти от вида договора устанавливается и его цена.

Обычно в этой связи говорят о договорах о переда­че ноу-хау на исключительной и неисключительной основе, а также о «сублицензиях» (по аналогии с ли­цензионными договорами).

При передаче ноу-хау за границу (отдельно или вместе с выдачей лицензии на изобретение либо дру­гой охраняемый объект) стороны согласовывают также валюту платежа и порядок расчетов, порядок получения экспортного разрешения (если оно необ­ходимо), применимое право, подсудность и порядок разрешения споров.

Ответственность сторон по договору о передаче ноу-хау. Стороны вправе установить в договоре от­ветственность за нарушение взаимных обязательств:

за несвоевременную передачу информации, несоб­людение ее конфиденциальности, неперечисление вознаграждения, неосвоение ноу-хау, приведшее к неполучению прибыли и невыплате роялти. Ответ­ственность выступает в форме уплаты неустойки (штрафа, пени) и возмещения убытков в виде как реального ущерба, так и упущенной кредитором выгоды.

Авторский договор

Действующее авторское законодательство не содержит определения авторского договора, однако анализ его норм позволяет сформулировать следующее определение: авторский договор – это соглашение в силу которого автор разрешает пользователю использовать свое произведение или предоставляет ей право распорядиться произведением в том или ином объеме, а пользователь обязуется заплатить автору вознаграждение за использование или предоставление такого права[1]. Современное украинское авторское право исходит из принципа свободы авторского договора, в соответствии с которым стороны сами определяют свои взаимные права и обязанности, а также оговаривают иные условия договора.

Цель авторского договора – предоставление возможности лицу, отличному от автора использовать произведение автора.

Виды авторских договоров.

· В зависимости от вида произведений, по поводу которых они заключаются выделяются: авторские договоры на создание и использование литературных, музыкальных, аудиовизуальных, архитектурных и других произведений.

· В зависимости от того, является ли предметом авторского договора уже готовое произведение или произведение, которое еще только необходимо создать, различаются: авторский договор заказа, который подробно регламенгирует требования, предъявляемые к будущему произведению, в частности устанавливает его жанр, назначение, объем и другие параметры, определяет сроки и форму представления работы заказчику, порядок устранения замечаний, предусматривает право автора на получение аванса и т. п.; и авторский договор на готовое произведение, когда произведение, обычно, рассматривается и одобряется пользователем до заключения договора.

· В зависимости от обнародованности произведения авторские договоры могут быть связаны с использованием еще не обнародованного произведения или произведения, которое уже доведено до всеобщего сведения. Как правило, это оказывает существенное влияние на такие условия договора, как размер авторского гонорарами форма его выплаты.

· В зависимости от способа использования произведения подразделяются на: 1.Издательский договор. В рамках данного договора осуществляется издание и переиздание любых произведений, которые могут быть зафиксированы на бумаге, т.е. произведений литературы (научных, художественных, учебных и т.п.), драматических, сценарных, музыкальных произведений, произведений изобразительного искусства и т. д.;

2. Постановочный договор заключается тогда, когда основным способом использования произведения является его публичное исполнение. Его предметом могут быть драматические произведения, музыка или либретто оперы, балета, оперетты, музыка к драматическому спектаклю и т. п., которые используются театрально-зрелищными организациями (театрами, филармониями, цирками, концертными организациями и т.д.) путем постановки на сцене;

3. Сценарный договор — это договор, который регламентирует отношения, связанные с использованием текста, по которому снимается кинофильм, телефильм, делается радио- или телепередача, проводится массово-зрелищное мероприятие и т.д.;

4. Договор о депонировании рукописи регулирует условия и порядок обнародования и последующего использования произведения, которое помещается на хранение в специальный информационный орган;

5. Договор художественного заказа опосредует отношения, связанные с созданием произведений изобразительного искусства в целях их публичной демонстрации. Его предметом являются разнообразные произведения изобразительного искусства, которые изготавливаются авторами по заказам организаций и частных лиц и передаются последним;

Названными видами авторских договоров не исчерпывается все их многообразие, которое определяется способами использования произведений. Каждый вид авторского договора имеет свои особенности, обусловленные как спецификой произведения, являющегося его предметом, так и способами его использования.

Субъекты договора – автор или его правопреемник, пользователь. Автор – физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение науки литературы и искусства. Творцом произведения может быть любой человек, независимо от пола, возраста, гражданства, и состояния дееспособности. Правопреемник – лицо, к которому авторские права переходят в результате наследования, т.е. – это наследник по завещанию или по закону. Пользователь – лицо, основной функцией которого является осуществление издательской, театрально-зрелищной, выставочной или иной аналогичной деятельности. В роли пользователя выступает специализированный субъект гражданского права, являющийся предпринимателем и имеющий право заниматься воспроизведением и распространением произведений как самостоятельным видом предпринимательства. Это могут быть как физические, так и юридические лица.

Юридическая характеристика авторского договора. По общему правилу, авторский договор консенсуальный, т.к. порождает права и обязанности сторон с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора, хотя может быть и реальным; взаимный, поскольку предполагает наличие прав и обязанностей у обеих сторон; носит, как правило, возмездный характер.

Существенные условия договора – предмет, срок и цена. Предмет авторского договора – являются произведение науки, литературы и искусства, по поводу которого стороны вступают в договорные отношения. Произведение – это совокупность идей, мыслей и образов получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения. Срок – это период или момент времени с которым стороны связывают возникновение обязанности по предоставлению произведения пользователю или прекращение права пользователя по авторскому договору. Цена – вознаграждение, которое пользователь выплачивает автору.

Содержание авторского договора. Основные обязанности автора, как правило, сводятся к следующему: создать и передать пользователю произведение, которое соответствует условиям заключенного договора; лично выполнить заказанную ему работу. Привлечение к работе над произведением других лиц, изменение состава соавторов могут производиться только с согласия заказчика, что обычно оформляется составлением нового или изменением прежнего договора. Для выполнения работ технического характера, например сбора материала, подстрочного перевода и т.п., автор может за свой счет привлекать любых лиц, не спрашивая согласия заказчика; представить заказанное ему произведение в определенный договором срок; доработка произведения по требованию заказчика; участие в подготовке произведения к использованию, если это требуется;не вправе без согласия другой стороны передавать третьим лицам указанное в договоре произведение или часть его для использования тем же способом и в установленных договорам пределах. Данная обязанность возникает для автора в момент заключения договора и действует в течение всего срока договора.

Пользователь обязан, как правило: принять и рассмотреть представленное автором произведение. Принятие произведения означает проверку качества его оформления и комплектности, которая осуществляется в порядке, установленном конкретным договором. Принятое произведение должно быть рассмотрено пользователем по существу в установленный договором срок; обеспечить соблюдение всех личных неимущественных прав автора; привлечь автора к работе по подготовке произведения к использованию; привлечь автора к подготовке произведения; реально использовать произведение; выплатить автору вознаграждения за использование произведения.

Наряду с рассмотренными обязанностями в авторских договорах могут предусматриваться и некоторые другие обязанности как авторов, так и пользователей (участие автора в работе по подготовке произведения к переизданию, предоставление автору определенного числа бесплатных экземпляров произведения и т.д.).

[1] Дозорцев В.А. Авторский договор и его типы// Социалистическая законность. 1984. №5. С.23.

 

 

Договор франчайзинга

Франчайзинг это соглашение в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без определения срока право использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и(или) коммерческое обозначение правообладателя, на коммерческую информацию, что охраняется, а также иные предусмотренные договором объекты исключительных прав - знак для товаров и услуг и тому подобное. Договор франчайзинга сегодня прямо не предусмотрен ГК хотя и допускает его существование. Однако рыночные отношения, требования времени призвали его к жизни. И уже в проекте ГК Украины включены нормы регулирующие эти отношения.

Цель договора франчайзинга – содействие продвижению на рынке определенных товаров, в частности, высокотехнологичного оборудования, которое, как правило, является средством производства других товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Стороны договора франчайзинга – правообладатель и пользователь. Ими могут быть коммерческие организации и физические лица, зарегистрированные как индивидуальные предприниматели. Правообладатель - это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю. Правообладатель должен быть предпринимателем. Это означает, что он использует принадлежащие ему исключительные права в процессе коммерческой деятельности. Пользователь - лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Он также должен быть предпринимателем в момент заключения договора коммерческой концессии.

Юридическая характеристика договора. Договор - консенсуальный, т.к. предполагается, права и обязанности будут возникать с момента достижения соглашения по всем существенным условиям. Он возмездный, поскольку использование исключительных прав предоставляется за вознаграждение. В силу того, что у обе стороны обладают и правами и обязанностями (например, правообладатель обязан предоставить использование исключительного права, а пользователь обязан выплатить вознаграждение) франчайзинг двусторонний.

Существенные условия договора – предмет, цена и срок.

Предмет - комплекс исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с определением минимального или максимального объема использования) с указанием или без указания территории использования относительно определенной сферы предпринимательской деятельности (продажа товаров, полученных от правообладателя или выработанных пользователем, выполнение прочей торговой деятельности, работ, предоставление услуг).

Цена - это вознаграждение, которое выплачивается правообладателю. Вознаграждение по договору франчайзинга может выплачиваться пользователем правообладателю в форме разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, которое передаются правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Срок – относится к существенным условиям в том случае, когда договор франчайзинга заключается на определенный срок.

Форма и регистрация договора франчайзинга.

Предполагается, что договор франчайзинга предстоит заключать в письменной форме. Несоблюдение письменной формы повлечет его недействительность.

Договор франчайзинга подлежит и регистрации. Регистрируется он органом, который осуществлял регистрацию юридического лица или частного предпринимателя, что выступает по договору как правообладатель. Если правообладатель зарегистрирован как юридическое лицо или частный предприниматель в иностранном государстве, регистрация договора франчайзинга будет осуществляется органом, который зарегистрировал юридическое лицо или частного предпринимателя - пользователя.

В отношениях с третьими лицами стороны договора франчайзинга имеют право ссылаться на договор лишь с момента его регистрации.

Договор франчайзинга на использование объекта, который охраняется в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в центральном органе исполнительной власти в области патентов и знаков для товаров и услуг. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Содержание договора франчайзинга.

Правообладатель обязан:

передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

выдать пользователю предусмотренные договором лицензии;

обеспечить регистрацию договора франчайзинга;

предоставлять пользователю постоянную техническую и консультативную помощь, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

контролировать качество товаров (работ, услуг), которые вырабатываются (выполняются или предоставляются) пользователем на основании договора франчайзинга.

Пользователь обязан:

использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименования и(или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре способом;

обеспечить соответствие качества товаров (работ, услуг), которые вырабатываются, (выполняются, предоставляются) непосредственно правообладателем;

соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характеру, способу и условиям использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указаний, которые касаются внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, которые используются пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

предоставлять покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на что они могли бы рассчитывать, покупая (заказывая) товар (работу, услуги) непосредственно у правообладателя;

не разглашать секреты производства правообладателя и иную полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

предоставить обусловленное количество субфранчайзингу, если такая обязанность предусмотрена договором;

информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, знак для товаров и услуг или иной способ индивидуализации по договору франчайзинга.

Договором франчайзинга могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору. В частности: обязанность правообладателя не предоставлять иным лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории или удерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; обязанность пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга относительно предпринимательской деятельности, что осуществляется пользователем с использованием надлежащих правообладателю исключительных прав;

отказ пользователя от получения по договору франчайзинга аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

обязанность пользователя согласовывать с правообладателем месторасположение коммерческих помещений, которые будут использоваться при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внутреннее и внешнее оформления.

Ограничительные условия могут быть признанны недействительными на требование антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического состояния сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Договором франчайзинга может быть предусмотрено право пользователя разрешать иным лицам пользоваться предоставленным ему комплексом исключительных прав или частью этого комплекса на условиях, согласованных им с правообладателем или определенных в договоре франчайзинга - субфранчайзинг.