рефераты конспекты курсовые дипломные лекции шпоры

Реферат Курсовая Конспект

Глава 1. Предпринимательство и предпринимательское право

Глава 1. Предпринимательство и предпринимательское право - раздел Право, Предпринимательское Право Российской Федерации...

Предпринимательское право Российской Федерации

Учебник для вузов (под ред. Губина Е.П., Лахно П.Г.)

 

 

Настоящий учебник подготовлен коллективом кафедры предпринимательского права МГУ им. М.В. Ломоносова в соответствии с программой для студентов высших учебных заведении, обучающихся по специальности "юриспруденция". С учетом взаимодействия частноправовых и публично-правовых средств регулирования предпринимательской деятельности освещаются такие важнейшие вопросы, как: право на занятие предпринимательской деятельностью, способы и формы осуществления этого права: законодательство о предпринимательстве; правовой статус и ответственность субъектов предпринимательской деятельности; корпоративные отношения; государственное регулирование и контроль: основные положения правового регулирования рынка в целом и отдельных его видов: товарного, ценных бумаг, валютного и др. Отдельно рассматриваются вопросы защиты прав предпринимателей и правовой работы в сфере предпринимательства. Материал излагается на основе новейшего законодательства с привлечением судебной практики. Представлены теоретические воззрения по основным проблемам предпринимательского права. Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических высших учебных заведений. Учебник может быть использован также студентами экономических вузов, государственными и муниципальными служащими, руководителями предприятий и организаций, другими практическими работниками, прежде всего предпринимателями.

 

Предисловие

Раздел I. Общие положения

Глава 1. Предпринимательство и предпринимательское право

_ 1. Понятие предпринимательства и предпринимательской

деятельности

_ 2. Предпринимательское право и его место в российской

правовой системе

_ 3. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

- сфера взаимодействия частноправовых и

публично-правовых средств

Глава 2. Источники предпринимательского права

_ 1. Конституционные основы предпринимательства

_ 2. Понятие и виды источников правового регулирования

предпринимательской деятельности

_ 3. Особенности применения источников предпринимательского

права

_ 4. Применение норм иностранного права

Глава 3. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

в зарубежных странах

_ 1. Общая характеристика предмета и метода

предпринимательского права за рубежом

_ 2. Основные источники предпринимательского права развитых

стран с рыночной экономикой

_ 3. Основные принципы правового регулирования

предпринимательской деятельности за рубежом

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

Глава 4. Правовой статус предпринимателя

_ 1. Право на занятие предпринимательской деятельностью:

основания возникновения и способы осуществления этого

права

_ 2. Понятие и виды субъектов предпринимательской

деятельности

_ 3. Права и обязанности предпринимателя и их юридическое

закрепление

_ 4. Гарантии осуществления права на занятие

предпринимательской деятельностью

_ 5. Ответственность предпринимателя за ненадлежащее

осуществление своих прав и исполнение обязанностей

Глава 5. Имущественная основа предпринимательской деятельности

_ 1. Имущество как основа предпринимательской деятельности

_ 2. Собственность, иные вещные права и предпринимательство

_ 3. Формирование имущественной основы предпринимательской

деятельности

_ 4. Правовой режим отдельных видов имущества

Глава 6. Организационно-правовые основы предпринимательской

деятельности

_ 1. Индивидуальный предприниматель

_ 2. Корпоративные формы предпринимательской деятельности

2.1. Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки

и отличительные черты

2.2. Товарищества: полное и на вере

2.3. Общества с ограниченной и дополнительной

ответственностью

2.4. Акционерные общества

_ 3. Производственные кооперативы

_ 4. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

_ 5. Предпринимательская деятельность структурных

подразделений коммерческих организаций

_ 6. Субъекты малого предпринимательства

_ 7. Объединения в сфере предпринимательства

_ 8. Предпринимательская деятельность некоммерческих

организаций

Глава 7. Правовые основы несостоятельности (банкротства)

_ 1. Российское законодательство о несостоятельности

(банкротстве): основные черты и тенденции развития

_ 2. Понятие, критерии и признаки несостоятельности

(банкротства)

_ 3. Субъектный состав отношений, связанных с регулированием

несостоятельности (банкротства)

3.1. Правовой статус должника

3.2. Правовой статус кредитора

3.3. Собрание кредиторов

3.4. Правовой статус арбитражного управляющего

3.5. Арбитражный суд в делах о несостоятельности

3.6. Федеральная служба России по финансовому оздоровлению

и банкротству в процессе несостоятельности

(банкротства)

_ 4. Процедуры несостоятельности (банкротства)

4.1. Восстановительные процедуры

4.2. Наблюдение

4.3. Финансовое оздоровление

4.4. Внешнее управление

4.5. Конкурсное производство

4.6. Мировое соглашение

4.7. Упрощенные процедуры банкротства

_ 5. Особенности несостоятельности (банкротства) отдельных

категорий должников

Глава 8. Понятие и правовое обеспечение менеджмента

_ 1. Понятие, содержание и виды менеджмента

_ 2. Функции и принципы менеджмента

_ 3. Правовое обеспечение менеджмента. Бизнес-план и его

юридическое значение

_ 4. Правовой статус менеджера

Раздел III. Государственное регулирование предпринимательской

деятельности

Глава 9. Государственное регулирование и контроль в сфере

предпринимательской деятельности

_ 1. Регулирование предпринимательской деятельности как

функция государства. Основные цели государственного

регулирования в сфере предпринимательской деятельности

_ 2. Методы, средства и формы государственного

регулирования экономики

_ 3. Государственный контроль за предпринимательской

деятельностью

Глава 10. Приватизация и ее роль в становлении и развитии

предпринимательской деятельности в Российской Федерации

_ 1. Понятие приватизации государственного и муниципального

имущества

_ 2. Законодательство Российской Федерации о приватизации

государственного и муниципального имущества

_ 3. Субъекты отношений по приватизации государственного

и муниципального имущества

_ 4. Объекты приватизации и их классификация

_ 5. Порядок и способы проведения приватизации

Глава 11. Правовое регулирование конкуренции и монополии в

предпринимательской деятельности

_ 1. Понятие конкуренции. Право субъекта предпринимательства

на конкуренцию

_ 2. Понятие и виды монополий. Доминирующее положение

субъекта предпринимательства на рынке

_ 3. Запрещение монополистической деятельности

предпринимателей и неправомерной деятельности

органов государственной власти и органов местного

самоуправления

_ 4. Правовая защита от недобросовестной конкуренции

Раздел IV. Рынок и предпринимательская деятельность

Глава 12. Правовое регулирование товарного рынка

_ 1. Предприниматель и товарный рынок

_ 2. Маркетинг в деятельности предпринимателя-

товаропроизводителя и его правовое обеспечение

_ 3. Правовое регулирование рекламы в системе маркетинга.

Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности

_ 4. Биржевой товарный рынок

Глава 13. Правовое регулирование рынка ценных бумаг

_ 1. Рынок ценных бумаг: место в общей структуре рыночной

экономики, определение и виды

_ 2. Законодательство о рынке ценных бумаг и его развитие

_ 3. Эмитенты на рынке ценных бумаг

_ 4. Эмиссия ценных бумаг

_ 5. Правовое регулирование деятельности инвестора на рынке

ценных бумаг

_ 6. Инфраструктура рынка ценных бумаг. Профессиональные

участники рынка ценных бумаг и правовое регулирование их

деятельности

Глава 14. Правовое регулирование валютного рынка

_ 1. Понятие валютного рынка

_ 2. Валютный рынок и предпринимательская деятельность

_ 3. Организация и проведение операций на валютном рынке

_ 4. Государственное регулирование на валютном рынке

_ 5. Валютный рынок в сфере внешнеэкономической деятельности

Глава 15. Правовое регулирование рынка банковских услуг

_ 1. Понятие рынка банковских услуг

_ 2. Организация денежных расчетов

_ 3. Банковские услуги по привлечению средств

_ 4. Банковские услуги по размещению средств

Глава 16. Правовое регулирование рынка страховых услуг

_ 1. Понятие рынка страховых услуг

_ 2. Значение страхования для предпринимательской

деятельности

_ 3. Страхование как вид предпринимательской деятельности

_ 4. Классификация страховых услуг. Отдельные виды

страхования

Глава 17. Правовое регулирование рынка аудиторских услуг

_ 1. Аудит: понятие, сущность, виды

1.1. Понятие аудита и аудиторской деятельности и их

сущность

1.2. Виды аудита

_ 2. Субъекты рынка аудиторских услуг

_ 3. Организация и регулирование аудиторской деятельности

в России

3.1. Нормативное регулирование аудиторской деятельности

3.2. Органы, регулирующие аудиторскую деятельность

3.3. Аудиторские объединения

3.4. Аттестация на право осуществления и лицензирование

аудиторской деятельности

_ 4. Порядок проведения аудита и правовая форма организации

отношений по аудиту

4.1. Планирование аудита

4.2. Проведение аудита

4.3. Завершение аудита

Глава 18. Правовое регулирование инвестиционной деятельности

_ 1. Понятие и виды инвестиций и инвестиционной деятельности

_ 2. Субъекты инвестиционных отношений

_ 3. Инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме

капитальных вложений

_ 4. Лизинговые инвестиции

_ 5. Инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме

соглашения о разделе продукции

_ 6. Правовое регулирование иностранных инвестиций

Глава 19. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности

субъектов предпринимательства

_ 1. Понятие, особенности и структура внешнеэкономической

деятельности

_ 2. Внешнеэкономические сделки

_ 3. Особенности таможенного регулирования

внешнеэкономической деятельности с участием

предпринимателей

Глава 20. Предпринимательство и рынок труда

_ 1. Общая характеристика рынка труда

_ 2. Субъекты рынка труда

_ 3. Функционирование рынка труда

Глава 21. Договоры в сфере предпринимательской деятельности

_ 1. Понятие и особенности договоров в сфере

предпринимательской деятельности

_ 2. Заключение, изменение и расторжение договоров в сфере

предпринимательской деятельности

_ 3. Виды договоров в сфере предпринимательской деятельности

Раздел V. Защита прав предпринимателей

Глава 22. Права предпринимателей и их защита

_ 1. Формы и способы защиты прав предпринимателей

_ 2. Судебные формы защиты прав предпринимателей

2.1. Конституционный Суд РФ и защита прав предпринимателей

2.2. Защита прав предпринимателей арбитражным судом

2.3. Защита прав и интересов предпринимателей судом общей

юрисдикции

2.4. Некоторые особенности рассмотрения споров, вытекающих

из предпринимательской деятельности

_ 3. Внесудебные формы защиты прав предпринимателей

3.1. Нотариальная защита

3.2. Защита прав и интересов предпринимателей в третейских

судах

3.3. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования

споров

Глава 23. Правовая работа в сфере предпринимательства

_ 1. Понятие, основные задачи и формы правовой работы в сфере

предпринимательства

_ 2. Юридическая служба коммерческих организаций

 

Предисловие

 

Сегодня на прилавках книжных магазинов можно увидеть значительное количество учебников и учебных пособий по предпринимательскому праву. Выбор остается за читателем.

Основные подходы и идеи в предлагаемой вниманию читателей работе успешно апробированы в учебнике "Предпринимательское право" для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, обучающихся по специальности "Правоведение"*(2).

Однако настоящий учебник не повторяет его содержание и структуру, поскольку рассчитан на студентов высших учебных заведений.

Изучение предпринимательского права - насущная необходимость как для современного юриста, работающего в сфере хозяйственной деятельности, так и для предпринимателя, имеющего свое дело, менеджера, руководителя коммерческой организации, да, пожалуй, и для любого гражданина новой России, живущего в условиях рыночной экономики.

Учебник - средство, с помощью которого постигается право, приобретаются знания о том или ином предмете. Учебник по предпринимательскому праву содержит информацию о правовом регулировании предпринимательской деятельности. Однако не следует полагать, что основное его содержание - пересказ нормативных актов. Авторы стремились решить гораздо более сложную задачу: с одной стороны, показать, как, каким образом регулируются конкретные отношения на рынке, с другой - определить принципы, основы правового регулирования рыночных отношений, которые не подвержены постоянным изменениям.

Настоящий учебник соответствует требованиям к обязательному минимуму содержания программы дисциплины "Предпринимательское право", включенным в Государственный образовательный стандарт высшего профессионального образования. В целях получения более полного представления о предмете в содержание учебника включены вопросы, выходящие за пределы обязательных требований к программе, но необходимые для целостного и стройного восприятия всей системы правового регулирования предпринимательской деятельности.

Структура учебника и отдельных его глав имеет целью донести до читателя сложнейший правовой материал в строгой логической последовательности, раскрывающий в целом механизм правового регулирования: от общих, но чрезвычайно важных вопросов понятия предпринимательства, предпринимательского права до конкретных видов предпринимательской деятельности, способов защиты прав предпринимателей. Весь материал поделен на разделы. Определяющее место в содержании учебника занимают раздел и главы, посвященные правовому регулированию отдельных видов рынка, в целом дающие представление о правовом регулировании рыночной экономики России, а также раздел, посвященный государственному регулированию экономики, пронизывающему, по существу, все рыночные, предпринимательские отношения, что позволяет дать комплексное представление об изучаемой дисциплине.

Впервые в учебнике по предпринимательскому праву излагаются общие вопросы правового обеспечения менеджмента и маркетинга.

Все главы учебника содержат определения основных понятий и перечень основных нормативных актов, позитивное изложение материала, краткие выводы, вопросы и задания, библиографию по конкретной теме. Позитивный материал учебника достаточно глубоко структурирован путем выделения ключевых слов и понятий.

Изучение предпринимательского права не может ограничиваться только знанием материала учебника. Учебник - это основа. Постижение столь сложного предмета требует также глубокого знания действующих нормативных актов, судебной практики, научных исследований.

Нормативные акты даются по состоянию на 15 марта 2003 г. с учетом всех изменений и дополнений, внесенных на указанную дату.

Учитывая ограниченный объем учебника, авторы соответствующих глав приводят в тексте лишь отдельные примеры из практики, в сжатом виде излагают наиболее известные точки зрения по тем или иным вопросам теории предпринимательского права, знакомят, при необходимости, с историей того или иного рассматриваемого вопроса, с опытом регулирования тех или иных отношений в зарубежном законодательстве.

Настоящий учебник создан коллективом авторов, работающих на кафедре предпринимательского права МГУ им. М.В. Ломоносова или тесно сотрудничающих на протяжении многих лет с кафедрой, которую основал доктор юридических наук, профессор А.Г. Быков.

Несмотря на то, что учебник написан для студентов высших юридических учебных заведений, он вполне может быть использован студентами экономических вузов и практическими работниками.

 

Раздел I. Общие положения

 

Глава 1. Предпринимательство и предпринимательское право

 

§ 1. Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности. § 2. Предпринимательское право и его место в российской правовой системе. § 3. Правовое регулирование предпринимательской деятельности - сфера взаимодействия частноправовых и публично-правовых средств

 

Основные понятия

 

Коммерческая деятельность - вид предпринимательской, хозяйственной, экономической деятельности, связанный с торговлей, товарооборотом. Commercium (лат.) - торговля.

Метод (юридический режим) правового регулирования - совокупность приемов и способов юридического воздействия на общественные отношения в целях достижения необходимого результата.

Отрасль права - наиболее крупное (главное) структурное подразделение системы права, регулирующее однородные или комплексные общественные отношения.

Правовая категория - понятие, используемое для обозначения отдельных правовых явлений.

Правовая система - система права (позитивное право), правовая идеология (правосознание, правовое мышление, правовая культура), юридическая практика - правоприменительная и юрисдикционная.

Правовой институт - комплекс правовых норм, регулирующих относительно однородные группы отношений, составляющих в совокупности отрасль права.

Предмет правового регулирования - относительно самостоятельный круг общественных отношений, регулируемый данной отраслью права.

Предприниматель - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, субъект предпринимательской деятельности.

Предпринимательство (предпринимательская деятельность) - самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

Предпринимательский риск - возможность возникновения убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения контрагентами предпринимателя своих обязательств или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.

Предпринимательское право - комплексная интегрированная отрасль права, совокупность правовых норм, связанных предметным единством, регулирующих на основе использования диалектического взаимодействия частноправовых и публично-правовых начал отношения в сфере организации, осуществления предпринимательской деятельности и руководства ею.

Прибыль от реализации продукции (работ, услуг) - доход, уменьшенный на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии с Налоговым кодексом РФ.

Риск - психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий.

Рынок - система отношений между продавцами и покупателями; сфера потенциальных обменов; совокупность социально-экономических отношений в сфере обмена, посредством которых осуществляется реализация товаров и окончательное признание общественного характера заключенного в них труда.

Рыночная экономика - система экономических свобод, действующая в жестких рамках закона, поскольку свобода без закона может привести к хаосу и насилию, а закон без свободы чреват тиранией государства.

Система права - внутренняя дифференциация правовых норм, их группировка по отраслям и институтам.

Хозяйственная деятельность - один из видов экономической деятельности, осуществляемый в соответствии с правилами, установленными органами государственной власти и управления, а также хозяйствующими субъектами.

 

Основные нормативные акты

 

Гражданский кодекс РФ - ст.1, 2; 23-25; 49, 50; 116-118; 121, 929, 933.

Налоговый кодекс РФ - гл.32.

Бюджетный кодекс РФ.

Земельный кодекс РФ от 25 октября 2002 г. // СЗ РФ. 2001. N 44. Ст. 4147.

Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"

 

Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности

Изучение любой учебной дисциплины начинается с определения ее предмета, т.е. того, что изучается. Предпринимательское право анализирует и исследует… Предпринимательство - одна из форм деятельности человека. Деятельность… В числе конституционных прав и свобод человека и гражданина закреплено право каждого "на свободное использование…

Предпринимательское право и его место в российской правовой системе

Вопрос о месте и роли предпринимательского права в системе права России, его содержании и структуре решается в юридической науке неоднозначно. Для… Во-первых, российская правовая система и система права России - тесно… Во-вторых, система права России - один из главных компонентов правовой системы, ее нормативная основа. Главными…

Правовое регулирование предпринимательской деятельности - сфера взаимодействия частноправовых и публично-правовых средств

Для предпринимательского права основной вопрос принципиального характера заключается в том, существуют ли какие-либо особенности, определяющие… Ответ на поставленный вопрос в значительной степени определяется общим… С точки зрения Е.А. Суханова, "частное и публичное право во всех развитых правопорядках продолжают существовать…

Краткие выводы

 

1. Предпринимательская деятельность, или, что одно и то же, предпринимательство, представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

2. Анализ данного определения позволяет прийти к выводу о том, что предпринимательская деятельность характеризуется следующими признаками: 1) получение прибыли как цель и функция предпринимательской деятельности. При этом речь идет не о разовом, а о систематическом, регулярном (в виде промысла) получении прибыли; 2) самостоятельность предпринимателя (организационная и имущественная); 3) предпринимательский риск.

3. Условием законного осуществления предпринимательской деятельности является ее легализация путем государственной регистрации предпринимателей.

4. К существенным признакам предпринимательской деятельности в литературе относят: 1) профессионализм деятельности, подтверждаемый дипломом об окончании учебного заведения либо сдачей квалификационных экзаменов; 2) личную имущественную ответственность предпринимателей; 3) новаторский, инновационный характер предпринимательской деятельности.

5. Вопрос о месте и роли предпринимательского права в системе российского права решается неоднозначно представителями различных научных направлений. Можно выделить несколько позиций по данной проблеме.

Первая заключается в том, что предпринимательское право - самостоятельная отрасль права со своим предметным единством (предпринимательские отношений) и методами (юридические режимы) правового регулирования (А.Г. Быков, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, В.С. Мартемьянов).

Вторая исходит из того, что предпринимательское право - отрасль права второго уровня, сочетающая в себе признаки и методы ряда базовых отраслей, - прежде всего гражданского и административного (О.М. Олейник).

Сторонники третьей позиции исходят из того, что частноправовые отношения между юридически равноправными товаропроизводителями регулируются единым гражданским правом; отношения по организации и руководству предпринимательской деятельностью - прежде всего административным и тесно связанными с ним отраслями права (финансовым, налоговым и др.). При этом они допускают обособление соответствующего законодательного массива либо также выделение учебной дисциплины, посвященной изучению правового регулирования предпринимательской деятельности. И законодательство о предпринимательстве, и учебный курс предпринимательского права носят комплексный характер, охватывая как частноправовые, так и публично-правовые правила и конструкции. С учетом прикладных целей их выделения это вполне допустимо (Е.А. Суханов).

6. Изучение рыночных отношений является основополагающим звеном в концепции изложения материала настоящего учебника. Через рынок, отдельные его виды, основные его институты, их содержание и функционирование изучается с точки зрения правового регулирования предпринимательская деятельность, правовые формы рыночных отношений.

7. Корпоративные отношения являются предметом предпринимательского права, поскольку для них характерно сочетание частноправового и публично-правового методов регулирования. Неимущественные отношения участников хозяйственных товариществ и обществ, связанные с участием в управлении, получением информации о деятельности корпорации, относятся к числу организационно-управленческих, поскольку такое определение в наибольшей степени характеризует их правовую природу.

8. Рыночные отношения являются предметом не только предпринимательского права как науки и учебной дисциплины. Они рассматриваются и другими отраслями права - конституционным*(79), гражданским, трудовым*(80) и т.д.

9. Наиболее обоснованной и адекватно отражающей реалии сегодняшнего этапа развития системы российского права представляется точка зрения, согласно которой предпринимательское право - самостоятельная комплексная интегрированная отрасль российского права, имеющая тенденцию перерастания в основную отрасль.

 

Вопросы

 

1. Определите понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности.

2. Укажите квалифицирующие признаки предпринимательской деятельности. Дайте их правовую характеристику.

3. Сформулируйте понятия российской правовой системы и системы права России. Каково их соотношение между собой?

4. Что понимается под отраслью права?

5. По каким критериям система права делится на отрасли?

6. Определите понятия предмета и метода (юридического режима) правового регулирования.

7. Раскройте экономическое определение рынка и правовые формы его проявления.

8. Сформулируйте понятие предпринимательского права и раскройте его основные черты.

9. Назовите основные научные позиции по вопросу о месте и роли предпринимательского права в системе права Российской Федерации.

10. Дайте определение корпоративных отношений и укажите правовые характеристики, определяющие принадлежность их к предмету предпринимательского права.

11. Каково взаимодействие частноправовых и публично-правовых средств в регулировании предпринимательской деятельности?

 

Рекомендуемая литература

 

Алексеев С.С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. М., 1999.

Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1993. N 6.

Гинс Г.К. Предприниматель. М., 1992.

Зинченко С., Лапач В., Газарьян Б. Новый Гражданский кодекс и предпринимательство: проблемы регулирования // Хозяйство и право. 1995. N 10.

Зинченко С.А., Шапсугов Д.Ю., Корх С.Э. Предпринимательство и статус его субъектов в современном российском праве. Ростов н/Д, 1999.

Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997.

Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002.

Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000.

Ровный В.В. Понятие и признаки предпринимательства. Иркутск, 1998.

Ровный В.В. Проблемы единства российского частного права. Иркутск, 1999.

Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск, 2001.

Хозяйственное право. Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002.

Хоскинг А. Курс предпринимательства. Практическое пособие / Пер. с англ. М., 1993.

Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.

 

Глава 2. Источники предпринимательского права

 

§ 1. Конституционные основы предпринимательства. § 2. Понятие и виды источников правового регулирования предпринимательской деятельности. § 3. Особенности применения источников предпринимательского права. § 4. Применение норм иностранного права

 

Основные понятия

 

Источники предпринимательского права - разнообразные способы фиксации, объективирования юридических правил, регулирующих отношения между предпринимателями, а также между предпринимателями и иными субъектами права.

Коллизия законов - правовая ситуация, когда необходимо определить, каким законом - национальным или иностранным, внутренним либо актом международного права, федеральным либо законом субъекта РФ необходимо руководствоваться.

Конституционное обоснование актов законодательства о предпринимательстве - воплощение конституционных норм, принципов в содержании актов текущего законодательства при принятии законов.

Конституционные принципы рыночной экономики - имеющие объективную природу юридические правила универсального характера, обладающие высшей степенью нормативной обобщенности, регулирующие все сферы экономических отношений и характеризующиеся признаком специфической общеобязательности.

Конституционный экономический публичный порядок - совокупность конституционных норм, устанавливающих порядок определения границ (пределов) основных экономических прав и свобод.

Корпоративные акты - уставы, учредительные договоры хозяйственных обществ и товариществ, а также иные корпоративные внутренние (локальные) нормативные акты.

Обычаи делового оборота - сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе или нет.

 

Основные нормативные акты

 

Конституция Российской Федерации.

Гражданский кодекс РФ - ст.2, 3, 4, 5, 67.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Федеральный закон от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации".

Закон г.Москвы от 28 июня 1995 г. N 14 (в ред. от 9 ноября 2001 г.) "Об основах малого предпринимательства в Москве" // Ведомости Московской думы. 1995. С.59; 2002. N 51. С.218.

Закон Московской области от 29 мая 1996 г. "О поддержке малого предпринимательства в Московской области" // Вестник Московской областной Думы. 1996. N 7.

 

Конституционные основы предпринимательства

Место законодательного акта в правовой системе государства предопределяется его юридической силой. Высшей юридической силой в Российской Федерации… Под конституционными основами предпринимательской деятельности понимаются… формируют необходимые предпосылки для предпринимательской деятельности;

Понятие и виды источников правового регулирования предпринимательской деятельности

В юриспруденции термин "источник права" традиционно понимается в двух смыслах -материальном (содержательном) и формальном. Как отмечает… Под источниками предпринимательского права в формальном смысле понимаются… Все, таким образом, зависит от избранного подхода к определению понятия "источник права". Историков права…

Особенности применения источников предпринимательского права

Правовые нормы, регулирующие предпринимательские отношения, реализуются в процессе правоприменительной деятельности. Правоприменение - это… Применение источников предпринимательского права предполагает прежде всего… Если Конституционный Суд установит при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа закону,…

Применение норм иностранного права

Основой для применения международных актов являются положения ч.4 ст.15 Конституции РФ и ст.7 ГК РФ. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры… Положения международных договоров применяются к отношениям, возникающим между лицами, осуществляющими…

Краткие выводы

 

1. Законодательные акты о предпринимательстве носят комплексный характер, поскольку в этой сфере общественной жизни особенно важно обеспечить баланс между публичными интересами и частными интересами предпринимателей.

2. Законодательство о предпринимательстве имеет конституционную основу в виде конституционно-правового института основ экономической системы - "экономической конституции".

3. Воплощение конституционных принципов, норм в содержании актов законодательства о предпринимательстве представляет собой их конституционное обоснование.

4. Законодательные акты о предпринимательстве классифицируются по их юридической силе и месту в иерархии правовых нормативных актов в зависимости от того, в какой из сфер законодательного регулирования, установленных ст.71-73 Конституции России, они приняты, и по масштабу действия.

 

Вопросы

 

1. Что означает комплексный характер законодательных актов о предпринимательстве?

2. Что следует понимать под конституционными основами предпринимательства?

3. Каким образом систематизируется законодательство о предпринимательстве в Российской Федерации?

4. Каковы особенности применения законодательства о предпринимательстве?

 

Рекомендуемая литература

 

Алексеева Л.Б., Жуйков В.М., Лукашук И.И. Международные нормы о правах человека и применении их судами Российской Федерации. М., 1996.

Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1993. N 6.

Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий. М., 1994.

Гаджиев Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики. М., 2002.

Гаджиев Г.А., Пепеляев С.Г. Предприниматель - налогоплательщик - государство. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации. М., 1998.

Дедов Д.И. Соразмерность ограничения свободы предпринимательства. М., 2002.

Дозорцев В.А. Один кодекс или два? (нужен ли Хозяйственный кодекс наряду с Гражданским?) // Правовые проблемы рыночной экономики в Российской Федерации. Труды Института законодательства и сравнительного правоведения. Вып. 57. М., 1994.

Зыкин И.С. Обычай и обыкновения в международной торговле. М., 1983.

Коммерческое право. Учебник. СПб., 1998. Гл. 1.

Суханов Е.А. Развитие гражданского законодательства при переходе к рынку // Гражданское право при переходе к рынку. М., 1995.

 

Глава 3. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в зарубежных странах

 

§ 1. Общая характеристика предмета и метода предпринимательского права за рубежом. § 2. Основные источники предпринимательского права развитых стран с рыночной экономикой. § 3. Основные принципы правового регулирования предпринимательской деятельности за рубежом

 

Основные понятия

 

Бизнес (business) - 1) деятельность по использованию имущества, активов (assets) и трудовых ресурсов для получения прибыли; или 2) имущественно и организационно обособленный комплекс материальных ресурсов (предприятие), используемый в целях осуществления экономической деятельности, вне зависимости от того, является ли эта деятельность основной или вспомогательной*(138).

Обычная хозяйственная деятельность (ordinary (regular, usual, normal) course of business) - направления деятельности в отношении производимых товаров, оказываемых услуг или иных способов извлечения прибыли, а также условия и обстоятельства совершения однородных сделок, являющиеся устойчивыми и неизменными для компании в течение продолжительного времени в прошлом.

 

Основные нормативные акты

 

Модельный Закон США о предпринимательских корпорациях 1994 г. (Model Business Corporation Act).

Закон США об инвестиционных ценных бумагах 1933 г. (Securities Act).

Закон США о рынке ценных бумаг (Securities Exchange Act).

Закон США о коррупции за рубежом 1977 г. (United States Foreign Corrupt Practices Act).

Акт Великобритании о Компаниях 1985 г. (Companies Act)

Акт Великобритании о несостоятельности 1986 г. (Insolvency Act).

Кодекс о поглощениях Великобритании 1986 г. (Takeover Code).

Договор об учреждении Европейского Экономического Сообщества 1957 г. (Treaty Establishing the European Community).

 

Общая характеристика предмета и метода предпринимательского права за рубежом

К сфере предпринимательского права в развитых капиталистических странах относятся любые нормы, регулирующие экономические отношения и затрагивающие… Более узкая трактовка предмета предпринимательского права имеет скорее… Предпринимательское право в широком смысле включает в себя любые правовые нормы, так или иначе связанные с бизнесом…

Основные источники предпринимательского права развитых стран с рыночной экономикой

Правовое регулирование предпринимательской деятельности осуществляется обычно с помощью объемного массива правовых норм. Для более полной… К законодательству общего характера, регулирующему отношения в сфере торговли,… Корпоративное право представлено такими актами, как Модельный Закон США о предпринимательских корпорациях 1994 г., Акт…

Основные принципы правового регулирования предпринимательской деятельности за рубежом

Помимо общеправовых принципов (см. гл.2 и 4), зарубежная правовая мысль в течение последних 100 лет выработала специальные принципы регулирования… 1. Конфликт интересов. Функционирование субъектов предпринимательства должно… Данный принцип касается деятельности как частных лиц, так и органов государственной власти. Например, государственные…

Краткие выводы

 

1. Зарубежное предпринимательское право - это совокупность норм, регулирующих бизнес с позиций экономической целесообразности и необходимости учета и соблюдения баланса частных и публичных интересов. Предметом предпринимательского права в развитых странах с рыночной экономикой являются все отношения, прямо или косвенно связанные с бизнесом, - от защиты прав потребителей до вопросов увольнения персонала при продаже предприятия.

2. Предпринимательское право стремится к достижению как можно большего совпадения экономического содержания (economic unit) и правовой формы (legal unit) ведения бизнеса.

3. Несмотря на отмечаемые специалистами по сравнительному правоведению различия между англо-американской и романо-германской правовыми семьями, нельзя не признать значительно усилившихся за последние два десятилетия сближения, конвергенции этих правовых систем по всем известным критериям классификации. Особенно это касается быстро развивающихся норм, регулирующих предпринимательскую деятельность.

4. Зарубежная правовая мысль выработала специальные принципы регулирования предпринимательских отношений, направленные на избежание конфликта интересов, обеспечение прозрачности бизнеса, свободной и справедливой конкуренции, сохранение рыночных условий для бизнеса, адекватное отражение правом экономических реалий.

 

Вопросы

 

1. Расскажите о широкой и узкой трактовке предмета предпринимательского права.

2. Каковы основные принципы правового регулирования предпринимательской деятельности за рубежом?

3. Назовите основные источники предпринимательского права зарубежных стран.

4. Какие последствия могут иметь место в случае возникновения конфликта интересов?

5. С какой правовой семьей имеет большее сходство российская система предпринимательского права?

 

Рекомендуемая литература

 

Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью. Сборник зарубежного законодательства / Сост. В.А. Туманов. М., 1995.

Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1998.

Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987.

Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996.

Кулагин М.И. Гражданское и торговое право зарубежных стран. М., 1992.

Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. М., 1999.

Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995.

Право Европейского Союза: правовое регулирование торгового оборота. Учебное пособие / Под ред. В.В. Безбаха, А.Я. Капустина, В.К. Пучинского. М., 1999.

Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии, США. М., 1999.

Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996.

Dauber N.A., Siegel J.G., Shim J.K. The Vest-Pocket CPA. NJ.: Prentice Hall, 1997.

Glendon M., Gordon M., Osakwe C. Comparative Legal Traditions. N.Y. 1985.

Gower L.B.C. Principles of Modern Company Law. 5 Aufl. L., 1992.

Hamilton R.W. The Law of Corporations and other Business Enterprises. St. Paul, West Publishing Co., 1983.

Lutter-Hommelhoff. GmbH-Gesetz, 14. Aufl. Koln, 1995.

Marwick P. Business Combinations Handbook. U.S.A., 1996.

Ochs V. Die Einpersonengesellschaft in Europa. Baden-Baden, 1997.

Solomon L.D., Stevenson R.B., Schwartz D.E. Corporations. Law and Policies. Materials and Problems. St. Paul, 1982.

Wyatt D., Dashwood A. European Community Law. L., 1993.

 

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

 

Глава 4. Правовой статус предпринимателя

 

§ 1. Право на занятие предпринимательской деятельностью: основания возникновения и способы осуществления этого права. § 2. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности. § 3. Права и обязанности предпринимателя и их юридическое закрепление. § 4. Гарантии осуществления права на занятие предпринимательской деятельностью. § 5. Ответственность предпринимателя за ненадлежащее осуществление своих прав и исполнение обязанностей

 

Основные понятия

 

Лицензирование - деятельность государства в лице лицензирующих органов по выдаче, приостановлению или аннулированию лицензий, а также по осуществлению надзора за соблюдением условий лицензий.

Лицензия - разрешение (право) на осуществление предпринимателем определенного вида деятельности на условиях, указанных в лицензии.

Обязанность предпринимателя - условие правомерности поведения предпринимателя, устанавливаемое посредством правовых требований или правовых запретов, является в известной мере способом ограничения свободы предпринимательства.

Ответственность в сфере предпринимательства - совокупность мер государственного принуждения (санкций), предусмотренных нормами права и влекущих для предпринимателя негативные последствия в виде лишения прав вследствие нарушения им правопорядка или законных прав и интересов иных лиц в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Позитивная ответственность предпринимателя - понимание предпринимателем того, что он осуществляет предпринимательскую деятельность на свой риск и самостоятельно отвечает за результаты своих действий.

Правоспособность предпринимателя - возможность иметь права и нести обязанности в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Субъект предпринимательства - любое лицо, деятельность которого прямо или косвенно направлена на получение предпринимательского дохода и правовой статус которого определяется предпринимательским правом.

Субъективное право предпринимателя - выражение и конкретизация в правовых нормах принципа свободы предпринимательства посредством закрепления права за конкретным его субъектом. Содержание субъективного права составляет совокупность следующих правомочий: (1) право на совершение собственных действий; (2) право требования исполнения обязанностей и обязательств другими лицами в интересах предпринимателя; (3) возможность защиты предпринимателем своих интересов.

 

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации - ст.8, 34, 37, 55, 74. Гражданский кодекс РФ - ст.1, 2, 18, 23, 51, 57, 59, 61, 66, 173, 301, 395,… Уголовный кодекс РФ - ст.171.

Право на занятие предпринимательской деятельностью: основания возникновения и способы осуществления этого права

 

Занятие предпринимательской деятельностью является выражением свободы предпринимательства как одного из основных прав и фундаментальных свобод человека и гражданина. Конституция РФ предоставляет каждому гражданину право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч.1 ст.34 Конституции РФ). Таким образом, свободное осуществление предпринимательской деятельности является элементом конституционного принципа экономической свободы (подробнее см. § 1 гл.2).

Осуществление предпринимательства является также результатом реализации более общего права граждан на труд, т.е. права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ст.37 Конституции РФ).

Принцип свободы предпринимательства означает, что каждый гражданин вправе выбирать любой способ осуществления экономической деятельности. Например, он может стать наемным работником, предоставляя в пользование предпринимателю свою рабочую силу и не принимая на себя риска и ответственности за экономические результаты своего труда. Гражданин может также осуществлять предпринимательскую деятельность, получив статус индивидуального предпринимателя, или через участие в коммерческой организации. В этом случае на нем лежит позитивная ответственность, т.е. он должен понимать, что будет осуществлять указанную деятельность на свой риск и самостоятельно отвечать за результаты своих действий. Закон не запрещает гражданину работать в качестве наемного работника и одновременно осуществлять предпринимательскую деятельность, однако на договорной основе может быть установлено ограничение на участие или работу гражданина применительно к конкурирующим субъектам предпринимательства в целях исключения конфликта интересов. Гражданин, будучи как наемным работником, так и предпринимателем, вправе сделать выбор сферы экономики, рода деятельности и профессии. Однако этот выбор зависит прежде всего от наличия специальных знаний в той или иной области общественного производства.

Право на занятие предпринимательством, обусловленное экономической свободой, включает в себя несколько элементов, охватывающих свободу выбора сферы, вида и формы предпринимательской деятельности. Среди сфер деятельности различаются производство, коммерция (торговля) или предоставление услуг. Гражданин может также специализироваться по любому виду деятельности, включая банковскую, страховую, биржевую деятельность, производство определенного вида продукции и т.д. Гражданин свободен самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность как в индивидуальном порядке без образования юридического лица (в качестве индивидуального предпринимателя), так и путем участия в хозяйственном обществе, товариществе или кооперативе, т.е. объединяясь с другими людьми на основе создания коммерческой организации для осуществления коллективного предпринимательства. При создании коммерческой организации гражданин вправе самостоятельно или совместно с иными гражданами и юридическими лицами выбрать ту организационно-правовую форму организации из указанных в законе, которая наилучшим образом подходит для ведения определенного вида бизнеса и достижения целей учредителей.

Законом может быть ограничена форма осуществления некоторых видов предпринимательской деятельности. Например, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. "Об аудиторской деятельности"*(162) устанавливает, что аудиторская организация может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключением открытого акционерного общества (ст.4). Закон о банках предусматривает создание кредитной организации только в форме хозяйственного общества.

Правовые условия для начала осуществления предпринимательской деятельности. Естественно-правовой характер принципа свободы предпринимательства означает признание обществом естественной потребности человека в реализации своих экономических интересов, связанных с получением личных доходов, обеспечением материальной базы для реализации собственных идей предпринимателя, достижения иных общественно значимых целей, связанных в конечном счете с обеспечением общего блага.

Однако свобода предпринимательства может быть ограничена законом в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, безопасности, защиты жизни, здоровья, прав, интересов и свобод других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты окружающей среды, охраны культурных ценностей, недопущения злоупотребления доминирующим положением на рынке и недобросовестной конкуренции (ст.55, 74 Конституции РФ, ст.1 ГК РФ). К числу таких ограничений относятся, в частности, предварительные условия для начала предпринимательской деятельности: наличие у гражданина или коммерческой организации гражданской правосубъектности, государственная регистрация субъектов предпринимательства и получение специального разрешения (лицензии) на осуществление отдельных видов деятельности или отдельных действий в рамках предпринимательства.

В случае осуществления предпринимательской деятельности гражданином без регистрации, либо без лицензии (если получение лицензии обязательно), либо с нарушением условий лицензирования эта деятельность считается незаконным предпринимательством, гражданин может быть привлечен к уголовной ответственности, если в результате такой деятельности причинен крупный ущерб иным лицам или государству или получен доход в крупном размере (ст.171 УК РФ).

Право на занятие предпринимательской деятельностью является составляющей частью правоспособности гражданина (ст.18 ГК РФ). Правоспособность - это возможность иметь гражданские права и нести обязанности. Гражданское право содержит также категорию дееспособности, означающую, что способностью своими действиями осуществлять гражданские права и исполнять обязанности обладает только дееспособный гражданин. Следовательно, только дееспособный гражданин может самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность.

До принятия Закона о регистрации юридических лиц существовало общее положение о том, что правоспособность, дееспособность (а следовательно, правосубъектность) коммерческой организации возникает с момента окончания государственной регистрации, т.е. со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п.2. ст.51 ГК). Законом установлено, что с этого момента юридическое лицо считается созданным. Таким образом, процедура государственной регистрации, включая внесение записи в реестр юридических лиц, является сложным юридическим актом создания коммерческой организации.

Однако следует отметить, что такая позиция законодателя не согласуется с принципом свободы предпринимательства, который означает, что создание коммерческой организации может быть только делом учредителей, действующих в рамках частных отношений (даже если учредителями являются не только частные лица, но и государство в лице органов власти). Государственная регистрация и внесение в реестр являются лишь подтверждением факта сбора необходимой информации для защиты общественных интересов, а не условием для начала совершения сделок от имени уже созданного юридического лица. Не случайно закон допускает возможность совершения сделок от имени акционерного общества до его регистрации (п.2 ст.98 ГК РФ), хотя при этом учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по таким обязательствам. Общество впоследствии может принять на себя ответственность по обязательствам учредителей, но только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Государственная регистрация. Требование государственной регистрации распространяется как на коммерческую организацию, так и на гражданина (ст.23 и 51 ГК РФ). Государственная регистрация необходима для ведения учета предпринимателей, контроля за их деятельностью и обеспечения интересов их кредиторов. Законодательство о государственной регистрации коммерческих организаций состоит из ГК РФ, Закона о государственной регистрации юридических лиц и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных актов (например, форма заявления о регистрации, утверждаемая Правительством РФ). Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с Законом о регистрационном сборе и специальным разделом Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации". В целом можно отметить, что государственная регистрация указанных субъектов предпринимательства регулируется только на федеральном уровне.

Регистрирующим органом является Министерство РФ по налогам и сборам*(163). Органы государственной власти субъектов Федерации и органы местного самоуправления должны передать регистрирующему органу все регистрационные дела о ранее зарегистрированных юридических лицах.

При создании коммерческой организации государственная регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа коммерческой организации на основании решения о создании (в форме единоличного решения, протокола учредительного собрания и/или договора о создании*(164)), учредительных документов и заявления о регистрации. Государственная регистрация осуществляется в срок не более 5 дней с момента представления указанных документов и уплаты государственной пошлины.

Такая процедура государственной регистрации представляет собой максимально либерализированный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой не только отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государства, предоставляющего частным лицам право заниматься предпринимательством и получения субъектом права статуса предпринимателя (в силу принципа экономической свободы), но и практически полное устранение вмешательства государства в процесс регистрации. Акт государственной регистрации означает, таким образом, не делегирование частным лицам полномочий по занятию бизнесом, а лишь факт внесения определенных сведений о коммерческой организации в государственный реестр.

В пользу данного вывода свидетельствует содержание заявления о регистрации, приведенное в ст.12 Закона о регистрации юридических лиц. Так, в указанном заявлении, поданном от имени регистрируемой коммерческой организации, должны содержаться заверения регистрирующему органу по трем пунктам, гарантирующие, что:

1) учредительные документы соответствуют требованиям законодательства;

2) сведения, содержащиеся в представленных на регистрацию документах, достоверны;

3) соблюден установленный законодательством порядок учреждения коммерческой организации (включая вопросы оплаты уставного капитала и согласования с уполномоченными органами власти*(165)).

Таким образом, Закон о регистрации юридических лиц освобождает регистрирующий орган от необходимости проверять факты соответствия учредительных документов требованиям законодательства и соблюдения учредителями установленного порядка регистрации. Следовательно, и отказ в регистрации в соответствии со ст.23 указанного Закона возможен лишь в случае непредставления необходимых документов. В соответствии с этой позицией законодателя ст.51 ГК РФ в новой редакции от 21 марта 2002 г.*(166) уже не указывает, как раньше, на то, что нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Принцип законности, лежавший в основе указанной нормы ГК, предполагал экспертизу учредительных документов и проверку порядка создания коммерческой организации со стороны регистрирующего органа. Законность означала контроль со стороны регистрирующего органа за соблюдением законодательства при создании предприятия. Таким образом, коммерческая организация считалась созданной законно, а ее учредительные документы - соответствующими законодательству, только если это было подтверждено регистрирующим органом, который выполнял функцию гаранта законности. Сейчас эта функция по указанным причинам снята с регистрирующего органа. Закон о регистрации юридических лиц не исключает принципа законности, а лишь возлагает обязанность по его соблюдению на этапе регистрации при создании коммерческой организации на ее учредителей, а не на регистрирующий орган.

Изменившаяся концепция правового содержания государственной регистрации не отменяет, однако, принцип последующего контроля за соблюдением принципа законности. Так, регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации коммерческой организации в случае нарушения при создании организации требований нормативных актов, носящих неустранимый характер, или в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных правовых актов (п.2 ст.25 названного Закона и п.2 ст.61 ГК РФ).

Несмотря на положение о возможности отказа в регистрации в случае нарушения порядка образования коммерческой организации (п.1 ст.51 ГК РФ) как важного элемента принципа законности судебная практика пошла по пути признания недействительной уже совершенной регистрации юридического лица. В связи с этим, как следствие принятия такого рода судебных решений, на практике возник вопрос о действительности сделок, заключенных от имени такого лица. Данный вопрос имеет важное значение для кредиторов такого лица, которым было отказано в исполнении обязательств по мотивам признания недействительности государственной регистрации. Возникающие разногласия между кредиторами и должниками были разрешены Президиумом ВАС РФ, который указал, что правоспособность юридического лица прекращается только в случае завершения его ликвидации, т.е. с момента внесения об этом записи в государственный реестр (п.3 ст.49, п.2 ст.51, п.8 ст.63 ГК РФ). Следовательно, признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной*(167).

Данный вывод суда, правильный по сути, основан, однако, на формальном основании - отсутствии записи в реестре, хотя существует и более важная причина, имеющая концептуальный характер: признание недействительной регистрации не прекращает существования юридического лица, созданного учредителями. Регистрация необходима как требование защиты общих (публичных) интересов, но не как акт рождения частного субъекта права и возникновения его правосубъектности. Запись в реестре о ликвидации коммерческой организации есть последний акт, завершающий процедуру ликвидации. Однако решение о ликвидации принимается значительно ранее, в связи с чем необходимо запретить совершение любых сделок предпринимательского характера и иных сделок, не связанных с процедурой ликвидации, с момента принятия такого решения или с момента, когда такое решение должно быть принято (достижение целей организации, истечение срока, отрицательное значение стоимости чистых активов - см. ст.99 ГК РФ). Данный запрет позволит установить дополнительное препятствие для вывода активов коммерческой организации, подлежащей ликвидации.

Регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется органами местного самоуправления по месту их постоянного места жительства (регистрации). Статус индивидуального предпринимателя подтверждается выданным свидетельством о регистрации и записью в реестре. Гражданину может быть отказано в регистрации, если он изъявляет желание заниматься деятельностью, запрещенной законом.

Несмотря на то что любой гражданин обладает общей правоспособностью для занятия любыми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными законом, свидетельство о регистрации содержит указание на конкретный ее вид, разрешенный для индивидуального предпринимателя, что означает наделение гражданина, по сути, специальной правоспособностью при его регистрации в качестве частного предпринимателя.

Вместе с тем если гражданин занимается деятельностью предпринимательского характера, не указанной в свидетельстве о регистрации, или не зарегистрировавшись в качестве индивидуального предпринимателя, он не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что не является предпринимателем, как на основание невыполнения своих обязательств и с целью избежать ответственности. В этом случае суд может применить к таким сделкам нормы гражданского права, касающиеся предпринимательской деятельности (п.4 ст.23 ГК РФ). Таким образом, гражданин независимо от регистрации в качестве индивидуального предпринимателя всегда в рамках общей правоспособности остается обладателем права заниматься предпринимательской деятельностью.

Существует требование о двойной регистрации для начала осуществления деятельности в форме хозяйственного товарищества, поскольку полными товарищами могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации (ст.66, 82 ГК РФ). Это означает, что гражданину и его партнерам сначала придется создать коммерческие организации или зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей, а уже затем зарегистрировать полное товарищество.

Государственный реестр призван обеспечивать достижение основных целей государственной регистрации коммерческих организаций и других юридических лиц - ведение учета предпринимателей и обеспечение выполнения обязательств коммерческой организации и ее участников перед ее кредиторами. Государственный реестр является федеральным информационным ресурсом и содержит сведения о юридическом лице и его учредительные документы. Сведения, содержащиеся в реестре, делятся на следующие категории:

основные реквизиты коммерческой организации (фирменное наименование, адрес, размер уставного капитала, идентификационный номер налогоплательщика);

сведения о правовом статусе коммерческой организации (отражение фактов создания, реорганизации и ликвидации; способ образования и прекращения, организационно-правовая форма; сведения о полученных лицензиях);

сведения об учредителях;

сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени коммерческой организации (например, лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа общества, кооператива, унитарного предприятия, или лицо, которому поручено ведение дел товарищества).

Все вышеназванные сведения позволяют кредиторам и заинтересованным органам власти установить связь с коммерческой организацией, определить полномочия лиц на подписание сделок, привлечь к ответственности коммерческую организацию или ее учредителей. Достоверность сведений обеспечивается самой коммерческой организацией, которая несет ответственность за своевременное сообщение регистрирующему органу указанных выше сведений при их изменении*(168).

Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 утверждены Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений*(169), в соответствии с которыми государственный реестр состоит из книг учета государственной регистрации, отдельных листов записей реестра, содержащих перечисленные выше сведения о юридическом лице, и регистрационных дел, содержащих все документы, подаваемые при регистрации, и листы записей реестра. Информация из реестра предоставляется в форме выписок из реестра, копий документов из регистрационного дела и справок об отсутствии запрашиваемой информации (если сведения о лице в реестре отсутствуют).

Некоторые виды деятельности, перечень которых должен содержаться только в законе, могут осуществляться предпринимателями исключительно на основании специального разрешения (лицензии). Лицензия представляет собой разрешение (право) на осуществление предпринимателем определенного вида деятельности на указанных в ней условиях. Лицензируемые виды деятельности обычно требуют специальных знаний, являются сверхприбыльными, направлены на обеспечение общественных интересов в сфере обороны страны, производства военной техники, коммунального хозяйства или они требуют более тщательного контроля со стороны государства в целях защиты интересов граждан. Лицензирование может быть установлено как в отношении собственно предпринимательской деятельности, носящей продолжительный характер (нотариальная деятельность), так и отдельных операций в рамках одного вида деятельности (страхование).

Под лицензированием понимается деятельность государства в лице лицензирующих органов по выдаче, приостановлению или аннулированию лицензий, а также по осуществлению надзора за соблюдением их условий. Некоторые виды деятельности, подлежащие лицензированию, перечислены в ст.17 Закона о лицензировании. В указанный перечень включены те из них, которые относятся к авиационной и медицинской технике, шифровальным средствам, электронным цифровым подписям, средствам защиты и получения конфиденциальной информации, вооружению и военной технике, опасным производственным объектам, взрывчатым материалам, нефтегазовой, фармацевтической промышленности, перевозкам и транспорту, инвестиционным и негосударственным пенсионным фондам, аудиторской и иным видам деятельности.

Другие виды деятельности, в частности, такие, как биржевая, банковская, нотариальная, страховая, телекоммуникационная, внешнеэкономическая, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, регулируются другими федеральными законами. Однако учитывая, что лицензирование является существенной мерой ограничения свободы предпринимательства, было бы более справедливым в одном законе изложить общие принципы и требования к процедуре лицензирования. Например, ст.4 Закона о лицензировании устанавливает следующие критерии отнесения видов деятельности к лицензируемым: виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием. Данные критерии можно с полной уверенностью отнести и к тем указанным выше видам деятельности, которые лицензируются на основе специальных законов.

Основными принципами осуществления лицензирования в соответствии с Законом о лицензировании являются:

обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации;

установление единого перечня лицензируемых видов деятельности;

установление единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации;

установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности;

гласность и открытость лицензирования;

соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

Условия лицензии включают прежде всего количественные показатели, технические параметры, временные, территориальные и иные границы осуществления лицензируемого вида деятельности. Другие условия могут относиться к самому предпринимателю и содержать перечень полномочий, составляющих его компетенцию по осуществлению лицензируемого вида деятельности. В отношении некоторых видов деятельности, требующих специальных знаний (например, банковская деятельность, деятельность на рынке ценных бумаг), индивидуальный предприниматель или работники коммерческой организации должны иметь соответствующую квалификацию или пройти аттестацию в организациях, уполномоченных лицензирующим органом, что является дополнительным условием получения лицензии.

Иногда закон требует, чтобы при осуществлении лицензируемого вида деятельности предприниматель не занимался какой-либо другой деятельностью (например, банковская деятельность, ведение реестра ценных бумаг). Такой вид деятельности становится исключительным для одного субъекта предпринимательства.

Лицензия выдается обычно сроком на пять лет. Лицензирующие органы ведут реестры лицензий на виды деятельности, лицензирование которых они осуществляют. Лицензирующие органы вправе приостанавливать действие лицензии в случае выявления лицензирующими органами неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий.

Аннулирование лицензии производится в судебном порядке на основании обращения лицензирующего органа, если в установленный срок (до шести месяцев) лицензиат не устранил нарушения, указанные лицензирующим органом, а также если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства. Лицензирующий орган вправе также аннулировать лицензию без обращения в суд в случае неуплаты лицензиатом в течение трех месяцев лицензионного сбора за предоставление лицензии.

При реорганизации коммерческой организации законодательство не предусматривает возможности переоформления лицензии на новое юридическое лицо, возникшее в результате реорганизации. Отсутствие данного положения является серьезным препятствием для реструктуризации компаний, так часто встречающейся в рыночной экономике. Исключение составляет Закон РФ от 23 февраля 1992 г. "О недрах" (в редакции Федерального закона от 3 марта 1995 г.)*(170), который допускает переход права пользования участками недр и переоформление лицензий на пользование участками недр в случае реорганизации пользователя недр, при условии, что другое юридическое лицо намерено продолжать деятельность реорганизуемого лица, будет отвечать требованиям, предъявляемым к пользователям недр, а также будет иметь квалифицированных специалистов, необходимые финансовые и технические средства для безопасного проведения работ. Кроме этого, переход права пользования недрами допускается при создании дочернего общества (в котором основное общество должно владеть не менее 50% уставного капитала) путем учреждения и внесения в уставный капитал этого общества имущества основного общества, находящегося в пределах лицензируемой территории (ст.17.1).

Иногда органы власти устанавливают неправомерные требования по получению предпринимателями дополнительных видов разрешений для начала осуществления ими предпринимательской деятельности в областях экономики, не предусмотренных федеральными законами о лицензировании. Так, Конституционный Суд РФ признал не соответствующими Конституции РФ законодательные акты Республики Мордовия, содержащие требования по аттестации хозяйствующих субъектов в сфере торговли товарами народного потребления. Суд пришел к выводу, что аттестация, соответствующая целям и порядку проведения лицензирования, по сути, закрепляет скрытую форму лицензирования всей торговой деятельности на территории Республики Мордовия и расширяет перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию*(171).

 

Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности

Предпринимательское право регулирует деятельность различных субъектов, вовлеченных в сферу предпринимательской деятельности, причем не все из них… Субъекты предпринимательства различаются в зависимости от роли, выполняемой… Хозяйственные общества обладают самой сложной корпоративной структурой, включающей несколько уровней управления (общее…

Права и обязанности предпринимателя и их юридическое закрепление

В силу объективной необходимости вмешательства в экономику государство устанавливает права и обязанности каждого субъекта предпринимательской… Право предпринимателя представляет собой выражение и конкретизацию в правовых… Как видно, установление в норме закона какого-либо права предпринимателя одновременно ограничивает экономическую…

Гарантии осуществления права на занятие предпринимательской деятельностью

 

Юридическая защита права на занятие предпринимательской деятельностью и свободы предпринимательства обеспечивается общими принципами права и специальными конституционными принципами, которые в целом представляют собой систему гарантий предпринимательской деятельности. Общеправовые принципы призваны обеспечить правомерность вмешательства государства в экономику. К ним относятся принцип правового государства, принцип уважения основных прав и фундаментальных свобод человека, принцип формального равенства, принцип справедливости, принцип соразмерности, принцип законных ожиданий и др. К специальным конституционным принципам относятся единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка свободной конкуренции, признание частной собственности, юридическое равенство всех форм собственности. Содержание правовых норм, регулирующих предпринимательскую деятельность, должно соответствовать указанным принципам. Такое соответствие является предметом конституционного контроля (см. подробнее гл.2 и 4).

Частноправовые гарантии предпринимательской деятельности заключаются в признании формального равенства независимых участников предпринимательских отношений, свободы договора (свободы волеизъявления) независимых участников предпринимательских отношений, обязательности выполнения участниками экономического оборота принятых на себя обязательств, неприкосновенности собственности предпринимателя, недопустимости произвольного вмешательства в частные дела предпринимателя со стороны других лиц и государства, в частности, необходимости защиты имущества предприятий от незаконного изъятия; необходимости обеспечения восстановления нарушенных прав и их судебной защиты, право на которую не подлежит какому-либо ограничению (ст.1 ГК РФ). Предприниматель имеет право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными (полностью или частично) актов государственных органов, не соответствующих законодательству и нарушающих охраняемые законом права и интересы. Причиненные предпринимателю убытки в результате выполнения противоречащих законодательству решений государственных или иных органов либо их должностных лиц, нарушивших права предпринимателя, а также ненадлежащее осуществление такими органами или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к предпринимателю подлежат возмещению этими органами.

Система правовых гарантий не ограничивается установлением общих принципов права и экономических свобод. Нормы предпринимательского права устанавливают также субъективные права субъектов предпринимательства, являющиеся непосредственным выражением этих свобод и защищающие конкретные интересы предпринимателей. Например, требование об уведомлении кредиторов при реорганизации или ликвидации коммерческой организации (ст.60, 63 ГК РФ) направлено на защиту интересов кредиторов, связанных с полным выполнением обязательств коммерческой организации по отношению к ее кредиторам.

Государство должно обеспечивать равное право доступа всех субъектов предпринимательской деятельности на рынок, к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам, равные условия деятельности предприятий, независимо от вида собственности и их организационно-правовых форм. Правовые гарантии обеспечивают возможность предпринимателя в соответствии с законодательством, учредительными документами и договорными обязательствами самостоятельно распоряжаться имуществом предприятия, определять объемы производства, порядок и условия сбыта продукции, распределять прибыль на развитие производства, возможность страховать предпринимательские риски страховыми обществами, не допускать монопольное положение на рынке отдельных предприятий и их объединений и недобросовестную конкуренцию.

Гарантии предпринимательства также представляют собой комплекс организационных мер государства по реализации субъективных прав предпринимателей. Названные меры включают:

контроль со стороны соответствующих органов государства над соблюдением законодательства о предпринимательской деятельности;

применение мер принуждения к правонарушителям;

предоставление предпринимателям возможности защиты своих прав и интересов в суде;

своевременное обновление и совершенствование нормативной базы предпринимательства для адекватного отражения реалий общественных экономических отношений;

создание необходимой инфраструктуры рынка и иных условий, необходимых для нормального функционирования экономики;

снятие лишних административных барьеров и устранение иных препятствий для развития предпринимательства;

наличие ясной промышленной политики государства, что означает определение государственных приоритетов в поддержке тех или иных отраслей национальной экономики;

обеспечение стабильности в деятельности рынков, смягчение последствий экономических кризисов;

недопущение злоупотребления доминирующим положением и недобросовестной конкуренции;

экономическую, научно-техническую, правовую поддержку предпринимательской деятельности.

 

Ответственность предпринимателя за ненадлежащее осуществление своих прав и исполнение обязанностей

Понятие ответственности за правонарушения в сфере предпринимательской деятельности. Правовые средства регулирования экономических отношений в целом… установление норм, правил, стандартов поведения предпринимателей в рамках… осуществление контроля за соблюдением этих правил,

Краткие выводы

 

1. Возникновение права на ведение предпринимательской деятельности не связано с волеизъявлением государства по предоставлению гражданину статуса предпринимателя. Свобода предпринимательства является одной из фундаментальных неотъемлемых свобод человека, присущих ему независимо от воли государства.

2. Пределы свободы предпринимательской деятельности ограничены законом в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты окружающей среды, недопущения злоупотребления доминирующим положением на рынке и недобросовестной конкуренции.

3. Осуществление предпринимательской деятельности является результатом реализации общего права граждан на труд, т.е. права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

4. Установление обязанностей предпринимателей в форме правовых требований и запретов, установление мер ответственности предпринимателей является, по сути, ограничением их конституционных прав и свобод и должно соответствовать конституционно значимым целям (ст.55, 74 Конституции РФ, ст.1 ГК РФ).

5. Особенности наступления гражданско-правовой ответственности предпринимателей при осуществлении ими своей деятельности обусловлены главным образом тем, что предприниматель, как профессиональный и опытный участник экономических отношений, обязан всегда проявлять максимальную степень заботливости и осмотрительности для надлежащего исполнения своих обязательств, поэтому вопрос о вине обычно не должен приниматься во внимание при привлечении его к гражданско-правовой ответственности.

 

Вопросы

 

1. В чем заключается содержание конституционного права гражданина на занятие предпринимательской деятельностью?

2. Назовите основные гарантии свободы предпринимательства.

3. Каковы правовые условия для начала предпринимательской деятельности?

4. Каковы цели государственной регистрации и лицензирования?

5. Назовите критерии для определения субъекта предпринимательства.

6. Назовите основные обязанности предпринимателя.

7. Какие существуют ограничения по установлению государством требований к предпринимателям?

8. Какие виды ответственности предпринимателей предусмотрены действующим российским законодательством?

9. Назовите особенности ответственности в сфере предпринимательства.

 

Рекомендуемая литература

 

Бакшинскас В.Ю., Дедов Д.И., Карелина С.А. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (акционерное право) / Под ред. Е.П. Губина. М., 1999.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997.

Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 2001.

Витрянский В. Ответственность за нарушения обязательств // Хозяйство и право. 1995. N 11.

Гаджиев Г.А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. М., 1995.

Гаджиев Г.А., Пепеляев С.Г. Предприниматель - налогоплательщик - государство. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации. М., 1998.

Гражданский кодекс РФ. Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 1996. Ч. 1.

Ионова Ж.А. Правовые проблемы легитимации предпринимательской деятельности // Государство и право. 1997. N 5.

Иоффе О.С. Вина и ответственность по советскому праву. М., 1972.

Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М., 1991.

Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997.

Лейст О.Э. Санкции в советском праве. М., 1962.

Малеин Н.С. Юридическая ответственность и справедливость. М., 1992.

Матвеев Г.К. Основания имущественной ответственности частных предпринимателей // Государство и право. 1993. N 9.

Олейник О.М. Правовые основы лицензирования хозяйственной деятельности // Закон. 1994. N 6.

 

Глава 5. Имущественная основа предпринимательской деятельности

 

§ 1. Имущество как основа предпринимательской деятельности. § 2. Собственность, иные вещные права и предпринимательство. § 3. Формирование имущественной основы предпринимательской деятельности. § 4. Правовой режим отдельных видов имущества

 

Основные понятия

 

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Вексель - составленное по установленной законом форме безусловное письменное долговое денежное обязательство, выданное одной стороной (векселедателем) другой стороне (векселедержателю).

Вещь - объект окружающего материального мира, созданный как природой, так и человеком, который может быть объектом гражданских прав.

Недвижимая вещь (недвижимость) - объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, а также иные объекты, отнесенные к недвижимости по прямому указанию закона. Недвижимостью признаются земельные участки, участки недр, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, воздушные и морские суда и иные объекты.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Право оперативного управления - принадлежащее казенным предприятиям и учреждениям право владения, пользования и распоряжения закрепленным за ними имуществом, ограниченное законом, заданиями собственника, назначением имущества и целями их деятельности.

Право хозяйственного ведения - принадлежащее государственным и муниципальным унитарным предприятиям право владения, пользования и распоряжения государственным (муниципальным) имуществом в пределах, определяемых законодательством.

Предприятие - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, в состав которого включаются все виды имущества, предназначенные для его деятельности, земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также исключительные права.

Ценная бумага - документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

 

Основные нормативные акты

 

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

 

Имущество как основа предпринимательской деятельности

Для осуществления предпринимательской деятельности предприниматель должен обладать определенным имуществом. Конституция РФ провозглашает право… Одновременно обладание имуществом - необходимое условие для занятия… Понятие "имущество" широко используется в законодательстве в различных значениях. На многозначность этого…

Собственность, иные вещные права и предпринимательство

Содержанием отношений собственности является принадлежность имущества определенным лицам, которые имеют право использовать его по своему усмотрению.… Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего… Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Каждое из указанных правомочий…

Формирование имущественной основы предпринимательской деятельности

Для формирования имущества в целях ведения предпринимательской деятельности организация или индивидуальный предприниматель могут приобретать… Российское законодательство предусматривает следующие общие основания… 1) изготовление вещи для себя (ст.218 ГК РФ), в том числе переработка материалов, в случае, когда стоимость…

Правовой режим отдельных видов имущества

Существующая в праве классификация вещей имеет важное значение для определения момента возникновения и прекращения права собственности, способа и… Вещи являются наиболее распространенным объектом гражданских прав. Вещами… Поскольку круг объектов, относимых законом к вещам, достаточно широк, возникает необходимость в систематизации вещей.…

Краткие выводы

 

1. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

2. Принадлежность имущества гражданам и юридическим лицам означает нахождение этого имущества в частной собственности. Субъектами права частной собственности являются физические и юридические лица.

3. В собственности граждан и юридических лиц может находиться любое имущество, при этом его количество и стоимость не ограничиваются. Ограничения по составу и количеству имущества могут быть установлены только законом.

4. Ограниченные вещные права носят производный и зависимый характер по отношению к праву собственности и предоставляют возможность владеть, пользоваться и в установленных пределах распоряжаться чужим имуществом.

5. Формирование имущественной основы предпринимательской деятельности осуществляется, как правило, путем заключения гражданско-правовых договоров и по иным основаниям, предусмотренным законом.

6. Юридическое лицо является собственником имущества, полученного в качестве вкладов в уставный капитал.

7. Термин "имущество" используется для обозначения вещей, в том числе денег и ценных бумаг, а также имущественных прав.

8. Существующая в праве классификация вещей имеет важное значение для определения момента возникновения и прекращения права собственности, способа и предела распоряжения данной вещью, оформления передачи вещи от одного лица к другому.

9. Использование объектов гражданских прав в хозяйственной деятельности организации предполагает их классификацию, учет и расходование в соответствии с существующими правилами бухгалтерского учета.

 

Вопросы

 

1. Что такое право собственности? Назовите права и обязанности собственника.

2. Что является частной собственностью?

3. Дайте понятие ограниченных вещных прав. В чем заключается их особенность?

4. В чем отличие права хозяйственного ведения от права оперативного управления?

5. Какие способы формирования имущества предусмотрены законодательством?

6. Что такое имущество? Что такое вещь?

7. В чем отличие недвижимых вещей от движимых? Какие вещи относятся к недвижимым?

8. Что такое предприятие как объект права? Предметом каких сделок может быть предприятие?

9. Дайте определение ценной бумаги. Назовите виды ценных бумаг, их отличительные особенности.

 

Рекомендуемая литература

 

Бакшинскас В.Ю. Правовое регулирование предпринимательской деятельности: Учебное пособие. М., 1997.

Бакшинскас В.Ю. Формирование уставного капитала в процессе учреждения акционерного общества (правовые вопросы) // Законодательство. 1998. N 1.

Бакшинскас В.Ю. Правовая природа уставного капитала акционерного общества // Законодательство. 1998. N 6.

Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996.

Ершова И.В. Имущество и финансы предприятия: правовое регулирование. Учебно-практическое пособие. М., 1999.

Ершова И.В. Правовой режим государственного имущества в хозяйственном обороте: теоретические основы и пути совершенствования. М., 2001.

Ковалевский М.А. Конституционно-правовой режим имущества предпринимателя // Кодекс-info. 2000. N 5-7.

Маттеи У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М., 1999.

Предпринимательское право. Курс лекций / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993.

Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник: В 2 т. / Отв. ред. О.М. Олейник. Т.1. М., 1999.

Скловский К.И. Собственность в гражданском праве. М., 1999.

Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М., 1996.

 

Глава 6. Организационно-правовые основы
предпринимательской деятельности*(191)

 

§ 1. Индивидуальный предприниматель. § 2. Корпоративные формы предпринимательской деятельности. 2.1. Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки и отличительные черты. 2.2. Товарищества: полное и на вере. 2.3. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью. 2.4. Акционерные общества. § 3. Производственные кооперативы. § 4. Государственные и муниципальные унитарные предприятия. § 5. Предпринимательская деятельность структурных подразделений коммерческих организаций. § 6. Субъекты малого предпринимательства. § 7. Объединения в сфере предпринимательства. § 8. Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций

 

Индивидуальный предприниматель

 

Основные понятия

 

Индивидуальный предприниматель - дееспособный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, самостоятельно, на свой риск и под свою имущественную ответственность осуществляющий деятельность, направленную на получение прибыли.

 

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации - ст.34. Гражданский кодекс РФ - ст.23-27. Арбитражный процессуальный кодекс РФ - § 1 гл.4.

Краткие выводы

 

1. Индивидуальный предприниматель наряду с юридическими лицами является полноправным участником хозяйственного оборота.

2. Необходимыми условиями занятия гражданином предпринимательской деятельностью являются: его дееспособность и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

3. Правоспособность индивидуального предпринимателя практически приравнена к правоспособности коммерческих организаций.

4. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правовые нормы, регулирующие деятельность коммерческих организаций.

5. Гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание.

6. Споры с участием граждан, связанные с их предпринимательской деятельностью, рассматриваются арбитражными судами.

7. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства признается индивидуальным предпринимателем. Имеется значительная специфика правового статуса главы крестьянского (фермерского) хозяйства в сравнении с индивидуальным предпринимателем, требующая адекватного правового регулирования и дальнейших научных исследований.

 

Вопросы

 

1. Кто может быть индивидуальным предпринимателем?

2. Охарактеризуйте правовой статус индивидуального предпринимателя.

3. Каковы особенности правового статуса главы крестьянского (фермерского) хозяйства?

 

Рекомендуемая литература

 

Беляева З.С. Крестьянское (фермерское) хозяйство как субъект гражданского права // Субъекты гражданского права. М., 2000.

Горбунова Е.П. Особенности правового положения и государственной регистрации крестьянских (фермерских) хозяйств // Кодекс-info. 2000. N 1.

Полонский Ю.Д. Предприниматель без образования юридического лица. М., 2001.

Правовые проблемы малого предпринимательства / Под ред. Т.М. Гандилова. М., 2001.

Предпринимательская деятельность в сельском хозяйстве России. Правовые вопросы / Под ред. З.С. Беляевой, И.А. Иконицкой. М., 1998.

Устюкова В.В. Формирование правового статуса крестьянского (фермерского) хозяйства // Реформирование сельскохозяйственных предприятий (правовые проблемы). М., 1996.

 

Корпоративные формы предпринимательской деятельности

 

Основные понятия

 

Акционерное общество (АО) - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу; акционеры общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Аффилированные лица - юридические и/или физические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и/или физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Дивиденд - часть чистой прибыли акционерного общества, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию.

Дочернее общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) - общество, решения которого определяются другим хозяйственным обществом или товариществом в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо в связи с иными обстоятельствами.

Зависимое общество - общество, более 20% голосующих акций которого принадлежит другому хозяйственному обществу (товариществу).

Закрытое акционерное общество (ЗАО) - акционерное общество, акции которого распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Акционеры закрытого акционерного общества и само общество, если это предусмотрено уставом, пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционерами.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Объявленные акции - предусмотренные уставом категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям.

Орган юридического лица - организационно оформленная часть юридического лица, образуемая и наделяемая определенными полномочиями в порядке, определенном законом и учредительными документами, реализующая свою компетенцию путем принятия определенных правовых актов.

Открытое акционерное общество (ОАО) - акционерное общество, которое вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу; в ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Полное товарищество - коммерческая организация, участники которой в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам лично принадлежащим им имуществом.

Размещенные акции - оплаченные акции, составляющие уставный капитал АО.

Реестр акционеров - список зарегистрированных владельцев акций общества с указанием их количества, номинальной стоимости, категории (типа), позволяющий идентифицировать этих владельцев.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Уставный капитал общества - совокупность номинальной стоимости долей его участников - для ООО; совокупность номинальной стоимости размещенных акций - для АО.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - § 2 гл.4. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных… Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки и отличительные черты

Хозяйственные товарищество и общество - наиболее распространенные организационно-правовые формы коллективного предпринимательства, возникшие в… Римское право сформировало основные черты полного товарищества, особенно его… Переход к кредитному хозяйству, создание крупных предприятий для строительства дорог, каналов, торгового мореплавания…

Товарищества: полное и на вере

В российском законодательстве в рамках товарищества объединяются две организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: полные… Полные товарищи в товариществе на вере образуют по сути полное товарищество… Таким образом, товарищество на вере можно в известном смысле считать разновидностью полного товарищества, в котором…

Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли участия. Деление уставного… Участниками ООО могут являться юридические лица и граждане, в том числе… Законодательством установлено ограничение количественного состава участников ООО - не более 50. В случае, если число…

Акционерные общества

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники АО (акционеры) не отвечают по… Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской… В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Изменение типа АО не…

Краткие выводы

 

1. Общая правоспособность, распределение прибыли между участниками, наличие уставного (складочного) капитала, разделенного на доли (вклады), содержание прав и обязанностей участников - общие черты, объединяющие хозяйственные товарищества и общества.

2. В основе различий хозяйственных товариществ и обществ - их классификация на объединения лиц и объединения капиталов. К объединениям лиц относятся товарищества: полные и коммандитные, к объединениям капиталов - общества: с ограниченной, дополнительной ответственностью, акционерные.

3. Общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов, не требующего личного участия в предпринимательской деятельности общества.

4. Свободный выход участника из ООО, влекущий за собой выплату участнику общества действительной стоимости доли или ее имущественного эквивалента не позднее, чем в предусмотренный законом срок, является неотъемлемым правом участника ООО.

5. Прибыль, полученная ООО в результате его деятельности, распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Спецификой ООО является возможность предусмотреть в уставе общества иной порядок распределения прибыли.

6. Общества с ограниченной ответственностью имеют двух- или трехзвенную структуру управления: общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет), который может создаваться по усмотрению самого общества, и исполнительные органы: единоличный (генеральный директор, президент) и/или коллегиальный (правление, дирекция). Создание коллегиального органа управления передано на усмотрение самого общества.

7. Общество с дополнительной ответственностью по сути является разновидностью ООО. Его правовое регулирование осуществляется по правилам, установленным для ООО, если в законодательстве специальными правилами для ОДО не предусмотрено иное.

8. Акционерное общество является высшей формой выражения объединения капиталов. Отличительным признаком АО является формирование его уставного капитала за счет эмиссионных ценных бумаг - акций.

9. В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Изменение типа общества не является его реорганизацией.

10. Права акционеров реализуются через владение акциями. Акции одной категории (типа) предоставляют их владельцам одинаковый объем прав.

11. Акции российских АО - только именные; они могут быть обыкновенными, предоставляющими право на участие в управлении обществом и возможность получения дивиденда, и привилегированными, обеспечивающими гарантированный дивиденд и/или право на ликвидационную стоимость и лишь в строго предусмотренных Законом об АО случаях право на голосование на общем собрании акционеров.

12. Акционерные общества имеют трехзвенную систему органов управления: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы - единоличный (генеральный директор, директор) и коллегиальный (правление, дирекция). АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 могут не создавать совет директоров, а его функции вправе поручить общему собранию акционеров. Решение о целесообразности создания коллегиального исполнительного органа передано на усмотрение самого АО.

 

Вопросы

 

1. Каковы общие черты и отличительные признаки, присущие хозяйственным товариществам и обществам?

2. Дайте определение полного товарищества и товарищества на вере. В чем главное отличие этих видов товариществ?

3. Как осуществляется управление делами товарищества?

4. Каковы правовые последствия изменения персонального состава участников товарищества?

5. Дайте определение общества с ограниченной ответственностью. Перечислите важнейшие особенности, характеризующие этот вид коммерческой организации.

6. Перечислите основные права и обязанности участников ООО.

7. Что понимается под дополнительными правами и обязанностями участников ООО? Приведите примеры дополнительных прав и обязанностей участников ООО.

8. Что такое уставный капитал ООО? Какие требования предусмотрены в законодательстве к его размеру, порядку формирования, увеличения и уменьшения?

9. Чем отличаются номинальная и действительная доля участника ООО?

10. Проанализируйте основания и имущественные последствия: (1) выхода участника из ООО, (2) его исключения.

11. Каков порядок распределения прибыли в ООО?

12. Каковы структура, компетенция и порядок создания органов управления и контроля в ООО?

13. Каковы правовые особенности общества с дополнительной ответственностью как самостоятельной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности?

14. Перечислите особенности и преимущества акционерной формы предпринимательства.

15. Какие типы АО вы знаете? Назовите их отличительные черты.

16. Что такое уставный капитал АО? Чем отличаются размещенные акции от объявленных?

17. Какие способы увеличения (уменьшения) уставного капитала АО вы знаете?

18. Какие бывают категории и типы акций?

19. Что такое дробная акция? При каких обстоятельствах в акционерном обществе могут появиться дробные акции?

20. Какие права предоставляет владение: (1) обыкновенными акциями, (2) привилегированными акциями?

21. Что включает в себя право акционера на участие в управлении обществом?

22. В чем заключается право акционера на участие в распределении прибыли?

23. Каковы структура, компетенция и порядок создания органов управления и контроля АО?

24. Назовите возможные виды и формы проведения общих собраний акционеров.

25. Каковы условия правомочности общего собрания акционеров?

 

Рекомендуемая литература

 

Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002.

Кашанина Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ). М., 1999.

Лаптев В.В. Акционерное право. М., 1999.

Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997.

Метелева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. М., 1999.

Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. М., 2001.

Новое законодательство в обществах с ограниченной ответственностью // Экономико-правовой бюллетень. 1998. N 6.

Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве // Законодательство. 2002. N 6.

Степанов П.В. Принципы регулирования корпоративных отношений // Хозяйство и право. 2002. N 4.

Суханов Е.А. Закон об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 1998. N 5.

Суханов Е.А. Хозяйственные общества и товарищества, производственные и потребительские кооперативы // Вестник ВАС РФ. 1995. N 6.

Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.

Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / Под ред. Е.П. Губина. М., 1999.

Хозяйственные товарищества // Экономико-правовой бюллетень. 2000. N 8.

Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2001. N 11.

Шиткина И.С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2002. N 3, 4.

 

Производственные кооперативы

 

Основное понятие

 

Производственный кооператив (артель) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

 

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации - ст.34, 35, 37. Федеральный закон от 17 мая 1995 г. N 78-ФЗ "О ратификации Соглашения об… Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (с изм. и доп., включая от 21…

Краткие выводы

 

1. Отечественный опыт артельного хозяйствования, а также возможность кооперативов удачно найти "свою нишу" в экономике развитых государств позволяет утверждать, что кооператив является неотъемлемым структурным элементом рыночных отношений.

2. Следует обратить внимание, что к числу признаков производственного кооператива следует отнести:

добровольность возникновения;

членство как принцип организации производственного кооператива;

равные права участников независимо от размера пая;

метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;

организацию управления - на основе выборности и самоуправления.

3. Необходимо подчеркнуть, что кооператив представляет собой объединение и капитала, и лиц, а не только лиц, как это иногда утверждается. Это положение является определяющим для анализа правового статуса производственного кооператива, для которого извлечение прибыли - специфическая цель, поскольку главным, для чего и создается кооперация, остается удовлетворение личных потребностей членов кооператива на основе совместного ведения дел.

4. Рассмотрение производственного кооператива в качестве самостоятельной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности позволяет провести четкое разграничение кооператива (именно в этом своем качестве) и кооперативного предприятия. При этом правовой статус кооперативного предприятия может быть двояким: (1) кооперативное предприятие, созданное кооперативом, может иметь права юридического лица, закрепленное за ним на праве хозяйственного ведения имущество и осуществлять от своего имени предпринимательскую деятельность; (2) кооперативное предприятие может действовать в качестве структурного внутреннего подразделения производственного кооператива.

Подобное разграничение позволяет также органично вписать в рыночную структуру и кооперативное предприятие, создаваемое потребительским кооперативом. Если потребительский кооператив - организация некоммерческая, то созданное им производственное предприятие будет иметь уже иную экономическую природу, поскольку оно будет осуществлять именно предпринимательскую, т.е. коммерческую, деятельность (хотя бы в целях реализации стоящих перед потребительским кооперативом уставных задач), причем от собственного имени.

 

Вопросы

 

1. Каковы основные признаки производственного кооператива как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности?

2. Имеет ли кооператив право на получение услуг от своих членов?

3. Какая цель является определяющей в процессе деятельности кооператива?

4. Не является ли деятельность, направленная на извлечение прибыли, основанием для "размывания" кооперативной природы данной организационно-правовой формы?

5. Не лишена ли конструктивного смысла прибыль, которая в дальнейшем не может быть распределена среди членов кооператива?

6. Каковы основные источники формирования имущества кооператива?

7. Как вы думаете, прибыль или доход в полном объеме от хозяйственной деятельности участвует в формировании имущества кооператива?

8. Какова природа устава кооператива?

9. Каковы основные направления взаимосвязи рынка и кооперации?

10. Как вы думаете, почему в настоящее время кооперативы в большей степени расцениваются как форма малого и среднего бизнеса?

 

Рекомендуемая литература

 

Абова Т.Е. Производственные кооперативы в России. Правовые проблемы теории и практики // Государство и право. 1998. N 8.

Боровиков Н.А. Правовое регулирование деятельности кооперативов в развивающихся странах Азии и Африки. М., 1985.

Глушецкий А.А. Кооперация: роль в современной экономике. М., 1989.

Колганов А.И. Коллективная собственность и коллективное предпринимательство. М., 1993.

Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987.

Суханов Е.А. Правовые основы предпринимательства. М., 1993.

Суханов Е.А. Производственный кооператив как юридическое лицо // Хозяйство и право. 1998. N 4.

Суханов Е.А. Хозяйственные общества и товарищества, производственные и потребительские кооперативы // Вестник ВАС РФ. 1995. N 6.

 

Государственные и муниципальные унитарные предприятия

 

Основные понятия

 

Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия - минимальный размер имущества предприятия, гарантирующий интересы его кредиторов, который может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку.

 

Основные нормативные акты

Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" // СЗ РФ. 2002. N 48.… Гражданский кодекс РФ - ст.113-115, 294-300. Указ Президента РФ от 23 мая 1994 г. N 1003 "О реформе государственных предприятий" (с изм. от 7 августа…

Краткие выводы

 

1. Государственный сектор является неотъемлемой частью рыночной экономики страны.

2. Государственные и муниципальные предприятия еще долгое время будут играть существенную роль в развитии экономики страны, обеспечивая в целом потребности общества в тех или иных товарах.

3. Современным законодательством определен порядок регулирования деятельности унитарных предприятий, предусматривающий особенности создания, реорганизации и ликвидации, планирования и контроля.

4. Унитарные предприятия отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

5. Унитарные предприятия необходимо рассматривать как равноправного субъекта рыночной экономики наряду с иными коммерческими организациями.

 

Вопросы

 

1. Дайте определение и назовите виды унитарных предприятий.

2. Перечислите основные отличия государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, от унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления.

3. Каков порядок создания унитарных предприятий?

4. Каково содержание устава унитарного предприятия?

5. Как регламентируются отношения руководителя унитарного предприятия с федеральным органом исполнительной власти, на который возложены координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления)?

6. Какими способами осуществляется контроль за деятельностью унитарных предприятий?

 

Рекомендуемая литература

 

Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998.

Дойников И.В. Государственное предпринимательство. М., 2000.

Комментарий к законодательству о федеральных государственных унитарных предприятиях / Под ред. Ю.П. Орловского, Н.А. Ушаковой. М., 2001.

Косякова Н.И. Государственное предприятие и рыночная экономика. М., 2001.

Управление государственной собственностью: Учебник / Под ред. В.И. Кошкина, В.М. Шупыро. М., 1997.

 

Предпринимательская деятельность структурных подразделений коммерческих организаций

 

Основные понятия

 

Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, представляющее его интересы и осуществляющее их защиту.

Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - ст.55. Налоговый кодекс РФ - ст.11, 19.  

Краткие выводы

 

1. Структурные подразделения коммерческих организаций существуют в двух видах: (1) территориально обособленные - филиалы, представительства и (2) расположенные по месту нахождения организации, т.е. территориально необособленные подразделения - производства, цеха, службы.

2. Структурные подразделения коммерческих организаций осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица.

3. Филиалы наделяются имуществом, которое является частью имущества юридического лица, поэтому обособленность этого имущества имеет условный характер; могут открывать в банке расчетные или текущие счета. Полномочия на осуществление филиалом предпринимательской деятельности определяется решением о его создании, учредительными документами юридического лица, Положением о филиале, доверенностью, выданной руководителю филиала.

4. Правовое регулирование участия в предпринимательской деятельности территориально необособленных структурных подразделений коммерческой организации (производств, цехов, служб), включая определение их полномочий, оперативной самостоятельности, осуществляется внутренними документами организации - положениями, инструкциями, приказами, распоряжениями руководителя.

 

Вопросы

 

1. Какие виды структурных подразделений организаций вам известны?

2. Охарактеризуйте правовой статус филиала.

3. Охарактеризуйте правовой статус территориально необособленных структурных подразделений (производств, цехов).

 

Рекомендуемая литература

 

Бастриков А.А., Виговский Е.В. Налогообложение обособленных подразделений юридических лиц // Бухгалтерский учет. 2000. N 13.

Бессонова И.В. Правовое положение филиалов и представительств по законодательству Российской Федерации // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности. Сб. науч. трудов / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2002.

Клочихина С. Филиалы и представительства: правовое положение, налогообложение, учет отдельных операций // ФПА АКДИ "Экономика и жизнь". 1997. N 15.

Мягкова Ю.Ю. Обособленные подразделения организации-налогоплательщика // Российский налоговый курьер. 2000. N 8.

Филиалы: учет и налогообложение. Профессиональные комментарии и разъяснения. М., 1998.

Эрделевский А. Правовой статус филиалов и представительств // Бизнес-адвокат. 2001. N 18.

 

Субъекты малого предпринимательства

 

Основное понятие

 

Малые предприятия - коммерческие организации различных организационно-правовых форм, осуществляющие предпринимательскую деятельность в небольших масштабах, соответствующие определенным требованиям, установленным действующим законодательством.

 

Основные нормативные акты

Федеральный закон от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства". Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 104-ФЗ "О внесении изменений и… Налоговый кодекс РФ - гл.26.2, 26.3.

Краткие выводы

 

1. Субъектами малого предпринимательства являются малые предприятия и индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность без образования юридического лица.

2. Необходимо унифицировать критерии отнесения организаций к субъектам малого предпринимательства в различных отраслях законодательства.

3. Для субъектов малого предпринимательства действуют следующие системы налогообложения:

общеустановленная для всех субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

упрощенная система налогообложения;

система исчисления единого налога на вмененный доход.

 

Вопросы

 

1. Какие субъекты хозяйствования в соответствии с действующим законодательством относятся к субъектам малого предпринимательства?

2. Охарактеризуйте критерии отнесения коммерческих организаций к числу малых предприятий.

3. В чем особенности правового статуса субъектов малого предпринимательства?

4. Какие системы налогообложения возможны для субъектов малого предпринимательства? В чем заключаются особенности каждой из систем?

 

Рекомендуемая литература

 

Андреев В.К. Правовой статус малых предприятий // Российская юстиция. 2000. N 9.

Блинов А.О. Малое предпринимательство. Организационные и правовые основы деятельности. М., 1997.

Коршунов А. Упрощенная система налогообложения, учета и отчетности // Приложение к ежемесячному журналу "Хозяйство и право". 2002. N 10.

Лапуста М.Г., Старостин Ю.Л. Малое предпринимательство. М., 1997.

Павлючук В.В. Правовые проблемы государственного регулирования малого предпринимательства. РАЮН. Научные труды 1. М., 2001. Т.1.

Пивоварова С.А., Овсянников А.А. Очередной этап налоговой реформы - изменение режима налогообложения для малых предприятий // Законодательство. 2002. N 9.

Правовые проблемы малого предпринимательства / Под ред. Г.М. Гандилова. М., 2001.

Рубе В.А. Малый бизнес: история, теория, практика. М., 2000.

 

Объединения в сфере предпринимательства

 

Основные понятия

 

Ассоциация (союз) - некоммерческая организация, представляющая собой договорное объединение коммерческих организаций, созданное в целях координации их предпринимательской деятельности и защиты общих имущественных интересов.

Объединение коммерческих организаций - форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность.

Финансово-промышленная группа (ФПГ) - форма организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции.

Холдинг (холдинговая компания) - совокупность основного (материнского) общества (товарищества) и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному (материнскому) обществу (товариществу) определять условия ведения предпринимательской деятельности дочерними обществами.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - ст.105, 106, 121-123. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных… Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью - ст.6.

Краткие выводы

 

1. Предпринимательскими объединениями являются холдинговые компании, финансово-промышленные группы, объединения предпринимателей в форме простого товарищества. Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства не относятся к собственно предпринимательским объединениям, поскольку являются некоммерческими добровольными ассоциативными организациями, создаваемыми не для непосредственного занятия предпринимательской деятельностью, а только для содействия и координации предпринимательской деятельности участников.

2. Существуют различные критерии классификации объединений коммерческих организаций:

по правовым формам их организации (холдинги, ФПГ и пр.);

по экономическому содержанию (концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и пр.);

по способу организации объединения (добровольный - объединения горизонтального типа, принудительный - объединения вертикального типа);

по наличию правосубъектности (правосубъектные, частично правосубъектные, неправосубъектные).

3. Холдинги - наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, основанная на отношениях экономической субординации и контроля. Холдинги не являются юридическими лицами, обладают частичной правосубъектностью.

4. Структуру холдинговой компании составляют две группы участников:

основное (материнское) хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);

дочернее или зависимое хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).

5. Законодательство признает различные возможности установления экономического контроля основного общества (товарищества) над дочерним:

преобладающее участие в уставном капитале;

наличие договора;

иная возможность определять решения (спектр возможных вариантов определения решений широк: назначение органов управления дочернего общества, распределение производственно-хозяйственных функций между участниками холдинга и пр.).

6. Финансово-промышленные группы - предпринимательские объединения, обладающие частичной правосубъектностью. ФПГ не являются юридическими лицами. Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность.

7. В действующем законодательстве предусмотрены две возможные разновидности ФПГ: (1) совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; (2) совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.

 

Вопросы

 

1. Что такое предпринимательское объединение?

2. Какие виды предпринимательских объединений вам известны?

3. Что такое холдинговая компания? Какие группы участников образуют ее структуру?

4. Перечислите возможные способы установления контроля основного общества над дочерними.

5. В каких случаях основное общество может быть привлечено к ответственности по долгам дочернего? Охарактеризуйте особенности правового регулирования ответственности основного общества по долгам дочернего.

6. Что представляет собой предпринимательское объединение в форме финансово-промышленной группы?

7. Какие разновидности ФПГ предусмотрены действующим законодательством?

8. Каким образом осуществляется управление ФПГ?

 

Рекомендуемая литература

 

Кулагин М.И. Избранные труды. Из серии "Классика российской цивилистики". М., 1997.

Мотылев В.Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М., 1959.

Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999.

Попова Е., Попов Е. Корпоративная вуаль // Хозяйство и право. 2002. N 12.

Рудашевский В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп: возможности и ограничения // Государство и право. 1998. N 2.

Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности. Сб. науч. трудов / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2002.

Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999.

Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2001.

Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты // Библиотечка "Российской газеты". 2002. Вып. 11.

 

Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций

 

Основные понятия

 

Некоммерческая организация - юридическое лицо, не имеющее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющее полученную прибыль между участниками.

Предпринимательская деятельность некоммерческой организации - приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - § 5 гл.4. Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих…  

Краткие выводы

 

1. Действующее законодательство устанавливает определенные требования к участию некоммерческих организаций в предпринимательстве: (1) предпринимательская деятельность некоммерческой организации не должна быть основной целью ее деятельности; (2) она может осуществляться лишь для достижения целей, ради которых создана некоммерческая организация и в соответствии с этими целями.

2. Для отдельных видов некоммерческих организаций законодательством предусмотрены специальные ограничения на осуществление предпринимательской деятельности. Эти ограничения направлены на то, чтобы занятие предпринимательством не стало для некоммерческих организаций препятствием в осуществлении ими уставной деятельности, направленной на удовлетворение общественно полезных целей.

3. Имущество и доходы, получаемые некоммерческими организациями в результате предпринимательской деятельности, как правило, поступают в их собственность и учитываются на отдельном балансе. Доходы учреждений, полученные ими от предпринимательской деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и также учитываются на отдельном балансе.

 

Вопросы

 

1. Какая организация по действующему законодательству является некоммерческой?

2. В каких формах может осуществляться предпринимательская деятельность некоммерческих организаций?

3. Какие требования и ограничения установлены в действующем законодательстве в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой некоммерческими организациями?

4. Какова правовая природа предоставленного учреждению права самостоятельного распоряжения доходами от предпринимательской деятельности?

 

Рекомендуемая литература

 

Ершова И.В. Проблемы правового режима государственного имущества в хозяйственном обороте. М., 2001.

Кудрявцева Г.А. Федеральное законодательство России о праве общественных объединений на осуществление предпринимательской деятельности // Право и экономика. 1998. N 9.

Некоммерческие организации / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М., 1998.

Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях // Хозяйство и право. 2002. N 5.

 

Глава 7. Правовые основы несостоятельности (банкротства)

 

§ 1. Российское законодательство о несостоятельности (банкротстве): основные черты и тенденции развития. § 2. Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства). § 3. Субъектный состав отношений, связанных с регулированием несостоятельности (банкротства). 3.1. Правовой статус должника. 3.2. Правовой статус кредитора. 3.3. Собрание кредиторов. 3.4. Правовой статус арбитражного управляющего. 3.5. Арбитражный суд в делах о несостоятельности. 3.6. Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству в процессе несостоятельности (банкротства). § 4. Процедуры несостоятельности (банкротства). 4.1. Восстановительные процедуры. 4.2. Наблюдение. 4.3. Финансовое оздоровление. 4.4. Внешнее управление. 4.5. Конкурсное производство. 4.6. Мировое соглашение. 4.7. Упрощенные процедуры банкротства. § 5. Особенности несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников

 

Основные понятия

 

Административный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения финансового оздоровления.

Анализ финансового состояния должника - исследование финансово-хозяйственной деятельности должника, осуществляемое в целях определения достаточности принадлежащего ему имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.

Арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий) - лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных полномочий, установленных действующим законодательством.

Внешнее управление (судебная санация) - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению внешнему управляющему.

Внешний управляющий - лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения внешнего управления и осуществления иных полномочий, установленных Законом о банкротстве.

Временный управляющий - лицо, утверждаемое арбитражным судом для наблюдения, осуществления мер по обеспечению сохранности имущества должника и иных полномочий, установленных Законом о банкротстве.

Денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору, а также по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ (вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения и т.д.).

Должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного действующим законодательством.

Досудебная санация - меры по восстановлению платежеспособности должника, принимаемые собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника - юридического лица, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства.

Конкурсная масса - все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, кроме имущества, не включаемого в конкурсную массу в соответствии с положениями Закона о банкротстве.

Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Конкурсный управляющий - лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных полномочий, установленных Законом о банкротстве.

Кредитор - лицо, в пользу которого должник обязан совершить определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, наделенное правом требовать от должника исполнения его обязанности.

Мировое соглашение - соглашение сторон о прекращении спора на основе мирного урегулирования взаимных претензий и утверждения взаимных уступок.

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов - приостановление исполнения требований кредиторов, распространяемое на денежные обязательства и обязательные платежи, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления.

Наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с законодательством, в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Обязательные платежи - налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, определяемых законодательством РФ.

Предвидение банкротства - ситуация, когда срок исполнения обязательств еще не наступил, но имеются обстоятельства, свидетельствующие о том, что через некоторое время должник окажется неспособным рассчитываться по денежным обязательствам с кредиторами, а также вносить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.

Процедура банкротства - совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.

Регулирующий орган - федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Саморегулируемая организация арбитражных управляющих - некоммерческая организация, которая основана на членстве, создана гражданами РФ, включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которой являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих.

Уполномоченные органы - федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве требования по денежным обязательствам соответственно субъектов РФ и муниципальных образований.

Финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком ее погашения.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - части первая и вторая. Арбитражный процессуальный кодекс РФ. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Российское законодательство о несостоятельности (банкротстве): основные черты и тенденции развития

Существующие мировые системы правового регулирования несостоятельности отличаются по тем конкретным целям, которые ставят перед собой законодатели… В результате приоритетной задачей для одних правовых систем является… Действующее российское законодательство о несостоятельности (банкротстве) представляет собой сложную систему правовых…

Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства)

 

Рассматривая понятие несостоятельности (банкротства) по действующему законодательству России, следует признать, что, с одной стороны, оно охарактеризовано в российском праве достаточно полно и традиционно, а с другой - обладает определенной спецификой.

Исторические корни института банкротства в России достаточно глубоки. Положения, касающиеся несостоятельности, имеются в "Русской Правде", причем уже в тот период они достаточно сложны и подробны, хотя само понятие "банкротство" появилось в российском праве значительно позднее. Российское дореволюционное законодательство понимало под банкротством "неосторожное или умышленное причинение несостоятельным должником ущерба кредиторам посредством уменьшения или сокрытия имущества. Банкротство, таким образом, является уголовной стороной того гражданского отношения, которое называется несостоятельностью"*(336). По мнению А. Трайнина, банкротство слагается из двух элементов, из которых один (несостоятельность) - понятие гражданского права, другой (банкротское деяние) - понятие уголовно-правовое*(337).

В настоящее время данный вопрос имеет дискуссионный характер. С позиции законодателя понятия "несостоятельность" и "банкротство" - синонимы. Однако, по мнению некоторых ученых, не совсем удачен такой подход законодателя к употреблению данных терминов*(338).

В современном российском законодательстве понятие несостоятельности (банкротства) содержится в Законе 2002 г., согласно которому несостоятельность (банкротство) есть признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст.2)*(339).

При этом гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества, а юридическое лицо - если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения (ст.3).

В связи с рассматриваемой проблематикой принципиальным является вопрос о том, что лежит в основании несостоятельности должника, иными словами, каковы критерии несостоятельности (банкротства).

Данный вопрос имеет свою историю. Так, в дореволюционном законодательстве России имелось только два варианта ответа на него, в частности, по словам Г.Ф. Шершеневича, "для наличности несостоятельности, открывающей конкурсный процесс, можно признать одно из двух начал: недостаточность имущества или платежную неспособность. В первом случае мы имеем дело с несомненной невозможностью удовлетворить полностью каждого кредитора, во втором - с неискренностью в исполнении обязательств, внушающей вероятность невозможности удовлетворить полностью всех кредиторов. В первом случае перед нами установленный факт, во втором - предположение"*(340).

Следует заметить, что выдающийся цивилист отдавал предпочтение той системе банкротства, которая в основание несостоятельности ставила не недостаточность имущества, а неспособность должника к платежам.

Ранее действовавший Закон РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве) предприятий"*(341) в качестве критерия несостоятельности использовал принцип неоплатности, в связи с чем под несостоятельностью (банкротством) понималась неспособность должника удовлетворить требования кредитора по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника.

Следует заметить, что в законодательстве некоторых зарубежных стран при определении признаков банкротства также используется принцип неоплатности. Однако применение такого критерия на практике приводит к тому, что кредиторам для возбуждения производства по делу о несостоятельности самим приходится заниматься представлением доказательств превышения обязательств должника над его активами. А получение такой информации по различным причинам может быть весьма затруднительным.

Интересен тот факт, что в Германии для открытия производства по делу о несостоятельности закон требует, чтобы имелось в наличии достаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела. Общим основанием является неплатежеспособность, в качестве же дополнительного критерия может выступать превышение обязательств должника над стоимостью имущества (иными словами, критерий неоплатности)*(342).

В соответствии с положениями российского Закона о банкротстве 2002 г. должник - юридическое лицо может быть признан банкротом в случае его неплатежеспособности; критерий неоплатности применим лишь в отношении граждан.

Необходимо отметить, что Закон в качестве одного из признаков банкротства устанавливает минимальный размер задолженности субъекта, в отношении которого инициируется дело о несостоятельности. Так, дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а к должнику-гражданину - не менее десяти тысяч рублей.

Законодательное закрепление минимального размера требований кредиторов означает, что права кредиторов могут быть защищены лишь при наличии определенного минимума требований, при отсутствии которого данный механизм защиты прав кредиторов неприменим.

Вместе с тем из этого не следует, что в ходе осуществления процедур банкротства не могут быть защищены и учтены права тех кредиторов, размер требований которых является меньшим, чем установленный законом минимум, необходимый для признания субъекта банкротом.

Во-первых, данный минимум требований кредиторов может быть достигнут не только за счет учета прав отдельного кредитора, но и за счет совокупного требования кредиторов, размер требования каждого из которых существенно меньше установленной законом нормы.

Во-вторых, установленное Законом о банкротстве ограничение минимального размера требований касается только требования кредитора-заявителя, необходимого для инициации процедуры банкротства, тогда как после начала ее осуществления механизм банкротства может быть использован и для защиты прав иных кредиторов, требования которых менее установленного законодательством минимального размера.

В настоящее время возникла проблема определения наиболее разумного, отвечающего как интересам должника, так и кредиторов размера минимальной суммы требований к должнику. Например, ряд авторов высказываются за его увеличение. В частности, П.Д. Баренбойм предлагает увеличить рассматриваемый минимум до 2-3 тыс. минимальных размеров оплаты труда.*(343) Между тем Е.А. Васильев ставит под сомнение необходимость законодательного закрепления минимального размера задолженности и указывает на то, что такое положение уже высказывалось, к примеру, в юридической литературе Великобритании. Аргументом было то обстоятельство, что очень часто на практике минимальная задолженность, формально дающая право начать процесс, не отражает истинного размера и масштаба банкротства*(344).

Думается, закрепление в действующем законодательстве минимального размера задолженности в качестве необходимого условия инициирования дела о банкротстве является вполне обоснованным. Однако при этом следовало бы использовать так называемый дифференцированный подход, в соответствии с которым для субъектов предпринимательской деятельности в зависимости от их правового статуса и вида деятельности применялся бы тот или иной размер задолженности.

В соответствии со ст.25 и 65 ГК РФ банкротство должника может быть осуществлено принудительно или добровольно. В ст.65 ГК РФ содержится положение, согласно которому юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации. Однако в соответствии с положениями Закона о банкротстве принятие такого решения возможно только при наличии признаков банкротства и отсутствии возражений кредиторов. Основанием для объявления руководителем должника о банкротстве должника и его добровольной ликвидации является решение органа юридического лица, уполномоченного в соответствии с учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, а в отношении должника - унитарного предприятия - решение уполномоченного собственником его имущества органа.

Следует заметить, что при определении наличия признаков несостоятельности (банкротства) и объема прав требований каждого из кредиторов юридическое значение придается лишь денежным долговым обязательствам, т.е. принимается во внимание собственно задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги, суммы полученного и невозвращенного займа с причитающимися на него процентами, задолженность, возникшая вследствие неосновательного обогащения, а также вследствие причинения вреда имуществу кредиторов (ст.4 Закона о банкротстве).

Денежное обязательство представляет собой разновидность гражданско-правового обязательства. Предметной особенностью денежного обязательства является уплата кредитору должником денежной суммы.

Основания возникновения денежных обязательств могут быть отнесены либо к договорным, либо к внедоговорным.

Наиболее распространенным из них является договор, в силу которого обязанностям одной из сторон по передаче товаров, выполнению работ и оказанию услуг противостоит обязанность другой стороны по уплате определенной денежной суммы. Структурно именно таким образом выглядят практически все договоры, применяемые в гражданском обороте: купли-продажи, перевозки, подряда и т.д.

При этом неденежные обязательства, по смыслу законодателя, во внимание не принимаются. На практике возникает вопрос: как быть с достаточно широким кругом обязательств, связанных с поставкой товаров, передачей вещей, выполнением работ, оказанием услуг? И, как следствие, существует проблема трансформации неденежного обязательства в денежное*(345).

Трансформация может быть произведена, основываясь на положениях ГК РФ о расторжении договора, последствиях этого и возмещении убытков (ст.15, 393, 450, 453), на нормах об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гл.60), а также руководствуясь правилами, предусмотренными ст.397 и 405 ГК РФ. Согласно ст.397 "в случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами... и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков".

Более того, по мнению ряда авторов, можно привести и частные, предусмотренные законом для отдельных видов договорных обязательств случаи, когда возможна рассматриваемая трансформация обязательства*(346). Так, применительно к договору купли-продажи с условием о предварительной оплате товара ст.487 ГК РФ закрепляет, что в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок, покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом. При этом денежное обязательство, трехмесячная просрочка исполнения которого приводит к образованию признаков банкротства, возникает у покупателя уже с момента сообщения требования о возврате суммы предоплаты у продавца.

Таким образом, данные положения свидетельствуют о том, что при определенных условиях кредиторы в неденежных обязательствах также имеют возможность инициировать процесс о несостоятельности (банкротстве) должника.

При определении признаков банкротства не должна учитываться задолженность, возникшая по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом РФ, включая долги по заработной плате работникам должника.

Однако денежное обязательство может возникнуть и по иным (внедоговорным) основаниям, а именно: вследствие неосновательного обогащения (ст.1102 ГК РФ), вследствие причинения вреда (деликтные обязательства). Вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред (ст.1064 ГК РФ).

В размер денежных обязательств не включаются обязательства перед гражданами, в отношении которых должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательства по выплате авторского вознаграждения, а также обязательства перед учредителями (участниками) должника - юридического лица, вытекающие из такого участия (например, обязанности по выплате дивидендов акционерам). По мнению ряда авторов, они носят "внутренний характер" и не могут конкурировать с так называемыми внешними обязательствами, т.е. обязательствами должника как участника имущественного оборота перед иными его участниками*(347).

Следует учесть, что в соответствии с положениями Закона о банкротстве 2002 г. ряд платежей могут возникнуть после принятия заявления о признании должника банкротом, а также в случае, если срок их исполнения наступил после введения соответствующей процедуры банкротства (текущие платежи).

Требования кредиторов по таким платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов (ст.5).

Следует обратить внимание на то, что Закон о банкротстве не ограничивается лишь гражданско-правовым обязательством должника, поскольку при определении наличия признаков несостоятельности во внимание принимается и публично-правовая обязанность соответствующего лица, т.е. обязанность по уплате налоговых и иных обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды (налоги, сборы, страховые и иные взносы и платежи).

Размер обязательных платежей, принимаемых во внимание при определении наличия признаков банкротства должника, исчисляется без учета установленных законодательством штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, как правило, определяются на момент подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Данное обстоятельство имеет принципиальное значение, например, для определения количества голосов кредиторов на собраниях кредиторов, которое признается пропорциональным сумме их требований к должнику (ст.12).

По общему правилу, размер денежных обязательств по требованиям кредиторов считается установленным, если он подтвержден вступившим в силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником этих требований (к примеру, ответ на претензию, акт сверки расчетов и т.д.).

К числу установленных относятся также требования кредиторов, по которым должником не представлены возражения в определенный срок (ст.63).

Таким образом, действующее законодательство расценивает как бесспорный факт установление размера денежного обязательства до обращения в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о банкротстве. Однако если должник по каким-либо причинам оспаривает требования кредиторов, данное обстоятельство не является препятствием для обращения в арбитражный суд. В этом случае обоснованность требований, равно как размер денежных обязательств и обязательных платежей, определяет сам арбитражный суд в порядке подготовки дела к судебному разбирательству.

Итак, анализ действующего российского законодательства о банкротстве позволяет выделить следующие признаки несостоятельности субъекта предпринимательской деятельности:

наличие денежного долгового характера обязательств должника;

неспособность гражданина или юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с момента даты их исполнения;

наличие задолженности в отношении гражданина на сумму не менее 10 тыс. руб., а юридического лица - не менее 100 тыс. руб.;

официальное признание несостоятельности арбитражным судом.

Законодательством устанавливается дополнительный признак несостоятельности (банкротства) гражданина, а именно: превышение суммы его обязательств над стоимостью принадлежащего ему имущества.

 

§ 3. Субъектный состав отношений, связанных
с регулированием несостоятельности (банкротства)

 

Состав лиц, участвующих в деле о банкротстве, достаточно широк. К числу таких лиц относятся:

должник - гражданин или юридическое лицо, не способные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

конкурсный кредитор;

арбитражный управляющий (в зависимости от процедур несостоятельности (банкротства) - временный, административный, внешний или конкурсный);

уполномоченные органы по требованиям, вытекающим из обязательных платежей;

иные лица, в частности, органы местного самоуправления, федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти соответствующего субъекта РФ при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) градообразующей организации;

лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления, и т.д.

В настоящее время Законом о банкротстве предоставлена возможность участия в процессе о банкротстве представителям учредителей (участников) должника, которые наделяются всеми правами, предусмотренными арбитражным процессуальным законодательством для лиц, участвующих в процессе, а также правом на обжалование решений арбитражного суда, отдельных решений и действий арбитражного управляющего и кредиторов, правом на получение информации о ходе процедур и т.д. Расширяя права государства в деле о банкротстве, Закон предусматривает возможность участия в нем представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия и наделяет его правом обжаловать действия арбитражного управляющего, решения собрания и комитета кредиторов, судебные акты о введении внешнего управления и конкурсного производства.

Правовой статус лиц, участвующих в конкурсном процессе, зависит от многих факторов: во-первых, от характера правомочий, которыми законодатель наделяет данное лицо; во-вторых, от процедуры несостоятельности (банкротства), в рамках которой действует данное лицо, и от целей, которые являются приоритетными на данном этапе банкротства; в-третьих, от особенностей несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников и т.д.

 

Правовой статус должника

Традиционно в гражданском праве термином "должник" обозначается сторона во всяком гражданско-правовом обязательстве, которая должна… Закон о банкротстве распространяется не на всех субъектов имущественного… все юридические лица (за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных…

Правовой статус кредитора

В соответствии с положениями гражданского законодательства кредитором признается лицо, в пользу которого должник обязан совершить определенное… В качестве кредиторов по денежным обязательствам могут выступать российские и… Правом же на подачу заявления кредитора о признании должника банкротом обладают только лица, признаваемые в…

Собрание кредиторов

Собрание кредиторов - это специальный орган, представляющий интересы кредиторов во взаимоотношениях с должником. Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы,… Число голосов, которыми обладает каждый из конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, определяется…

Правовой статус арбитражного управляющего

При осуществлении всех процедур банкротства одним из главных действующих лиц является временный, внешний, административный и конкурсный управляющий,… Данное лицо должно беспристрастно влиять на процесс банкротства в интересах… Арбитражным управляющим признается гражданин РФ, утверждаемый арбитражным судом для осуществления установленных…

Арбитражный суд в делах о несостоятельности

Дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и граждан, в том числе зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей,… Подведомственность арбитражным судам дел о несостоятельности носит… Анализируя положение арбитражного суда в конкурсном процессе, следует признать, что суд в соответствии с действующим…

Процедуры несостоятельности (банкротства)

 

Важную роль среди общих положений о банкротстве занимают его процедуры (так называемый процессуальный плюрализм).

Процедуры несостоятельности (банкротства) представляют собой предусмотренную законодательством совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.

Закон 1992 г. делил процедуры банкротства на реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение. Реорганизационные процедуры включали внешнее управление и санацию, а ликвидационные процедуры предполагались в рамках конкурсного производства. Закон о банкротстве 1998 г. не употреблял терминов "реорганизация" и "ликвидация". Вместе с тем в законодательстве выделялись четыре процедуры для юридических лиц и две - для должников-граждан. Общими являлись конкурсное производство и мировое соглашение. Для юридических лиц - им предшествовали наблюдение и внешнее управление. Кроме того, Закон содержал указание на то, что в отношении должника могут применяться и иные процедуры. Речь шла об упрощенных процедурах банкротства (банкротстве отсутствующего или ликвидируемого должника), а также о процедуре добровольного объявления должника о своем банкротстве.

Следует заметить, что действующий Закон о банкротстве 2002 г. вводит новую реорганизационную процедуру - финансовое оздоровление, которое позволяет при определенных условиях сохранить учредителям (участникам) должника контроль за предприятием даже в условиях возбужденного дела о банкротстве.

 

Восстановительные процедуры

Помимо вышеназванных процедур Законом о банкротстве установлена возможность осуществления мер по предупреждению банкротства - восстановительные… Мероприятия по предупреждению несостоятельности участника имущественного… Впервые положения о проведении восстановительных процедур появились в отношении государственных предприятий в Указе…

Наблюдение

Процедура наблюдения впервые была предусмотрена Законом 1998 г. Процедура наблюдения осуществляется в целях обеспечения сохранности имущества… Не все государства используют наблюдение в качестве процедуры банкротства. Американской системой такая процедура не…

Финансовое оздоровление

Процедура финансового оздоровления является совершенно новой для российского законодательства о несостоятельности (банкротстве). Она осуществляется… Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения… Однако следует заметить, что арбитражный суд может ввести финансовое оздоровление и в противовес решению первого…

Внешнее управление

Внешнее управление (судебная санация) представляет собой процедуру банкротства, применяемую к должнику в целях восстановления его… Внешнее управление является процедурой реабилитационного характера,… Устанавливая, что решение о введении внешнего управления принимается собранием кредиторов, Закон о банкротстве, тем не…

Конкурсное производство

Конкурсное производство является конечной стадией в процессе несостоятельности (банкротства). В результате проведения конкурсного производства… Основанием открытия конкурсного производства является признание должника… Срок конкурсного производства не может превышать одного года, однако арбитражный суд вправе продлить его еще на шесть…

Мировое соглашение

Мировое соглашение состоит в заключении должником и кредиторами на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве добровольного… Заключение мирового соглашения, предусматривающего отсрочку или рассрочку… Сторонами мирового соглашения являются должник, а также конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Со стороны…

Упрощенные процедуры банкротства

Признаки несостоятельности (банкротства) могут иметь как субъекты, у которых имеется перспектива восстановления платежеспособности, так и субъекты,… Названные процедуры применяются в отношении ликвидируемого или отсутствующего… Следует заметить, что помимо ликвидационной комиссии (ликвидатора) заявление о признании ликвидируемого должника…

Особенности несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников

 

Одним из недостатков ранее действовавшего законодательства о банкротстве, по мнению В.В. Витрянского, следует назвать "одномерный подход ко всем категориям должников при применении к ним процедур банкротства"*(376). Действительно Закон 1992 г. не делал практически никаких различий между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем; между крупным предприятием и, к примеру, посреднической организацией, не обладавшей собственным имуществом; между промышленным предприятием и кредитной организацией и т.д.

Закон о банкротстве 2002 г. учитывает особенности правового статуса отдельных субъектов предпринимательской деятельности и вытекающие из этого особенности применения к ним процедур банкротства.

Так, несостоятельность (банкротство) сельскохозяйственных организаций имеет отличительные особенности, касающиеся, во-первых, особого характера их деятельности, которая, как правило, связана с использованием земли, во-вторых, сезонного характера аграрного производства и, в-третьих, зависимости результатов деятельности от природных факторов.

Следует заметить, что Закон о банкротстве содержит прямое указание на то, что при анализе финансового состояния должника в период наблюдения должны учитываться сезонность сельскохозяйственного производства и его зависимость от природно-климатических условий, а также возможность удовлетворения требований кредиторов за счет доходов, которые могут быть получены должником по окончании периода сельскохозяйственных работ (п.1 ст.178).

Финансовое оздоровление вводится на срок до окончания соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации произведенной продукции.

В зависимость от длительности периода сельскохозяйственных работ поставлена и продолжительность внешнего управления: внешнее управление вводится на срок до окончания соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации выращенной (произведенной, произведенной и переработанной) сельскохозяйственной продукции. Однако указанный срок не должен превышать максимально допустимый Законом срок для реализации мер, направленных на восстановление платежеспособности (восемнадцать месяцев), более чем на три месяца.

При определенных обстоятельствах (если в период внешнего управления имели место спад и ухудшение финансового состояния сельскохозяйственной организации в связи со стихийными бедствиями, эпизоотиями и другими неблагоприятными условиями) срок внешнего управления может быть продлен еще на один год при условии изменения графика погашения задолженности.

До принятия Закона 1998 г. постановлением Правительства РФ от 2 ноября 1995 г. N 1081 "Об особенностях процедур, применяемых в отношении неплатежеспособных сельскохозяйственных организаций"*(377) предписывалось учитывать данные балансов сельскохозяйственных организаций за последние 3-5 лет для реальной оценки их финансового состояния. Это касалось хозяйствующих субъектов агропромышленной сферы, расположенных в зонах влияния неблагоприятных природных и эпидемиологических факторов, финансовое состояние которых ухудшилось в связи с этим.

Дополнительно законодатель предусматривает, что при продаже объектов недвижимости обанкротившейся сельскохозяйственной организации преимущественное право на их приобретение имеют сельскохозяйственные организации и крестьянские (фермерские) хозяйства, расположенные в данной местности. Отчуждение земельных участков может осуществляться в той мере, в какой их участие в обороте допускается земельным законодательством.

Особенности осуществления процедур несостоятельности (банкротства) предусмотрены также в отношении градообразующих, финансовых организаций (кредитных, страховых организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг), стратегических предприятий и организаций, а также субъектов естественных монополий (ст.168).

 

Краткие выводы

 

1. Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что положения Закона о банкротстве в отношении граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, вступят в силу лишь с момента введения в действие норм о банкротстве граждан, которые будут внесены в федеральные законы. Однако данное обстоятельство не означает, что положения о банкротстве граждан, содержащиеся в гл.X названного Закона, вообще не будут применяться до внесения соответствующих изменений в ГК РФ. По правилам данной главы будет осуществляться банкротство индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств.

2. При определении задолженности по обязательствам и обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды не должны приниматься во внимание подлежащие уплате за просрочку неустойки (штрафы, пени), а также финансовые (экономические) санкции. В общую сумму задолженности включаются лишь суммы долга за товары, работы, услуги и недоимки по налогам и другим обязательным платежам.

3. Участниками собрания с правом голоса являются теперь не только конкурсные кредиторы, но и уполномоченные органы. Участниками собрания без права голоса являются представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, которые вправе выступать по вопросам повестки дня собрания кредиторов.

4. Закон о банкротстве в большей степени детализирует требования к кандидатуре арбитражного управляющего. Кроме того, действующий Закон не предусматривает лицензирование деятельности арбитражных управляющих.

5. Новой для действующего законодательства является процедура финансового оздоровления, которая вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника.

6. Бесспорен тот факт, что основным средством, создающим условия для восстановления платежеспособности должника, является мораторий на удовлетворение требований кредиторов. По сравнению с ранее действовавшим Законом о банкротстве 1998 г. действующий Закон предусматривает также в качестве мер по восстановлению платежеспособности должника замещение его активов, проводимого путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. Кроме того, в качестве меры может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций.

7. Открытие конкурсного производства означает, что срок исполнения всех денежных обязательств должника считается наступившим; прекращается начисление неустоек, финансовых санкций и процентов по всем видам задолженности должника; все требования к должнику, включая требования уполномоченных органов, предъявляются только в рамках конкурсного производства.

8. Единственное условие утверждения арбитражным судом мирового соглашения - погашение должником задолженности перед кредиторами первой и второй очередей (по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью; компенсация морального вреда; по расчетам по выплате выходных пособий и заработной платы; по выплате вознаграждения по авторским договорам).

9. Новеллой действующего Закона о банкротстве является положение, согласно которому требования кредиторов теперь удовлетворяются в рамках трех очередей, причем требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очередей.

 

Вопросы

 

1. Назовите признаки банкротства по действующему законодательству.

2. Кто не может быть признан несостоятельным (банкротом) в соответствии с положениями Закона о банкротстве?

3. При каких условиях размер денежных требований кредиторов считается установленным (бесспорным)?

4. Принимается ли во внимание при определении задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам дебиторская задолженность?

5. На каких лиц законодатель возлагает обязанность по подаче заявления в арбитражный суд о признании должника несостоятельным (банкротом)?

6. Может ли работник, который не получает заработную плату в течение трех месяцев с момента наступления даты ее выплаты, обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании работодателя банкротом?

7. Опишите правовой статус арбитражного управляющего.

8. Каков порядок утверждения арбитражным судом кандидатуры арбитражного управляющего?

9. Каковы основная цель и правовые последствия введения арбитражным судом наблюдения - процедуры банкротства, являющейся новеллой действующего законодательства?

10. В чем суть финансового оздоровления?

11. Что означает для должника введение моратория на удовлетворение требований кредиторов?

12. В соответствии с положениями Закона о банкротстве одной из мер по восстановлению платежеспособности должника является продажа его предприятия. Как быть в ситуации, если деятельность должника является лицензируемой?

13. Должно ли включаться в имущество должника при продаже его предприятия как единого имущественного комплекса имущество социально-бытового назначения: детские сады, санатории, дома отдыха и т.д.?

14. Какие виды исков вправе предъявлять конкурсный управляющий при осуществлении своих полномочий?

15. Что такое конкурсная масса?

16. При каких условиях мировое соглашение подлежит утверждению арбитражным судом?

17. Требования каких кредиторов, удовлетворенные в результате заключения мирового соглашения, впоследствии признанного недействительным, считаются погашенными?

18. Назовите особенности банкротства отдельных категорий должников (градообразующих, финансовых, стратегических, сельскохозяйственных организаций, граждан).

19. Каково соотношение прав и интересов кредиторов и должника при осуществлении процедур несостоятельности (банкротства)?

 

Рекомендуемая литература

 

Баренбойм П. Правовые основы банкротства: Учебное пособие. М., 1995.

Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001.

Быков А. Государственный интерес. Защищая якобы именно его, Федеральная служба по делам о несостоятельности готова пойти на все // Комсомольская правда. 1998. 11 нояб.

Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. Учебное пособие. М., 1989.

Витрянский В.В. Как реформировать законодательство о банкротстве // Законодательство. 1999. N 5.

Витрянский В.В. Реформа законодательства о несостоятельности (банкротстве) // Вестник ВАС РФ. 1998. Специальное приложение к N 2.

Дубинчин А.А. Институт несостоятельности и внеконкурсное удовлетворение требований к должнику - юридическому лицу // Хозяйство и право. 1999. N 9-10.

Дубинчин А.А. Мировое соглашение в деле о банкротстве: проблемы теории и практики // Хозяйство и право. 2000. N 7.

Калнан Р. Мировое соглашение // Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N 3.

Лившиц Н.Г. Мировое соглашение в деле о банкротстве // Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.

Лившиц Н.Г. Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде // Вестник ВАС РФ. 1998. Специальное приложение к N 2.

Машкина Т.И. О некоторых вопросах практики применения Закона "О несостоятельности (банкротстве)" Арбитражным судом Красноярского края // Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.

Никитина О.А. Конкурсное производство // Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N 3.

Никитина О.А. Процедура наблюдения // Вестник ВАС РФ. 1998. Специальное приложение к N 2.

Попондопуло В.Ф. Конкурсное право: Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) предпринимателей: Учебное пособие. СПб., 1995.

Свит Ю. Восстановительные процедуры - способ предотвращения банкротства // Российская юстиция. 1998. N 3.

Телюкина М.В. Акционирование долга, обмен долга на доли участия и продажа бизнеса предприятия, находящегося в процессе производства по делу о несостоятельности // Юридический мир. 1998. N 3.

Телюкина М.В. Внешнее управление имуществом должника и проблема правосубъектности юридических лиц // Юридический мир. 1997. N 12.

Телюкина М.В. Наблюдение как процедура банкротства // Хозяйство и право. 1998. N 9-10.

Телюкина М.В. Недействительность сделок, совершенных предприятием-должником до признания его несостоятельным // Юрист. 1997. N 7.

Телюкина М.В. Полномочия конкурсного управляющего и теоретические проблемы определения его статуса // Юридический мир. 1999. N 1-2.

Телюкина М.В. Правовое положение кредиторов должника, находящегося в процессе производства по делу о несостоятельности // Юридический мир. 1999. N 3.

Телюкина М.В. Проблема опровержения сделок должника, находящегося в процессе производства дела о несостоятельности (теоретический и практический аспекты) // Юридический мир. 1998. N 6.

Хоуман М. Внешнее управление // Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N 3.

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. 4-е изд. М., 1912. Т.IV.

Щенникова Л. Банкротство в гражданском праве России: традиции и перспективы // Российская юстиция. 1998. N 10.

 

Глава 8. Понятие и правовое обеспечение менеджмента

 

§ 1. Понятие, содержание и виды менеджмента. § 2. Функции и принципы менеджмента. § 3. Правовое обеспечение менеджмента. Бизнес-план и его юридическое значение. § 4. Правовой статус менеджера

 

Основные понятия

 

Бизнес-план - самостоятельно разрабатываемый и утверждаемый на предприятии (предпринимателем) документ, определяющий основные организационные, правовые, экономические, финансовые, трудовые и иные аналитические показатели (параметры), характеризующие условия будущего производства и сбыта продукции, определяющие стратегию и тактику деятельности предприятия в условиях рынка, прогнозирующие возникающие при этом проблемы и предусматривающие направления, способы и методы их решения.

Менеджер - руководитель (управляющий), занимающий в организации постоянную должность, в подчинении которого находятся люди.

Менеджмент - 1) буквально - "руководство людьми"; 2) процесс руководства (управления отдельным работником, рабочей группой, рабочими коллективами); 3) умение добиваться поставленных целей, используя труд, интеллект, мотивы поведения других людей; 4) управление - функция, вид деятельности по руководству людьми в самых разнообразных организациях.

Правовое обеспечение менеджмента - совокупность нормативных правовых актов и их практическая реализация, направленная на осуществление менеджмента.

Социальная ответственность менеджмента - 1) готовность откликнуться на нужды общества, при этом жертвуя подчас краткосрочной прибылью; 2) конструктивная социальная политика фирм и корпораций.

Функции менеджмента - этапы управленческой цепи при продвижении к цели: планирование, принятие управленческого решения, организация, укомплектование штатов, обмен информацией, стимулирование, руководство, контроль.

 

Основные нормативные акты

 

Гражданский кодекс РФ - гл.4.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" - гл.VIII. Ст.64-71.

Трудовой кодекс РФ - ст.8, 9, 15-22, 273-281, 419.

 

Понятие, содержание и виды менеджмента

 

Если обратиться к английскому языку, то два близких по смыслу слова "management" и "control" переводятся на русский язык тремя словами: "руководство", "управление" и "контроль".

Термин "менеджмент", по сути, является аналогом термина "управление". Менеджмент означает управление и науку об управлении. Но не просто управление, а наиболее рациональную систему управления на высочайшем профессиональном уровне, с использованием достижений современных наук - инженерной и социальной психологии, социологии, финансового и банковского дела, экономики и права, инженерных и технических наук, компьютерной грамотности.

"Возникает вопрос - можно ли считать, что английское понятие "менеджмент" и русское "управление" и, соответственно, "менеджер" и "руководитель" - это одно и то же. И да, и нет. В общем смысле или, так сказать, с высоты птичьего полета, пожалуй, да. Вместе с тем есть и отличия в трактовке и применении этих понятий, интересные, правда, в основном лишь специалистам. Однако два отличия представляются существенными. Во-первых, говоря о "менеджменте", американцы почти всегда подразумевают фигуру "менеджера" - человека, субъекта управления, действующего в некоторой организации. В более общем смысле они применяют термин "администрация", "администрирование" (administration), который в большей степени отражает обезличенную систему управления. Во-вторых, когда говорят "менеджер", то, по большому счету, имеют в виду профессионального управляющего, осознающего, что он представитель особой профессии, а не просто инженер или экономист, занимающийся управлением. К тому же менеджер - это человек, прошедший, как правило, специальную подготовку"*(378).

Данное слово "management" первоначально обозначало умение объезжать лошадей и править ими. В его основе лежит английский глагол "to manage" - "управлять", который исходит от латинского "manus" - рука. Отсюда термин "менеджмент" буквально означает "руководство людьми". Поэтому в современной теории и практике под "менеджментом" понимается система руководства (управления) рабочими группами. Практически все зарубежные руководства понятие "менеджмент" трактуют как процесс достижения цели организации руками других людей. Субъектом данного процесса и его центральной фигурой является менеджер*(379).

Фундаментальный Оксфордский словарь английского языка толкует этот термин как: власть и искусство управления; особого рода умелость и административные навыки; способ, манера обращения с людьми; орган управления, административная единица.

Цель менеджмента - управление коллективной человеческой деятельностью, т.е. когда управляемая система включает людей.

В литературе отмечалось, что в упрощенном понимании менеджмент - это умение добиваться поставленных целей, используя труд, интеллект, мотивы поведения других людей. Менеджмент - по-русски "управление" - функция, вид деятельности по руководству людьми в самых разнообразных организациях.

Значимость менеджмента была особенно ясно осознана в 30-е гг. Уже тогда стало очевидным, что деятельность эта превратилась в профессию, область знаний - в самостоятельную дисциплину, а социальный слой - в весьма влиятельную общественную силу*(380).

Менеджмент - вид управления, полностью отвечающий потребностям развития рыночной экономики. Он представляет собой многоплановое явление, охватывающее происходящие в организации процессы, связанные как с ее внутренней жизнью, так и с ее взаимодействием с окружающей средой, поэтому его рассмотрение в зависимости от того, какие процессы ставятся во главу угла, может вестись с различных точек зрения. Наиболее значимыми подходами к анализу управления организацией являются следующие:

рассмотрение управления с точки зрения процессов, происходящих внутри организации;

рассмотрение управления с позиции процессов включения организации во внешнюю среду;

рассмотрение управления организацией с точки зрения процесса осуществления самой этой деятельности*(381).

Поскольку названные выше процессы осуществляются в различных, в том числе и правовых формах, важное значение имеет анализ правового регулирования этой деятельности, составляющей неотъемлемую часть деятельности предпринимательской.

Современный менеджмент представляет собой не просто управление и науку об управлении. Он является важнейшим фактором повышения эффективности производства, существенным элементом человеческой культуры со своими историей, теорией, традициями, инструментарием и практикой. И все это вместе - менеджмент, а не какие-то его отдельные идеи. Специалисты не любят говорить о том, что менеджмент - только совокупность элементов управления. Они подчеркивают, что это уникальное явление со всем набором перечисленных свойств.

Менеджмент ориентирован прежде всего на управление хозяйственной, предпринимательской, коммерческой деятельностью. Но по мере того, как успехи менеджмента стали очевидны, он стал проникать всюду, где управляемая система включает людей. Он может руководить не только хозяйственной деятельностью, но и политическими партиями, банками, библиотеками, правительством и т.д. Менеджмент претендует на универсальную роль в современной жизни.

Менеджмент претендует на то, что невероятные успехи современного постиндустриального общества - это его заслуга. Ускоренное развитие не происходило нигде, если не было менеджмента. Стоило только основным принципам, идеям менеджмента войти в сознание людей, овладеть инструментарием менеджмента, как начиналось ускоренное развитие.

"Всюду, где мы вкладывали только экономические факторы производства, особенно капитал, - подчеркивает Питер Друкер, - мы не добивались развития. В немногих случаях, когда мы смогли породить энергию менеджмента, мы порождали стремительное развитие.

Развитие, иными словами, - дело скорее человеческой энергии, чем экономического богатства. Генерирование человеческой энергии и придание ей направления - есть задача менеджмента"*(382).

Теоретики современного менеджмента выделяют три главных аспекта этого явления.

1. Менеджмент - это круг явлений, о которых мы говорим, деятельность по организации и осуществлению рационального эффективного высокопрофессионального управления.

2. Менеджмент - это наука, которая теоретически разрабатывает огромный круг проблем, связанных с вышеназванной деятельностью, и учебная дисциплина, излагающая знания о явлениях, составляющих ее предмет.

3. Менеджмент - это контингент людей, которые занимаются означенной деятельностью - менеджеры.

Можно говорить об американском и японском, французском и скандинавском (шведском) менеджменте, менеджменте в "Дженерал Моторс" или ОАО НК "ЛУКойл", РАО "ЕЭС России" или ОАО "Газпром", или даже о менеджменте в отделе маркетинга современной компании, например "Ниссан".

Если рассматривать менеджмент с точки зрения его содержания, как науки и учебной дисциплины, то, анализируя различные (в основном переводные зарубежные) работы, можно выделить шесть основных составляющих (частей) обычного современного трехлетнего учебного курса экономических факультетов университетов и школ бизнеса.

Во-первых, это - производство. Здесь раскрываются основные технологические процессы и роли, происходящие в производственной сфере без углубления в конкретные технологии. Управление производством, кроме выбора и обеспечения основных параметров технологического процесса, включает определение объемов текущего выпуска продукции или оказания услуг, загрузки оборудования; расстановку людей, организацию подачи материалов, сырья, комплектующих деталей, информации к местам их использования и др. Целью данного процесса является обеспечение оптимальной загрузки производственных мощностей при достижении оптимальной прибыльности бизнеса.

Во-вторых, это - финансы. Главная задача - анализ финансово-хозяйственной деятельности фирмы. Здесь анализируются всевозможные данные, определяющие стоимостные показатели. Менеджмент исходит из того, что наиболее фундаментальной движущей силой каждой компании является потребность улучшения своего финансового положения. Говоря проще, компания должна делать деньги.

В-третьих, это - экономика. Прикладная экономика, которая интересуется изучением конкретных проблем: регулированием рынка, развитием продукта, ценообразованием, прибыльностью*(383), акциями, процентными ставками банков и т.д.

В-четвертых, это - управление мотивацией. Здесь изучаются все достижения американской и иных школ социальной психологии. Мотивация трактуется очень широко. Буквально любой фактор рассматривается как мотивирующий или демотивирующий.

В-пятых, это - маркетинг. Здесь изучаются все проблемы с точки зрения того, что происходит на фирме с позиции рынка.

В-шестых, это - управление инновациями. Здесь рассматривается весь комплекс проблем, связанных с нововведениями, от научной, научно-технической идеи до воплощения ее в конкретное изделие.

Следует отметить - того, что обычно изучают в менеджменте, здесь охватить невозможно. Существует колоссальное количество литературы по менеджменту для бизнесменов, предпринимателей, менеджеров различного уровня. Необходимо детально и глубоко изучать конкретные вопросы, разделы науки и практики современного менеджмента.

Менеджмент можно рассматривать как универсальную теорию и практику управленческой деятельности, включающую как общие вопросы, так и специализированный менеджмент. Специализация зависит от сферы (области) осуществления управленческой деятельности, ее характера и функций. В литературе выделяют: стратегический, организационный, финансовый, инновационный менеджмент и новейшее направление менеджмента - реинжиниринг, контроллинг, менеджмент риска (риск-менеджмент), внешнеэкономический менеджмент и др.

Стратегический менеджмент представляет собой детальное рассмотрение процедур стратегического управления - от возникновения идеи разработки стратегии до ее реализации. Идеи стратегического менеджмента заставляют предприятие заглянуть в будущее, сформулировать свою стратегию, определить свои главные достоинства и конкурентные преимущества, ликвидировать стратегические угрозы и опасности. Знание стратегии своего развития, умение реагировать на изменения ситуации, активно проводить в жизнь разработанную политику, создать команду единомышленников на фирме и многое другое являются неотъемлемыми составляющими стратегического менеджмента. Стратегия распадается на множество конкурентоспособных действий и подходов к бизнесу, от которых зависит успешное управление фирмой. В общем смысле стратегия - это план управления фирмой, направленный на укрепление ее позиций, удовлетворение потребителей и достижение поставленных целей. План управления фирмой охватывает все основные функции и подразделения: снабжение, производство, финансы, маркетинг, кадры, научные исследования и разработки, правовое обеспечение названных функций. Каждому отведена определенная роль в этой стратегии. Сделать стратегический выбор - это означает связать бизнес-решения и конкурентоспособные действия, собранные по всей компании, в единый узел. Это единство действий и подходов отражает текущую стратегию. Новые действия и подходы, находящиеся на обсуждении, покажут возможные пути изменения и преобразования текущей стратегии*(384).

Выделяют также организационный менеджмент, под которым понимают организационный механизм управления компанией.

Менеджмент организационный представляет систему управленческих действий, приемов и процедур, направленных на реализацию функций организации, а также на теорию и практику менеджмента, опирающегося на приоритет общеорганизационных принципов и решения организационных проблем. Он включает: проектирование, создание и совершенствование организационных структур, четкое разграничение функций, распределение организационных задач, обязанностей, прав и ответственности структурных подразделений и отдельных исполнителей, установление взаимосвязей между ними, строгое соблюдение установленных правил организационного поведения, принятия управленческих решений*(385).

Под финансовым менеджментом понимают управление процессом финансирования предпринимательской деятельности, выражающееся в определении потребностей предприятия в финансовых ресурсах, выявлении их источников, установлении наиболее эффективных способов их получения и использования в целях достижения наивысших конечных результатов предпринимательской деятельности при максимальном снижении предпринимательского риска.

Предпринимательства без риска не бывает. Более того, в легальном определении предпринимательской деятельности риск назван в числе ее неотъемлемых элементов. Поэтому выделяют так называемый риск-менеджмент. Совершенствование управления рисками - это и есть риск-менеджмет.

Менеджмент риска - одна из важнейших областей современного управления, связанная со специфической деятельностью менеджеров в условиях неопределенности, сложного выбора вариантов управленческих действий. С расширением зоны рискованных ситуаций риск-менеджмент выступает в качестве объективно необходимого и весьма значимого элемента управления, важнейшей предпосылкой делового успеха в предпринимательстве.

Риск-менеджмент - понятие очень широкое, охватывающее самые различные проблемы, связанные практически со всеми направлениями и аспектами управления предпринимательской деятельностью. Главные задачи менеджера в данной области: обнаружить область повышенного риска, оценить его степень, разработать и принять меры, предупреждающие риск, а в случае, когда ущерб уже имеет место, принять меры к оптимальному его возмещению, анализ и предупреждение рисков.

Практика показывает, что повышенный риск имеет место при самых различных обстоятельствах, в частности, при неправильном управленческом решении, неудовлетворительном выполнении подчиненным задания, неудачном выборе и исполнении, ошибке в маркетинговом прогнозе, отказе руководства принять радикальное предложение менеджера.

При рыночной экономике предприниматели действуют в условиях конкуренции самостоятельно, т.е. на свой риск. Их финансовое будущее является поэтому непредсказуемым и мало прогнозируемым.

Риск-менеджемент представляет систему оценки риска, управления риском и финансовыми отношениями, возникающими в процессе бизнеса. Риском можно управлять, используя разнообразные меры, позволяющие в определенной степени прогнозировать наступление рискового события и вовремя принимать меры к снижению степени риска.

В литературе выделяется также инновационный менеджмент и его новейшее направление - реинжиниринг.

Инновации - процесс постоянного обновления во всех сферах предпринимательства. Инновации включают в себя не только технические и технологические разработки, но и все изменения, в том числе в сфере правового обеспечения совершенствования предпринимательской деятельности, способствующие улучшению деятельности фирмы (новые товары, новые услуги, новые благоприятные условия для клиента, включая цены, и т.д.). Инновационный процесс - совершенствование сбалансированности различных сфер деятельности предприятия при контроле за рентабельностью каждого звена. Все нововведения проводятся на основе систематического, комплексного анализа различных сторон работы фирмы, где главное - сравнивать полученные результаты не с уже достигнутым, а с тем потенциалом (емкостью) рынка, который имеется в данное время. Цель такого анализа - определить, насколько полно использует фирма возможности рынка в каждом периоде*(386).

Инжиниринг - от английского слова "engineering", что значит сооружать, проектировать, устраивать, затевать, придумывать, изобретать.

Одной из наиболее эффективных инноваций в управленческом деле за последние годы стал реинжиниринг. Основателем теории реинжиниринга считают М. Хаммера, который в соавторстве с Дж. Чампи выпустил книгу "Реинжиниринг корпорации: манифест для революции в бизнесе"*(387). Авторы определили реинжиниринг как "фундаментальное переосмысление и радикальное перепроектирование бизнес-процессов компаний для достижения коренных улучшений в основных актуальных показателях их деятельности - стоимость, качество, уровень сервиса, скорость функционирования, финансы, маркетинг, построение информационных систем. Имеется в виду не небольшое усовершенствование бизнес-процессов компаний - например, на 10-100%, а кардинальное повышение их эффективности - в десятки раз*(388).

Реинжиниринг - это перестройка (перепроектирование) деловых процессов для достижения радикального, скачкообразного улучшения деятельности фирмы.

Реинжиниринг, или, точнее, бизнес-процесс реинжиниринга (БПР), обозначает совокупность методов и средств, предназначенных для кардинального улучшения основных показателей деятельности компании (предприятия) путем анализа и перепроектирования существующих бизнес-процессов.

Реинжиниринг составляют: обратный инжиниринг (инжиниринг существующего бизнеса) и прямой инжиниринг (инжиниринг нового бизнеса).

Реинжиниринг - разработка новых деловых процессов (обычно на основе новых электронных систем) с целью ускорения реакции корпоративных систем на изменения условий ведения бизнеса.

Внешнеэкономический менеджмент - управленческая деятельность, направленная на разработку и активное осуществление эффективной хозяйственной политики на внешнем рынке, а также на перестройку всей внутренней среды предприятия в соответствии с изменившимися требованиями, вытекающими из международных экономических отношений.

Специалисты отмечают, что на рубеже ХХ-ХХI вв. массовое распространение получили концепции менеджмента, ориентированные на процесс - Just-IN-Time Manufacturing (производство "как раз вовремя"), основные принципы которого были разработаны японской компанией "Тойота" в конце 70-х гг.; Total Quality Management (глобальное управление качеством) и Business Process Reengineering (реинжиниринг бизнес-процессов). Это свидетельствует о том, что руководство компаний осознало, что деятельность составляет единый процесс, улучшая составные элементы которого можно достичь преимуществ в конкуренции*(389).

"Если в 80-е годы все решало качество, а в 90-е реинжиниринг бизнеса, то, - как подчеркивает Билл Гейтс, - ключевая концепция нынешнего десятилетия - "скорость". Здесь и скорость изменения характера бизнеса; здесь и динамика изменения образа жизни потребителей и их запросов под влиянием все большей доступности информации. Скорость роста качества продукции и скорость совершенствования бизнес-процессов будут намного выше, а при достаточно большом значении этих показателей произойдет изменение характера самого бизнеса. Если компания, выпускающая или распространяющая продукцию, способна отреагировать на рыночную ситуацию не за несколько недель, а за несколько часов, то по сути она уже становится компанией, занимающейся услугами по предложению этой продукции"*(390).

 

Функции и принципы менеджмента

Под функциями менеджмента понимаются этапы управленческой цепи, или промежуточные результаты при продвижении к цели. Первоначально пять… 1. Планирование, которое является первоосновой менеджмента и заключается в… 2. Принятие управленческого решения - основная проблема менеджмента бизнесом, ибо от правильности принятого решения…

Правовое обеспечение менеджмента. Бизнес-план и его юридическое значение

В литературе отмечается, что менеджмент имеет много аспектов, в том числе экономический, политический, социальный, финансовый, философский,… Поэтому представляется актуальной постановка и разработка проблемы правового… Упорядочение внутри предприятия, фирмы, корпорации протекающих в них процессов, организация этих процессов в…

Правовой статус менеджера

Важной составляющей правового обеспечения менеджмента, позволяющей раскрыть еще одну из его граней, может служить соотношение понятий… В выяснении указанного соотношения определяющей является взаимосвязь:… во-первых, с определенным завершением отделения собственности от непосредственного контроля за ней (этот процесс…

Краткие выводы

 

1. Современный менеджмент - это система руководства (управления) рабочими группами (организациями); процесс достижения цели организации при помощи ее работников. Субъектом данного процесса является менеджер.

В упрощенном понимании менеджмент - это умение добиваться поставленных целей, используя труд, интеллект, мотивы поведения других людей.

2. Менеджмент (по-русски - управление) - функция, вид деятельности по руководству людьми в самых разнообразных организациях. Однако менеджмент - емкое понятие, не сводимое только к управлению. Это также область человеческого знания, помогающего осуществлять эту функцию. Наконец, менеджмент, как производное от слова "менеджер" - это определенная категория людей, социальный слой тех, кто осуществляет работу по управлению.

3. Цель изучения основных общих идей и принципов теории современного менеджмента - научиться на практике, в повседневной предпринимательской деятельности использовать его достижения (конкретные крупицы опыта). Для этого необходимо четкое знание возможностей маневра при использовании различных правовых средств, таких как договор, ответственность, должностные полномочия и др.

Кроме того, знание современного предпринимательского законодательства, практики его применения предпринимателем, владеющим основами менеджмента, помогут ему ориентироваться в ситуациях, близких к рискованным, а попав в такие ситуации, находить юридически безупречный и предпринимательски оправданный выход из создавшегося положения.

4. Исследование правовых аспектов современного менеджмента находится пока в самом зачаточном состоянии. Предстоит выработать методологию правовых подходов к этому явлению, общие правовые положения касательно обширнейшей области знания, каковой является менеджмент. И на этой базе проанализировать конкретные взаимосвязи отдельных составляющих менеджмента и их правового обеспечения.

 

Вопросы

 

1. Что такое менеджмент? Сформулируйте его определение.

2. Из каких составных частей состоит современный учебный курс менеджмента?

3. Какие виды менеджмента вы знаете? Дайте их определение.

4. Дайте определение и сформулируйте основные функции менеджмента.

5. Сформулируйте основные принципы менеджмента и раскройте их содержание.

6. В чем заключается роль права в надлежащем обеспечении менеджмента?

7. Что такое бизнес-план и в чем его значение?

8. Раскройте правовой статус бизнес-плана.

9. Дайте характеристику менеджера, раскройте его правовой статус в сравнении с правовым статусом предпринимателя.

 

Рекомендуемая литература

 

Виханский О.С. Стратегический менеджмент. М., 1998.

Виханский О.С., Наумов А.И. Менеджмент. М., 1998.

Виханский О.С., Наумов А.И. Практикум по менеджменту. М., 1998.

Вудкок М., Фрэнсист Д. Раскрепощенный менеджер. Для руководителя-практика / Пер. с англ. М., 1991.

Гейтс Билл. Бизнес со скоростью мысли. Как добиться успеха в информационную эру. 2-е изд. М., 2001.

Герчикова И.Н. Менеджмент. М., 1994.

Грейсон Джексон младший, о'Делл Карла. Американский менеджмент на пороге XXI века. М., 1991.

Мескон М.Х., Альберт М., Хедоури Ф. Основы менеджмента / Пер. с англ. М., 1998.

Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. М., 2001.

Ойхман Е.Г., Попов Е.В. Реинжиниринг бизнеса: реинжиниринг организации и информационные технологии. М., 1997.

Попов А.В. Теория и организация американского менеджмента. М., 1991.

Право в системе менеджмента. План-проспект органайзера "Правовое регулирование". СПб., 1998.

Семь нот менеджмента. Настольная книга руководителя. М., 1998.

Томпсон А.А., Стрикленд А.Дж. Стратегический менеджмент. Искусство разработки и реализации стратегии. М., 1998.

Уткин Э.П. Курс менеджмента. М., 1998.

Уткин Э.А. Финансовый менеджмент. М., 1998.

Файоль А. Общее и промышленное управление // Управление - это наука и искусство. М., 1992.

Шестаков А.В. Менеджмент и право. Курс лекций. М., 2000.

Шиткина И.С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2002. N 3-4.

 

Раздел III. Государственное регулирование предпринимательской деятельности

 

Глава 9. Государственное регулирование и контроль в сфере предпринимательской деятельности

 

§ 1. Регулирование предпринимательской деятельности как функция государства. Основные цели государственного регулирования в сфере предпринимательской деятельности. § 2. Методы, средства и формы государственного регулирования экономики. § 3. Государственный контроль за предпринимательской деятельностью

 

Основные понятия

 

Государственная экономическая политика - основные направления деятельности государства в сфере экономики.

Государственное прогнозирование социально-экономического развития Российской Федерации - система научно обоснованных представлений о направлениях социально-экономического развития Российской Федерации, основанных на законах рыночного хозяйства.

Государственное регулирование экономики - деятельность государства в лице его органов, направленная на реализацию государственной экономической политики.

Государственный контроль в сфере предпринимательской деятельности - система проверки и наблюдения за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями, а также индивидуальными предпринимателями требований нормативных актов при осуществлении предпринимательской деятельности.

Государственный сектор экономики - совокупность экономических отношений, связанных с использованием государственного имущества, закрепленного за федеральными государственными унитарными предприятиями, государственными учреждениями, государственной казны Российской Федерации, а также имущественных прав Российской Федерации, вытекающих из ее участия в коммерческих организациях (за исключением государственного имущества, вовлекаемого в соответствии с законодательством РФ в бюджетный процесс). Составная и неразрывная часть рыночных отношений, а также средство, с помощью которого государство активно воздействует на рынок.

Косвенные методы государственного регулирования - экономические средства воздействия на регулируемые отношения со стороны субъектов государственно-управленческой деятельности.

Лоббирование - инструмент информирования власти, в том числе при формировании государственной экономической политики, об интересах отдельных групп предпринимателей в тех или иных областях предпринимательской деятельности с целью выработки государством отвечающих потребностям экономического развития решений и направлений деятельности.

Планирование - деятельность государства в лице его органов управления, а также субъектов экономической деятельности по разработке планов, представляющих собой последовательность действий, согласованных по целям и ресурсам и направленных на достижение определенного конечного результата.

Правовое обеспечение государственного регулирования в сфере экономики - придание правовой формы средствам, с помощью которых осуществляется государственное регулирование экономики.

Прямые методы государственного регулирования - средства воздействия на экономические отношения, которые характеризуются непосредственным властным воздействием государственных органов на регулируемые отношения и поведение соответствующих субъектов.

 

Основные нормативные акты

 

Конституция Российской Федерации - ст.8, 11, 34, 35, 57, 71, 72, 73, 74.

Бюджетный кодекс РФ.

Гражданский кодекс РФ - ст.2.

Налоговый кодекс РФ - части первая и вторая.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля" // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.I). Ст.3436.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Федеральный закон от 20 июля 1995 г. N 115-ФЗ "О государственном прогнозировании и программах социально-экономического развития Российской Федерации" // СЗ РФ. 1995. N 30. Ст.2871.

Основные направления единой государственной кредитно-денежной политики на 2003 год. Утверждены ЦБ РФ // ВБР. 2002. N 68.

 

Регулирование предпринимательской деятельности как функция государства. Основные цели государственного регулирования в сфере предпринимательской деятельности

 

Одна из основных функций государства - экономическая. Она заключается в формировании необходимых условий для устойчивого развития экономических отношений, в том числе общих правил деятельности основных участников этих отношений.

Роль государства на различных этапах развития общества неодинакова. Современное российское общество характеризуется переходным состоянием экономики, что не может не учитываться при изучении проблемы соотношения государства, права и экономики. Однако в любом случае речь идет об экономике рыночного типа, о рынке*(404).

Объективная необходимость государственного регулирования рыночных отношений основывается на ограниченности возможностей рыночной экономики в производстве общественных товаров, что и является основным побудительным мотивом в деятельности государства в сфере экономики.

К так называемым общественным товарам обычно относят национальную систему образования, здравоохранения, оборону государства, систему охраны окружающей среды, создание и поддержание правопорядка в обществе и экономике и т.д. С помощью государства происходит перераспределение материальных благ, создается конкурентная среда в экономике, рынок обеспечивается необходимой информацией, уменьшаются негативные последствия деятельности отдельных предпринимателей, нарушающих установленные нормы осуществления предпринимательской деятельности.

Следует отметить не только влияние государства на экономику, но и влияние экономики на государство, что отчетливо видно из анализа современной российской политики. Кризисы, "черные вторники", дефолты приводят к смене правительств, государственных деятелей, изменениям в организационной структуре органов управления государства.

Государственное регулирование экономики осуществляется на основе четко сформулированной государственной экономической политики. Представляется неверным утверждение об идентичности терминов "государственное регулирование экономики" и "государственная экономическая политика"*(405).

Государственная экономическая политика представляет собой основные направления деятельности государства в сфере экономики, в то время как государственное регулирование экономики - деятельность государства в лице его органов, направленная на реализацию государственной экономической политики с использованием специальных средств, форм и методов.

Отсутствие четко сформулированной, надлежащим образом оформленной, стабильной и предсказуемой государственной экономической политики - существенный недостаток, препятствующий эффективному государственному регулированию рынка.

В настоящее время государственная экономическая политика находит выражение и закрепление в таких документах, как ежегодные Послания Президента РФ Федеральному Собранию*(406), Основные направления единой государственной денежно-кредитной политики на 2003 год, утвержденные ЦБ РФ*(407), Указ Президента РФ от 10 января 2000 г. N 24 "О концепции национальной безопасности Российской Федерации"*(408), постановление Правительства РФ от 9 сентября 1999 г. N 1024 "О Концепции управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации"*(409) и др.

Объем государственного вмешательства в экономику, рыночные отношения - величина переменная, зависящая от многих факторов. Однако можно утверждать, что в переходный период от экономики социалистического типа к экономике рыночной роль государства не только не снижается, но значительно возрастает, учитывая необходимость смены основных "правил игры", изменение всей правовой базы деятельности субъектов рынка, установления контроля за соблюдением всеми участниками не только собственных интересов, но и интересов общества. Таким образом, уровень, размер государственного регулирования экономики зависят от конкретной реальной ситуации на рынке, востребованности государства на данном этапе развития рыночных отношений.

Классификация видов государственного регулирования может основываться на степени воздействия государства на те или иные отношения в различных отраслях народного хозяйства или сегментах рынка. Так, возможно выделение максимального, среднего и минимального уровня (режима) государственного регулирования экономики*(410). Максимальный уровень предполагает использование всех или большинства средств (инструментов) государственного регулирования. Он установлен в отношении, например, естественных монополий. Минимальный уровень государственного регулирования существует в отношении предпринимательства, связанного с творческой деятельностью.

Виды государственного регулирования классифицируются в зависимости от территории применения тех или иных средств воздействия. В связи с этим можно выделить государственное регулирование на федеральном уровне, на уровне субъекта Федерации, на уровне автономной области и автономных округов. Возможны и иные классификации видов государственного регулирования в сфере экономики.

Каково же место предпринимательства во взаимоотношениях государства и экономики? Представляется, что предпринимательство, будучи самостоятельной категорией и предметом исследования, является сферой взаимодействия государства и экономики. По существу государство с помощью права регулирует отношения, возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности, и именно в рамках предпринимательской деятельности использует специфические средства, формы, в том числе правовые, воздействия на рыночную экономику.

Специалисты в области административного права совершенно справедливо отмечают, что "между государственным управлением и государственным регулированием нет принципиальных различий по целевому назначению. Мало того, по своей сути регулирование - непременный элемент государственно-управленческой деятельности, одна из ее функций. В самом обыденном смысле регулирование выражается в подчинении определенному порядку, в упорядочении тех или иных действий"*(411). Однако трудно согласиться с выводами о том, что "налицо полное совпадение признаков регулирования и управления"*(412).

Государственное управление предполагает прямое и непосредственное вмешательство органов государства в экономику с использованием административных методов регулирования, в то время как государственное регулирование позволяет использовать более широкий спектр средств и инструментов, в том числе методы и средства косвенного регулирования рыночных отношений, и с этой точки зрения понятие государственного регулирования гораздо шире, чем понятие государственного управления.

Косвенные методы, бесспорно, являются основными в регулировании современной экономики, учитывая, что сам рынок представляет собой саморегулирующуюся систему. Однако это не предполагает отказ от непосредственно административных, прямых методов регулирования, свойственных государственному управлению, поскольку присущее рынку свойство саморегулирования не обеспечивает в полной мере всех требований современного общества и социально-ориентированной экономики.

Необходимо также учитывать, что категория "государственное управление" в действующей Конституции РФ не используется и, по существу, заменена на категорию "исполнительная власть".

Исходя из целей исследования, представляется более правильным на современном этапе развития экономики говорить о государственном воздействии на экономику, включающем как государственное управление со свойственными ему прямыми, директивными методами воздействия на регулируемые отношения, так и государственное регулирование, использующее косвенные методы воздействия. Однако с учетом широкого распространения в научной литературе и нормативных актах термина "государственное регулирование" целесообразнее все же использовать именно его.

Цели государственного регулирования в сфере экономики предполагают решение ряда конкретных задач, направленных на реализацию функций государства в сфере экономики. В качестве основной цели можно выделить создание наилучших условий для развития экономики и предпринимательства на конкретной стадии развития общества.

Главная цель раскрывается через такие цели, как выравнивание экономического цикла, обеспечение стабильного развития экономики, денежного обращения, создание конкурентной среды, обеспечение нормальной занятости населения, стабильности цен, создание условий для социального партнерства и др. Функции государства в сфере экономики выполняются путем решения конкретных задач, возникающих в результате достижения поставленных целей.

Одна из основных функций государства в области экономической деятельности заключается в создании правовой базы для эффективного функционирования рынка, создания стабильных "правил игры". В связи с этим возникает задача создания правового обеспечения реализации данной функции государства в сфере экономики.

Правовое обеспечение государственного регулирования предпринимательской деятельности предполагает придание правовой формы тем средствам, с помощью которых осуществляется регулирование. В качестве правовых форм государственного регулирования экономики традиционно выступают законы и подзаконные акты, среди которых следует выделить указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, ведомственные нормативные акты и внутренние (локальные) нормативные акты. Необходимо учитывать, что судебная практика играет большую роль в охране и защите прав предпринимателей, однако судебные акты нельзя рассматривать в качестве источников права.

Создание правовой базы предпринимательства, законодательства о предпринимательской деятельности - очень сложный процесс, выходящий за рамки предпринимательского права. Но нельзя не сказать о том, что без создания правовой базы невозможно рассчитывать на эффективное функционирование предпринимательской деятельности, а следовательно, и экономики.

Право представляет собой, с одной стороны, самостоятельное средство реализации экономической функции государства, а с другой - самостоятельное средство государственного регулирования экономики наряду с иными средствами и инструментами экономического и административного характера.

На сегодня можно констатировать отсутствие надлежащей правовой основы государственного регулирования экономики.

К сожалению, практика законотворческой деятельности в основном пошла по пути разработки и принятия законов, посвященных государственному регулированию отдельных сфер хозяйственной деятельности (см., например, Федеральные законы от 16 июля 1998 г. N 101-ФЗ "О государственном регулировании обеспечения плодородия земель сельскохозяйственного назначения"*(413), от 14 июля 1997 г. N 100-ФЗ "О государственном регулировании агропромышленного производства"*(414), от 10 января 2003 г. N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации"*(415) и др.).

Отмечая указанную выше тенденцию в развитии действующего законодательства о предпринимательской деятельности, регламентирующего отношения, связанные с государственным регулированием предпринимательства, следует выделить и другое направление в развитии законодательства в указанной сфере отношений. Суть его заключается во включении отдельных норм, совокупности норм, целых разделов, посвященных государственному регулированию, в нормативные акты, регламентирующие отдельные виды предпринимательской деятельности. В качестве одного из примеров можно привести Закон о рекламе. Весь закон буквально пронизан нормами публично-правового характера, содержащими властные требования государства к участникам рекламных отношений. Не менее ярким примером является Закон о рынке ценных бумаг, содержащий самостоятельный раздел, посвященный государственному регулированию указанного рынка и соответствующих видов предпринимательской деятельности.

Пока в значительной степени отсутствует правовая база, обеспечивающая применение средств, инструментов государственного регулирования экономики, создание которой следует рассматривать в качестве приоритетного направления развития законодательства (в широком смысле слова). Так, например, остро необходимо создание нормативной основы для эффективного применения таких средств государственного регулирования, как ценообразование, планирование, в том числе программно-целевое планирование, и т.д.

Только после того, как будет создана правовая основа для эффективного применения отдельных средств государственного регулирования, обобщен опыт их применения на практике, следует рассмотреть вопрос о создании стержневого законодательного акта, определяющего основы государственного регулирования экономики. Вполне возможно, что таким стержневым актом станет Предпринимательский кодекс России, в котором будет раздел, посвященный государственному регулированию рынка.

Значительное число субъектов участвуют в формировании государственной экономической политики, ее реализации путем государственного регулирования экономики. Нельзя ставить знак равенства между субъектами предпринимательской деятельности и субъектами, участвующими в формировании и реализации государственной экономической политики.

Коммерческие и некоммерческие организации, ведущие предпринимательскую деятельность, бесспорно, относятся к субъектам отношений, связанных с реализацией государственной экономической политики. Однако круг субъектов государственного регулирования экономики значительно шире круга субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

К числу субъектов государственной экономической политики и государственного регулирования экономики относятся органы законодательной, исполнительной и судебной власти.

Ни одна из ветвей власти и ее органы не могут формировать государственную экономическую политику и осуществлять государственное регулирование экономики независимо друг от друга. Без принятия законов, являющихся стержневыми нормативными актами при регулировании практически всех сегментов рынка (товаров, финансового, труда и др.), невозможна реализация государственной экономической политики. Без деятельности исполнительных органов власти, перечень которых утверждается Указом Президента РФ, невозможно довести направления государственной экономической политики до этапа практического воплощения; без деятельности судебных органов невозможно защитить права субъектов предпринимательства.

Важную роль при формировании и реализации государственной экономической политики играют общественные объединения и иные некоммерческие организации, создаваемые на основе общих интересов в той или иной сфере предпринимательской деятельности, например, Всероссийский союз страховщиков, Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР).

Большое влияние на государственную экономическую политику и ее реализацию оказывают региональные объединения.

Государственные органы и общественные организации (объединения) часто тесно взаимодействуют путем представительства работников государственных органов в общественных организациях.

В качестве самостоятельных субъектов, действующих в сфере экономики и оказывающих значительное влияние на выработку экономической политики, ее реализацию, защиту прав субъектов предпринимательской деятельности, выступают организации нового для нашего общества вида - лоббистские. Лоббирование рассматривается в нашем обществе большей частью как отрицательное явление, связанное с негативными факторами в сфере экономики и политики. В действительности же лоббирование - это инструмент информирования власти, в том числе и при формировании государственной экономической политики, об интересах отдельных групп предпринимателей в тех или иных областях предпринимательской деятельности с целью выработки государством отвечающих потребностям экономического развития решений и направлений деятельности. Устранение негативных моментов лоббирования интересов отдельных групп предпринимателей возможно путем принятия соответствующего нормативного акта в виде закона, устанавливающего преграды на пути недобросовестных действий отдельных лиц или групп лиц.

Объекты государственной экономической политики, формой реализации которой является государственное регулирование экономики, чрезвычайно разнообразны.

К их числу относят различные отрасли и подотрасли народного хозяйства, что подтверждается принятием, например, Федеральных законов "О федеральном железнодорожном транспорте", "О государственном регулировании агропромышленного производства".

Объектами государственного регулирования часто являются различные регионы России, примером чему может быть Федеральный закон от 19 июня 1996 г. N 78-ФЗ "Об основах государственного регулирования социально-экономического развития Севера Российской Федерации"*(416).

В качестве объектов государственного регулирования выступают также отдельные виды предпринимательской деятельности, например, связанные с заготовкой, реализацией и экспортом древесины ценных пород (см., например, постановление Правительства РФ от 5 января 1999 г. N 18 "О дополнительных мерах государственного регулирования при заготовке, реализации и экспорте древесины ценных лесных пород")*(417).

Объектом государственного регулирования служат отдельные средства (инструменты), с помощью которых осуществляется государственное регулирование, такие как цена, планирование, денежное обращение и др.

Большинство российских и зарубежных исследователей подчеркивают смешанный характер современной экономики в развитых государствах, предполагающий существование в экономике государственного сектора*(418).

Следует подчеркнуть, что государственный сектор экономики - составная и неразрывная часть рыночных отношений, элемент рынка*(419). В то же время это средство, инструмент, с помощью которого государство активно воздействует на рынок: через закупки продукции, оплату работ и услуг; путем прямого или косвенного влияния на цены и тарифы и т.д.

Сам государственный сектор не однороден, что отражается и в правовом регулировании отдельных составляющих его частей или режимах правового регулирования. Например, можно выделить часть государственного сектора, связанного с деятельностью унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения; часть государственного сектора, связанного с деятельностью унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления; часть государственного сектора, связанного с владением пакетами акций приватизированных государственных предприятий; часть государственного сектора, связанного с имуществом государства, не переданного каким-либо субъектам на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, в том числе с имуществом, и прежде всего недвижимостью, находящейся за границей.

Обычно государственный сектор экономики России рассматривают узко, включая в него лишь отношения, возникающие из деятельности унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, и унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления.

В действительности, государственный сектор экономики России включает и иные перечисленные выше части, структурные элементы государственного сектора, что не может не учитываться при правовом регулировании соответствующих отношений.

Представляет интерес введение в научный оборот понятия государственного предпринимательства, смысл которого, на наш взгляд, заключается в создании условий, в том числе правовых, для деятельности государственного сектора экономики на принципах рыночной экономики с соблюдением условий, закрепленных в ст.2 ГК РФ*(420). Однако признаки предпринимательской деятельности, содержащиеся в указанной статье, не в полной мере могут быть применены к деятельности, осуществляемой в рамках государственного предпринимательства. Так, систематическое получение прибыли далеко не всегда должно быть непременным условием предпринимательства в рамках государственного сектора экономики.

Ограниченные возможности рынка в производстве общественных товаров (несостоятельность рынка, его недостатки) проявляется, например, в том, что частный сектор не всегда готов осуществлять деятельность в сферах экономики, не приносящих прибыль, в то время как общественная потребность в соответствующих товарах, работах или услугах может, бесспорно, существовать. Так, хорошо известен пример с угольной отраслью в Великобритании и других странах, когда государство было вынуждено в силу различных причин, в том числе социальных, национализировать угольные предприятия. Метеорологические службы предоставляют необходимую информацию населению и коммерческим структурам, не получая за это какой-либо оплаты.

В качестве одного из признаков предпринимательской деятельности ГК РФ называет осуществление предпринимательской деятельности на свой риск. Однако следует учитывать, что риски при осуществлении государственного предпринимательства, в частности, унитарными предприятиями, существенно отличаются от рисков частных предпринимателей в силу особого правового статуса унитарных предприятий, закрепленного в Федеральном законе от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"*(421), а также существования значительной экономической основы их деятельности, базирующейся на всей мощи государственной собственности, что в значительной степени нивелирует возникающие риски.

Особое внимание в рамках государственного сектора экономики должно быть уделено отношениям, связанным с владением пакетами акций приватизированных предприятий, находящихся во владении Российской Федерации и субъектов Федерации. В настоящее время отсутствует четкая и полная правовая база для определения правового статуса представителя государства в органах управления акционерными обществами, ответственности государственных представителей, самих органов государственного управления за результаты работы соответствующих представителей и акционерных обществ, пакеты акций которых находятся у государства, и т.д.

Требует серьезной доработки правовая основа передачи пакетов акций, принадлежащих Российской Федерации, субъектам Федерации, на территории которых находятся соответствующие акционерные общества.

Анализ отношений, возникающих в рамках исследования проблемы государственного регулирования экономики, в том числе регулирования отношений в рамках государственного сектора, позволяет говорить о наличии особенностей, специфики предпринимательских отношений, что проявляется в их комплексном характере. Предпринимательские отношения в рамках государственного регулирования экономики включают наряду с имущественными также административные, финансовые и иные отношения. Указанное обстоятельство позволяет сделать вывод о наличии у предпринимательского права самостоятельного предмета правового регулирования, об объективной необходимости существования предпринимательского права как области юридической науки, отрасли права и отрасли российского законодательства, учебной дисциплины.

 

Методы, средства и формы государственного регулирования экономики

Методы государственного воздействия на экономику подразделяются на прямые и косвенные. Прямые методы государственного регулирования, как отмечалось ранее, в основном… Прямой характер применяемых при государственном регулировании административных средств выражается в принятии субъектом…

Государственный контроль за предпринимательской деятельностью

Контроль - одно из средств государственного регулирования экономики и предпринимательской деятельности. Поскольку государственный контроль… Государственный контроль в сфере предпринимательской деятельности представляет… Разновидностью контроля является надзор, который подразделяется на общий надзор прокуратуры за соблюдением Конституции…

Краткие выводы

 

1. Государственное регулирование - объективная необходимость развития рыночной экономики. Степень государственного регулирования зависит от уровня развития рыночных отношений.

2. Четкое формулирование и закрепление в нормативных актах государственной экономической политики - необходимое условие эффективного применения средств и методов государственного регулирования экономики.

3. Правовое обеспечение рыночных отношений - средство государственного регулирования экономики. Применение средств государственного регулирования возможно лишь в правовых формах.

4. Необходимое условие эффективного государственного регулирования - учет интересов субъектов рыночных отношений.

5. Государственный сектор экономики - важная составная часть рынка и инструмент государственного регулирования.

6. При государственном регулировании сочетаются как прямые, так и косвенные методы.

7. Прогнозирование и планирование - инструменты не только командно-административной, но и рыночной экономики.

8. Государственный контроль и надзор - эффективное средство государственного регулирования в сфере предпринимательской деятельности.

 

Вопросы

 

1. В чем состоит объективная необходимость государственного регулирования экономики?

2. Каково соотношение государственной экономической политики и государственного регулирования экономики?

3. Дайте краткую характеристику субъектов отношений по государственному регулированию экономики.

4. Охарактеризуйте объекты государственного регулирования экономики.

5. Какова роль государственного сектора в условиях рыночной экономики?

6. Перечислите прямые и косвенные методы государственного регулирования экономики.

7. Дайте понятие лицензирования отдельных видов деятельности.

8. Как соотносятся понятия "прогнозирование" и "планирование"?

9. Что понимается под государственным контролем и надзором в сфере предпринимательской деятельности?

10. Назовите цели и средства валютного контроля.

 

Рекомендуемая литература

 

Административно-правовое регулирование экономических отношений. М., 2001.

Государственное регулирование рыночной экономики / Под общ. ред. В.И. Кушлина, Н.А. Волгина. М., 2000.

Государственное регулирование экономики / Под ред. А.Н. Петрова. Ч. 1, 2. СПб., 1999.

Кучеров И.И. Налоговое право России. М., 2001.

Лященко В.П. Государственное регулирование деятельности коммерческих организаций. М., 2001.

Общая теория государства и права / Отв. ред. М.Н. Марченко. Теория государства. М., 1998. Т.1.

Стиглиц Дж.Ю. Экономика государственного сектора / Пер. с англ. М., 1997.

Теория переходной экономики. Учебное пособие / Под ред. В.В. Гересименко. М., 1997. Т.1, 2.

Управление государственной собственностью: Учебник / Под ред. В.И. Кошкина, В.М. Шупыро. М., 1997.

Участие государства в коммерческой деятельности. М., 2001.

Ходов Л.Г. Основы государственной экономической политики: Учебник. М., 1997.

Шамхалов Ф.И. Государство и экономика (власть и бизнес). М., 1999.

 

Глава 10. Приватизация и ее роль в становлении и развитии предпринимательской деятельности в Российской Федерации

 

§ 1. Понятие приватизации государственного и муниципального имущества. § 2. Законодательство Российской Федерации о приватизации государственного и муниципального имущества. § 3. Субъекты отношений по приватизации государственного и муниципального имущества. § 4. Объекты приватизации и их классификация. § 5. Порядок и способы проведения приватизации

 

Основные понятия

 

Аукцион - способ приватизации имущества путем проведения открытых торгов, в ходе которых право приобретения имущества принадлежит покупателю, предложившему за него наиболее высокую цену.

Золотая акция - специальное право на участие Российской Федерации и ее субъектов в управлении открытыми акционерными обществами, предоставляющее в числе прочего право вето при принятии общим собранием акционеров решений по вопросам, указанным в законе.

Конкурс - способ приватизации имущества путем проведения открытых торгов, в ходе которых право приобретения имущества принадлежит покупателю, предложившему наиболее высокую цену за указанное имущество, при условии выполнения им условий конкурса.

Нормативная цена государственного или муниципального имущества - минимальная цена, по которой возможно отчуждение этого имущества, определяемая в порядке, установленном Правительством РФ.

Покупатели государственного и муниципального имущества - физические и юридические лица, за изъятиями, установленными законом, приобретающие в собственность объекты приватизации.

Порядок приватизации - предусмотренный законодательством процесс принятия решения о приватизации государственного и муниципального имущества.

Приватизационный чек - государственная ценная бумага целевого назначения на предъявителя, используемая как платежное средство для приобретения объектов приватизации.

Приватизация государственного и муниципального имущества - возмездное отчуждение находящегося в собственности Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований имущества (объектов приватизации) в собственность физических и юридических лиц.

Специализированный аукцион - способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию.

Специализированный чековый аукцион - продажа акций приватизируемых государственных и муниципальных предприятий на аукционе исключительно за приватизационные чеки.

Способы приватизации - предусмотренные законом о приватизации действия государственных органов, направленные на возмездное отчуждение государственного и муниципального имущества в собственность граждан и юридических лиц.

 

Основные нормативные акты

Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества". Постановление Верховного Совета РФ от 27 декабря 1991 г. N 3020-1 "О… Постановление Верховного Совета РФ от 11 июня 1992 г. N 2980-1 "Государственная программа приватизации…

Понятие приватизации государственного и муниципального имущества

Существование социалистического способа производства в нашей стране основывалось в числе прочего на едином фонде государственной собственности.… В экономическом смысле под приватизацией понимается "преобразование… Термин "приватизация государственного имущества" традиционно использовался и используется для обозначения…

Законодательство Российской Федерации о приватизации государственного и муниципального имущества

 

Правовое регулирование приватизации государственных и муниципальных предприятий осуществляется нормативными актами различного уровня: федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ. Законодательство о приватизации имеет определенную специфику, регулируя отношения, в которых государство играет главенствующую роль. Эта роль проявляется также и в том, что нормы законодательства о приватизации, как правило, императивны и имеют приоритетное значение по отношению к нормам гражданского права при регулировании соответствующих отношений.

Основу правового регулирования приватизации составляют федеральные законы о приватизации: 1991, 1997 и 2001 гг. Правовой основой осуществления приватизации государственных предприятий стал вышеупомянутый Закон 1991 г., которым определялись порядок и способы приватизации, льготы, предоставляемые при приватизации, основания и порядок признания недействительными сделок приватизации и многие другие вопросы.

Закон 1991 г. выделял следующие условия приватизации государственных предприятий:

1) нахождение приватизируемого объекта в государственной (муниципальной) собственности;

2) принадлежность покупателя к субъектам частной собственности;

3) возмездный характер приобретения приватизируемых объектов.

Как правило, приватизация предприятий носила возмездный характер, т.е. приобретение объектов приватизации осуществлялось за плату. Исключением из общего правила стало их приобретение за приватизационные чеки, бесплатно распространяемые среди населения.

Закон 1991 г. утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации"*(435), существенно изменившего понятие и условия приватизации.

Основные изменения порядка приватизации заключались в числе прочего в следующих принципах:

обязательная возмездность приватизации;

законодательное определение способов приватизации;

принятие государственной программы приватизации государственного имущества в Российской Федерации в форме федерального закона;

существенное изменение некоторых способов приватизации. Так, приватизация путем приобретения государственных и муниципальных предприятий по конкурсу заменена на продажу государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями;

ужесточение правовых последствий несоблюдения законодательства о приватизации покупателями государственного имущества, в том числе ограничение прав победителя коммерческого конкурса, изменение момента перехода права собственности на приватизируемое имущество.

Закон 1997 г. утратил силу в связи с принятием 21 декабря 2001 г. Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества", вступившего в силу с 27 апреля 2002 г., по истечении трех месяцев с момента его опубликования. Сохранив существовавшее в законодательстве понятие приватизации, новый Закон отграничил приватизацию государственного имущества от иных способов его передачи в частную собственность, например на основании судебного решения, а также изменил порядок и способы приватизации предприятий. Из числа способов приватизации исключен один из основных и первоначальных ее способов - выкуп арендованного государственного или муниципального имущества, но в то же время добавлены новые способы приватизации, такие как: продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ; продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг; продажа указанного имущества посредством публичного предложения; продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены. Изменен статус программы приватизации: прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества подлежит ежегодному утверждению Правительством РФ.

Цели, приоритеты и ограничения при проведении приватизации в Российской Федерации устанавливались Государственной программой приватизации. В период приватизации существовало три программы приватизации: на 1992-1993 гг., на 1994 г. и на период после 1994 г. Государственная программа приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 г. утверждена постановлением Верховного Совета РФ от 11 июня 1992 г. N 2980-1 (с изм. от 25 декабря 1992 г. и от 1 июля 1993 г.) и применялась как в 1992, так и в 1993 г. Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. N 2284 "О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" была утверждена новая программа приватизации, введенная в действие с 1 января 1994 г. Указом Президента РФ от 22 июля 1994 г. N 1535 "Об Основных положениях Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 года" были установлены цели и порядок применения положений Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации, утвержденной Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. N 2284, после завершения срока действия приватизационных чеков.

Программы приватизации устанавливали классификацию объектов и предприятий по возможности их приватизации, способы приватизации и льготы, предоставляемые при приватизации, образование и распределение средств от приватизации, требования к местным программам приватизации и другие условия приватизации.

Большое значение для правового регулирования приватизации имели указы Президента РФ, определяющие способы и порядок приватизации, компетенцию государственных органов в период приватизации и т.п. Основную роль в правовом регулировании процесса приватизации сыграл Указ Президента РФ от 22 января 1992 г. N 66 "Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий", которым было утверждено 7 различных Положений, в том числе о порядке оформления документов на приватизацию, о приватизации предприятий на аукционе и по конкурсу, о работе комиссий по приватизации и некоторые другие. Порядок приватизации имущества, сданного в аренду, также определялся Указом Президента РФ от 14 октября 1992 г. N 1230 "О регулировании арендных отношений и приватизации имущества государственных и муниципальных предприятий, сданного в аренду"*(436).

Реализация основного способа приватизации - преобразования государственных и муниципальных предприятий в акционерные общества также регулировалась Указом Президента. Порядок преобразования был определен Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" (далее - Указ N 721), утвердившим Положение о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа и Типовой устав акционерного общества.

Постановления Правительства РФ принимались на основании и во исполнение указов Президента, определяя порядок приватизации в конкретных отраслях промышленности, а также детализируя и уточняя положения указов Президента. Так, во исполнение Указа N 721 было принято постановление Правительства РФ от 4 августа 1992 г. N 547 "О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества"*(437), которым было утверждено Положение о порядке регистрации выпуска акций акционерных обществ открытого типа, учрежденных в процессе приватизации, и типовой план приватизации.

Усиление нормотворческих функций Правительства РФ произошло после принятия Закона 1997 г., предусматривавшего принятие Правительством соответствующих нормативных актов. Во исполнение Закона Правительством РФ были приняты постановления, регулирующие отдельные способы приватизации:

от 27 марта 1998 г. N 356 "Об утверждении Положения о продаже на аукционе государственного или муниципального имущества"*(438);

от 23 мая 1998 г. N 487 "Об утверждении Положения о продаже на специализированном аукционе находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации"*(439);

от 9 ноября 1998 г. N 1311 "Об утверждении Положения о продаже на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями государственного или муниципального имущества"*(440).

Особую роль в правовом регулировании приватизации сыграли нормативные акты Министерства имущественных отношений РФ (в период приватизации - Госкомимущество). Нормативные акты Госкомимущества разъясняли порядок применения законодательства при приватизации предприятий, определяя технические и организационные ее процедуры, особенности приватизации предприятий в отдельных отраслях промышленности, а также устраняя пробелы действующего законодательства в регулировании приватизации и функционировании создаваемых акционерных обществ. К числу наиболее значимых нормативных актов Госкомимущества следует отнести следующие распоряжения:

от 15 февраля 1994 г. N 342-р "Об утверждении Положения об инвестиционном конкурсе по продаже пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий"*(441);

от 4 ноября 1992 N 701-р "Об утверждении и введении в действие Положения о продаже акций в процессе приватизации и Положения о специализированных чековых аукционах"*(442);

от 18 апреля 1994 г. N 840-р "Об утверждении Положения о реестре акционеров акционерного общества"*(443).

В целом законодательство о приватизации характеризуется постоянным изменением и совершенствованием принятых нормативных актов, большим количеством подзаконных нормативных актов, восполняющих существующие пробелы законодательного регулирования, краткосрочность действия многих нормативных актов. Все это обусловлено особенностями приватизации в нашей стране, в том числе сочетанием масштабности приватизации и ограниченности ее сроков.

 

Субъекты отношений по приватизации государственного и муниципального имущества

В процессе приватизации государственного и муниципального имущества между ее участниками возникают соответствующие общественные отношения,… Государственной собственностью в РФ является имущество, принадлежащее на праве… Разделение государственной собственности, а также выделение муниципальной собственности было проведено на основании…

Объекты приватизации и их классификация

 

Приватизация в России проводилась в отношении различного рода имущества, каждый из которых имеет особый правовой режим и, как следствие этого, особый порядок приватизации. Но термин "приватизация государственного имущества" традиционно использовался и используется для обозначения передачи в частную собственность имущества государственных (муниципальных) предприятий, несмотря на то, что объектами приватизации являются и иные виды государственного имущества (жилье, земельные участки и др.). Закон о приватизации 2001 г. специально указывает, что его действие не распространяется на отношения, возникающие при отчуждении земли, за исключением отчуждения земельных участков, на которых расположены объекты недвижимости, в том числе имущественные комплексы; природных ресурсов; государственного и муниципального жилищного фонда и некоторых иных объектов. Аналогичные нормы содержались и в ранее действовавших законах о приватизации, поскольку приватизация указанных объектов имеет особую специфику и регулируется специальным законодательством.

Действующее законодательство о приватизации в качестве основного объекта приватизации определяет государственное и муниципальное имущество. Изменения в направленности приватизации можно проследить даже по изменениям в названиях законов о приватизации (в 1991 г. - приватизация предприятий, в 1997 и 2001 гг. - приватизация имущества). При этом под имуществом, подлежащим приватизации, понимаются имущественные комплексы государственных и муниципальных унитарных предприятий, находящиеся в государственной собственности акции открытых акционерных обществ, а также иное имущество, непосредственно связанное с деятельностью предприятия, например исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.

Закон 1991 г. содержал обширный перечень объектов приватизации, для обозначения которых, как уже отмечено, использовались неюридические понятия и термины. К объектам приватизации относились:

1) предприятия, цеха, производства, участки, иные подразделения этих предприятий;

2) оборудование, здания, сооружения;

3) лицензии, патенты и другие материальные и нематериальные активы предприятий;

4) активы ликвидированных предприятий;

5) доли (паи, акции) государства и местных Советов народных депутатов, приватизируемых предприятий в капитале иных акционерных обществ (товариществ), а также совместных предприятий, коммерческих банков, ассоциаций, концернов, союзов и других объединений предприятий.

Законы 1997 и 2001 гг. отказались от подобного перечисления объектов приватизации, употребив в качестве объекта приватизации понятие государственного и муниципального имущества. При этом под имуществом понимаются предприятия как имущественные комплексы, а также принадлежащие государству, муниципальным образованиям акции акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

Законодательство о приватизации предусматривает определенную классификацию ее объектов, основанием которой является степень возможности приватизации тех или иных объектов. Исходя из этого основания объекты приватизации всегда подразделялись на:

имущество, приватизация которого запрещена;

имущество, приватизация которого ограниченна (данное имущество закрепляется в государственной собственности до принятия решения о его приватизации);

имущество, приватизируемое в особом порядке (по решениям Правительства РФ, без участия нерезидентов и т.п.);

приватизируемые объекты, в том числе в порядке обязательной приватизации.

Фактически приведенная классификация аналогична существующей в гражданском праве классификации вещей на разрешенные к обороту (оборотоспособные), ограниченно оборотоспособные и изъятые из оборота (ст.129 ГК).

Наиболее полно подобная классификация объектов приватизации была проведена в Программе приватизации 1993 г. (разд.2) и Законе 1997 г. (п.3 ст.4).

Закон 2001 г. предусматривает иную классификацию имущества исходя из возможности его приватизации, содержащую два вида имущества:

имущество, не подлежащее приватизации (объекты гражданских прав, оборот которых не допускается (объекты, изъятые из оборота), а также имущество, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности);

имущество, подлежащее приватизации.

При этом имущество, подлежащее приватизации, включает в себя имущество, приватизация которого ограниченна или осуществляется в особом порядке. Во-первых, это стратегические предприятия и акционерные общества, для приватизации которых необходимо соответствующее решение Президента РФ: федеральные государственные унитарные предприятия, осуществляющие производство продукции (работ, услуг), имеющей стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ, а также открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной собственности и участие Российской Федерации в управлении которыми обеспечивает стратегические интересы государства, обороноспособность и безопасность государства, защиту нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ. Во-вторых, акции РАО "Газпром" и РАО "ЕЭС", а также являющиеся субъектами естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок и находящиеся в ведении федерального органа исполнительной власти в области управления железнодорожным транспортом федеральные государственные унитарные предприятия, которые приватизируются на основании федерального закона (ст.7 Закона о приватизации 2001 г.).

 

Порядок и способы проведения приватизации

Порядок приватизации - предусмотренный законодательством процесс принятия решения о приватизации государственного или муниципального имущества. С.И.… Действующий федеральный закон, регулирующий порядок приватизации федерального… разработка прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества,

Краткие выводы

 

1. Приватизация - это процесс реформирования государственной собственности путем передачи государственного имущества в собственность граждан и юридических лиц (частную собственность). Сущность приватизации заключается в изменении формы собственности и субъекта права собственности на имущество.

2. От приватизации следует отличать иные отношения, возникающие при отчуждении в частную собственность государственного и муниципального имущества. Не является приватизацией государственного имущества и регулируется иным федеральным законодательством передача имущества на основании судебного решения, а также при распоряжении государственными и муниципальными унитарными предприятиями закрепленным за ними государственным имуществом.

3. В качестве субъектов "приватизационных отношений" выступают, с одной стороны, собственники государственного и муниципального имущества, а также уполномоченные ими лица и органы, а с другой стороны - лица, являющиеся приобретателями (покупателями) государственного и муниципального имущества.

4. Закон 2001 г. регулирует отношения по передаче в частную собственность имущества государственных (муниципальных) предприятий, а также находящихся в государственной собственности акций акционерных обществ.

5. Законодательство о приватизации предусматривает определенную классификацию объектов приватизации исходя из потенциальной возможности их приватизации.

6. Приватизация государственного и муниципального имущества может осуществляться только способами, предусмотренными федеральным законом.

 

Вопросы

 

1. Дайте понятие приватизации. Назовите ее отличительные признаки и обязательные условия.

2. Что является объектом приватизации?

3. Дайте классификацию объектов приватизации. Назовите основные изменения в классификации объектов приватизации.

4. Назовите основные нормативные акты, регулирующие приватизацию государственного имущества.

5. Кто может являться покупателями приватизируемого имущества?

6. Какие существуют способы приватизации государственного имущества?

7. Дайте понятие приватизации имущества на аукционе и по конкурсу. Назовите существенные отличия указанных способов приватизации.

8. Охарактеризуйте изменения, произошедшие в законодательном регулировании способов приватизации.

 

Рекомендуемая литература

 

Андреев В.К. Правовые проблемы распоряжения и управления федеральной собственностью // Государство и право. 1999. N 4.

Бакшинскас В.Ю. Правовое регулирование предпринимательской деятельности: Учебное пособие. М., 1997.

Виноградов В.А., Веселовский С.Я. Приватизация в глобальном контексте. М., 1998.

Губин Е.П. Разгосударствление и приватизация: способы и формы. М., 1990.

Кашанин А.В. Понятие и правовая природа приватизации / Правоведение. 1997. N 2.

Комарицкий С.И. Приватизация: правовые проблемы. Курс лекций. М., 2000.

Котликов Я.С. Приватизация: теоретический курс. М., 1995.

Лебедев А. Приватизация по-новому // Коллегия. 2002. N 4.

Никитина О. Приватизация предприятий. Законодательство и судебно-арбитражная практика // Бизнес-адвокат. 1997. N 10.

Петров И.С. Приватизация как способ преобразования собственности // Адвокат. 2000. N 9.

Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. О.М. Олейник. М., 1999. Т.1.

Пятков Д.В. Отчуждение публичной собственности: вопросы правового регулирования // Хозяйство и право. 1998. N 6.

Скворцов О.Ю. Приватизационное право. Учебное пособие. М., 2000.

 

Глава 11. Правовое регулирование конкуренции и монополии в предпринимательской деятельности

 

§ 1. Понятие конкуренции. Право субъекта предпринимательства на конкуренцию. § 2. Понятие и виды монополий. Доминирующее положение субъекта предпринимательства на рынке. § 3. Запрещение монополистической деятельности предпринимателей и неправомерной деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления. § 4. Правовая защита от недобросовестной конкуренции

 

Основные понятия

 

Аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность других юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Государственная монополия - монополия, созданная в соответствии с законодательством РФ, определяющим товарные границы монопольного рынка, субъекта монополии (монополиста), формы контроля и регулирования его деятельности, а также компетенцию контролирующего органа.

Группа лиц - совокупность юридических и физических лиц, которые в результате определенных законом способов контроля и влияния друг на друга рассматриваются как единый субъект рынка.

Демпинг (демпинговый импорт) - импорт товара по экспортной цене ниже его нормальной стоимости.

Доминирующее положение на рынке финансовых услуг - объем финансовых услуг, предоставленных финансовой организацией (несколькими финансовыми организациями) на рынке финансовых услуг, дающий ей (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия предоставления финансовых услуг на рынке финансовых услуг или затруднять доступ на этот рынок другим финансовым организациям.

Доминирующее положение на товарном рынке - исключительное положение хозяйствующего субъекта (нескольких хозяйствующих субъектов) на рынке товара, не имеющего заменителя, либо взаимозаменяемых товаров, дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам.

Естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства, а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на эти товары в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Конкуренция на рынке финансовых услуг - состязательность между финансовыми организациями, при которой их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждой из них односторонне воздействовать на общие условия предоставления финансовых услуг на рынке финансовых услуг.

Конкуренция на товарных рынках - состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Монополистическая деятельность - противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) субъектов предпринимательства (хозяйствующих субъектов и финансовых организаций), направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции.

Монополия - доминирующее положение одного или нескольких субъектов предпринимательства (группы лиц) на соответствующем рынке.

Недобросовестная конкуренция на рынке финансовых услуг - действия финансовых организаций, направленные на приобретение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречащие законодательству РФ и обычаям делового оборота и причинившие или могущие причинить убытки другим финансовым организациям - конкурентам на рынке финансовых услуг либо нанести ущерб их деловой репутации.

Недобросовестная конкуренция на товарных рынках - любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.

Право предпринимателя на конкуренцию - необходимый элемент права на осуществление предпринимательской деятельности. Состоит в возможности субъекта предпринимательства совершать конкурентные действия по отношению к другим предпринимателям (конкурентам), направленные на получение прибыли посредством привлечения к своим товарам (работам, услугам) потребительского спроса. Основными правомочиями субъекта предпринимательства являются возможность свободного (т.е. юридически равного для всех предпринимателей) доступа на рынок для осуществления аналогичной (сходной) предпринимательской деятельности по удовлетворению потребностей покупателей (потребителей), а также совершения иных (ценовых и неценовых) конкурентных действий: снижение цен, занятие более удобного месторасположения, повышение качества, потребительских свойств товара, использование рекламы, оригинальной упаковки, товарных знаков и др.

 

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации - ст.8, 10, 11, 34, 74, 77. Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г.… Договор стран СНГ от 25 января 2000 г. "О проведении согласованной антимонопольной политики" // Содружество.…

Понятие конкуренции. Право субъекта предпринимательства на конкуренцию

Конкуренция - это экономическая категория, характеризующая особого рода экономические отношения (состязательность, борьбу) между участниками рынка,… Вместе с тем необходимо учитывать, что конкуренции, как экономической… В связи с вышеизложенным было бы неверно говорить о совершенстве как свободной, так и всякой конкуренции вообще, без…

Понятие и виды монополий. Доминирующее положение субъекта предпринимательства на рынке

В действующем российском законодательстве отсутствует общее определение понятия "монополия". Термин "монополия" используется в… доминирующего положения субъекта предпринимательства на рынке, особых полномочий (привилегий, прав) субъектов предпринимательства на осуществление какого-либо вида…

Запрещение монополистической деятельности предпринимателей и неправомерной деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления

 

Монополистическая деятельность является правонарушением, т.е. противоправным, виновным действием (бездействием) правонарушителя, причиняющим вред и влекущим применение мер юридической ответственности.

Монополистическая деятельность - это противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции (ч.9 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Данное определение является общим для товарных и финансовых рынков.

Противоправность всякого правонарушения заключается в нарушении норм объективного права и субъективных прав других лиц. Действия, подпадающие под монополистическую деятельность, считаются противоправными, если они нарушают предписания или запреты, установленные нормами антимонопольного законодательства. Бездействие является правонарушением, если лицо добровольно не исполняет обязанность, возложенную на него нормой антимонопольного законодательства.

Монополистическая деятельность нарушает как частные, так и публичные права и интересы. Прежде всего данное правонарушение посягает на субъективные права отдельных лиц - права потребителей и предпринимателей на товарных и финансовых рынках.

Указанным лицам может быть причинен имущественный вред в виде убытков (ст.15, 16 ГК РФ). В частности, соглашение хозяйствующих субъектов, имеющих в совокупности долю на рынке более 35%, об устранении с рынка других хозяйствующих субъектов в качестве продавцов определенного товара может причинить последним убытки в виде уже произведенных расходов и (или) неполученных доходов (прибыли).

При квалификации отдельных монополистических действий, запрещенных антимонопольным законодательством, убытки иногда бывает сложно определить. Зачастую они могут вообще отсутствовать. В связи с этим общее определение монополистической деятельности не содержит указания на убытки как последствие данного правонарушения (см. ч.9 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках). Для установления и запрещения (пресечения) монополистической деятельности не требуется в обязательном порядке устанавливать наличие убытков у конкретных предпринимателей и потребителей. В то же время для применения к правонарушителю гражданско-правовой санкции в виде возмещения убытков установление последних и причинной связи является обязательным. Данные элементы состава правонарушения имеют также значение при возложении мер уголовной ответственности за монополистическую деятельность при особо отягчающих обстоятельствах (ч.3 ст.178 УК РФ).

Нарушая права и законные интересы отдельных субъектов предпринимательства, а также потребителей (частные права и интересы), монополистическая деятельность наносит вред государству и обществу в целом. Он заключается в посягательстве на правопорядок в сфере конкуренции, т.е. в недопущении, ограничении или устранении конкуренции. Легальные определения понятий "недопущение", "ограничение" и "устранение" конкуренции в российском законодательстве отсутствуют. Общественная опасность монополистической деятельности состоит прежде всего в нарушении одинаковых для всех субъектов предпринимательства правил ведения конкурентной борьбы ("правил игры").

Субъектами данного правонарушения (т.е. правонарушителями) являются: предприниматели - хозяйствующие субъекты и финансовые организации, а также группа лиц.

Следует отметить, что ранее Закон о конкуренции на товарных рынках относил к числу лиц, осуществляющих монополистическую деятельность, государственные органы исполнительной власти, органы местного самоуправления и их должностных лиц. В новой редакции этого Закона от 9 октября 2002 г. указанные лица обоснованно исключены из числа субъектов данного правонарушения, поскольку совершаемые ими неправомерные действия (бездействие) по ограничению конкуренции по своей правовой природе не являются монополистической деятельностью. Ведь данные лица не вправе заниматься предпринимательской деятельностью и не рассматриваются в качестве субъектов монопольного (доминирующего) положения на рынке*(475). Подобные неправомерные действия относятся к числу правонарушений, препятствующих осуществлению предпринимательской деятельности вообще.

Вина - необходимый элемент состава правонарушения, составляющего монополистическую деятельность. В литературе высказывается соображение, согласно которому данное правонарушение может совершаться только в форме умышленной вины*(476), поскольку в общем определении монополистической деятельности содержится указание на направленность действий (бездействия) правонарушителя на недопущение, ограничение или устранение конкуренции (см. ч.9 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках). Данная позиция является весьма спорной, так как сам термин "направленные" еще не дает основания однозначно утверждать о совершении монополистической деятельности лишь в форме умысла. Например, навязывая контрагенту невыгодные условия договора или устанавливая монопольно высокую цену, предприниматель, занимающий доминирующее положение на рынке, преследует конкретную цель получить дополнительную прибыль за счет экономически более слабого контрагента. Несомненно, такие действия могут ограничивать или устранять конкуренцию на рынке, но доказать умысел правонарушителя в виде такой целенаправленности в этом случае весьма затруднительно. Поэтому признание только умышленной вины существенно ограничило бы круг преследуемых правонарушений в ущерб конкурентным отношениям на рынке. Таким образом, вина при совершении монополистической деятельности состоит в двух основных формах: умысла или неосторожности.

Виды монополистической деятельности субъектов предпринимательства:

индивидуальное поведение субъекта предпринимательства в форме злоупотребления своим доминирующим положением на рынке;

соглашения (согласованные действия) субъектов предпринимательства, ограничивающие конкуренцию.

Злоупотребление субъектом предпринимательства (группой лиц) своим доминирующим положением на рынке (ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках, ст.5 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

Использование термина "злоупотребление" по отношению к рассматриваемым правонарушениям весьма условно. Несмотря на то что запрет злоупотребления доминирующим положением содержится в норме п.1 ст.10 ГК РФ, посвященной злоупотреблению правом, это не означает, что неправомерные действия, перечисленные в ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках и ст.5 Закона о конкуренции на финансовых рынках, являются злоупотреблением правом.

Конкретные запреты на осуществление монополистической деятельности не следует относить к злоупотреблению правом, поскольку занятие субъектом предпринимательства доминирующего положения на рынке свидетельствует не о наличии особого права, а о существовании определенной экономической ситуации (доминировании, монополии), предполагающей соответствующий правовой режим (государственный контроль)*(477).

Ведь можно сказать, что в принципе само по себе наличие доминирующего (монопольного) положения на рынке уже ограничивает конкуренцию и в этом смысле является нежелательным для конкурентных отношений. Однако государство не может вообще запретить предпринимателям занимать такое положение, поскольку в ряде случаев оно экономически неизбежно. В связи с этим конкретные запреты, налагаемые на лиц, занимающих доминирующее положение, не являются злоупотреблением правом, так как злоупотребление означает нарушение принципов, предусмотренных в общих нормах (например, запрет совершать действия исключительно с намерением причинить вред другим лицам, а также действия, противоречащие требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, если конкретные запреты не установлены специальными нормами)*(478).

Для квалификации данного правонарушения необходимы следующие специальные условия:

особое положение субъекта предпринимательства (группы лиц) на рынке;

последствия противоправного поведения.

Особое положение субъекта предпринимательства (группы лиц) состоит в обладании им доминирующим (монопольным) положением на рынке.

Общие последствия монополистической деятельности конкретизированы применительно к рассматриваемому виду правонарушения. На товарных рынках запрету подлежат действия (бездействие) хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые имеют либо могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других субъектов предпринимательской деятельности или физических лиц (абз.1 п.1 ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках). На рынке финансовых услуг запрещаются действия финансовых организаций, затрудняющие доступ на рынок другим финансовым организациям и/или оказывающие негативное влияние на общие условия предоставления финансовых услуг на данном рынке (ч.1 ст.5 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

Антимонопольное законодательство России содержит изъятия (исключения) из норм о запрете указанных действий, которые состоят в том, что в определенных случаях действия субъекта предпринимательства могут быть признаны правомерными, если он докажет, что положительный эффект от его действий, в том числе в социально-экономической сфере, превысит негативные последствия для соответствующего рынка (п.2 ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Предусмотренные законодательством конкретные правонарушения (злоупотребления) можно свести в две группы:

(1) договорные; (2) односторонние.

Договорные злоупотребления состоят в том, что субъект предпринимательства, занимающий доминирующее положение на рынке определенного товара, принуждает своего контрагента заключить договор лишь на выгодных для первого условиях либо необоснованно отказывается от заключения договора при наличии к тому возможности. Как правило, подобные злоупотребления имеют место на этапе заключения договора.

В частности, к ним относятся:

навязывание контрагенту условий договора, не выгодных для него и не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, иного имущества, имущественных прав, рабочей силы контрагента и др.);

создание условий доступа на товарный рынок, обмена, потребления, приобретения, производства, реализации товара, которые ставят одного или нескольких хозяйствующих субъектов в неравное положение по сравнению с другим или другими хозяйствующими субъектами (дискриминационные условия);

установление, поддержание монопольно высоких (низких) цен, нарушение установленного нормативными актами порядка ценообразования;

необоснованный отказ от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара (п.1 ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках, ст.5 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

Цель указанных действий (бездействия) состоит в неправомерном использовании субъектом предпринимательства (группой лиц) своего доминирующего (монопольного) положения и получения им прибыли за счет дискриминации (нарушения принципа юридического равенства) других субъектов предпринимательства и потребителей, желающих заключить с первым договор.

Широкое распространение получила такая форма неправомерного использования доминирующего положения на рынке, как установление монопольно высоких и монопольно низких цен.

Монопольно высокой считается цена товара, которая устанавливается хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, и при которой он компенсирует либо может компенсировать необоснованные затраты и (или) получает либо может получить прибыль существенно более высокую, чем это может быть в сопоставимых условиях или условиях конкуренции (ч.10 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Монопольно низкой является:

а) цена приобретаемого товара, устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве покупателя, в целях получения дополнительной прибыли и (или) компенсации необоснованных затрат за счет продавца, или

б) цена товара, сознательно устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве продавца, на уровне, приносящем убытки от продажи данного товара, результатом установления которой является или может являться ограничение конкуренции посредством вытеснения конкурентов с рынка (ч.11 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Таким образом, предусмотрено две разновидности монопольно низких цен. В первом случае такая цена устанавливается покупателем, занимающим доминирующее положение на рынке. Она навязывается, например, продавцу, являющемуся субъектом малого предпринимательства, оказавшемуся в зоне искусственно созданного избытка товаров. Во втором случае монопольно низкая цена устанавливается продавцом, занимающим доминирующее положение на рынке, на уровне, приносящем ему убытки продажей данного товара. Низкие цены устанавливаются, как правило, на непродолжительное время для того, чтобы более слабые конкуренты разорились или ушли с рынка.

Выявляются монопольные цены антимонопольными органами на основе принятых МАП РФ 21 апреля 1994 г. N ВБ/2053 Временных методических рекомендаций по выявлению монопольных цен*(479).

При совершении данных противоправных действий нарушаются не только частные права и интересы отдельных субъектов предпринимательства и потребителей, но и установленный государством режим свободного ценообразования. Ведь свобода договора предполагает свободу установления цены, т.е. формирование последней под влиянием спроса и предложения, а не искусственными способами.

Исключения составляют предусмотренные законом случаи государственного регулирования цен (тарифов). Такое регулирование распространяется, в частности, на продукцию субъектов естественных монополий (например, на электрическую и тепловую энергию, железнодорожные перевозки, транспортировку нефти, почтовую связь и т.д. - ст.4 Закона о естественных монополиях).

Односторонние (недоговорные) злоупотребления непосредственно не связаны с заключением договоров, а носят односторонний характер.

К ним относятся:

изъятие товаров из обращения, целью или результатом которого является создание или поддержание дефицита на рынке либо повышение цен;

создание препятствий доступу на рынок (выходу с рынка) другим хозяйствующим субъектам;

сокращение или прекращение производства товаров, на которые имеются спрос или заказы потребителей, при наличии безубыточной возможности их производства (п.1 ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Соглашения (согласованные действия) субъектов предпринимательства, ограничивающие конкуренцию. Правонарушения, относящиеся к этому виду монополистической деятельности, в свою очередь, подразделяются на две группы:

горизонтальные (картельные) соглашения (согласованные действия);

вертикальные соглашения (согласованные действия).

Форма соглашений (согласованных действий) не имеет значения для установления их противоправности. Закон признает недопустимыми соглашения (согласованные действия), достигнутые в любой форме (ст.6 Закона о конкуренции на товарных рынках, ст.6 Закона о конкуренции на финансовых рынках). К основным из них относятся:

а) письменные соглашения (договоры), заключенные путем составления одного или нескольких документов (договоров) либо путем обмена письменными документами;

б) устные соглашения и договоренности (на конференциях, совещаниях и т.п.), если факт их заключения подтверждается доказательствами;

в) согласованные фактические действия субъектов предпринимательства по координации предпринимательской деятельности, которые вынуждают других лиц (субъектов предпринимательства или потребителей) придерживаться определенного поведения на рынке.

Горизонтальные (картельные) соглашения (согласованные действия). Таковыми признаются соглашения (договоры), иные сделки или осуществление согласованных действий конкурирующими субъектами предпринимательства (потенциальными конкурентами), т.е. действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров - см. п.1 ст.6 Закона о конкуренции на товарных рынках).

В прежней редакции Закон о конкуренции на товарных рынках признавал подобные соглашения (согласованные действия) противоправными, лишь если их участники в совокупности обладали на рынке определенного товара долей более 35%. В настоящее время наличие такой доли не требуется.

На финансовых рынках закон также не предусматривает для финансовых организаций наличие какой-либо доли для признания их соглашений противоправными. Из этого следует, что таковыми они признаются независимо от доли этих субъектов на рынке.

Законодательство содержит примерный перечень запрещенных горизонтальных соглашений (согласованных действий), которые направлены на:

установление (поддержание) цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок, процентных ставок;

повышение, снижение или поддержание цен на торгах (в том числе на аукционах);

раздел рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей (заказчиков), по видам или потребителям финансовых услуг;

ограничение доступа на рынок или устранение с него других хозяйствующих субъектов и финансовых организаций в качестве продавцов определенных товаров(услуг) или их покупателей (заказчиков);

отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками);

установление необоснованных критериев членства, являющихся барьерами при вступлении в платежные и иные системы, без участия в которых конкурирующие между собой финансовые организации не смогут предоставить своим потребителям необходимые финансовые услуги, для конкуренции на рынке финансовых услуг (см. п.1 ст.6 Закона о конкуренции на товарных рынках, ст.6 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

Указанные правонарушения признаются абсолютно неправомерными, т.е. закон исключает возможность признания их правомерными и доказывания правонарушителем превышения положительного эффекта над негативными последствиями. Однако в отношении других (прямо не перечисленных в законе) подобных соглашений (согласованных действий) допускается возможность доказывания их правомерности (см. п.2 ст.6 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Рассмотренные выше горизонтальные соглашения получили наименование картельных. Картель используется для обозначения устойчивых союзов и соглашений, посредством которых их участники (конкуренты), сохраняя юридическую самостоятельность, вырабатывают общую политику на рынке, делят его территорию между собой, ограничивают доступ на рынок других хозяйствующих субъектов, устанавливают единые цены и т.д.

Вертикальные соглашения (согласованные действия). Они достигаются между неконкурирующими субъектами предпринимательства, т.е. между получающими (потенциальными приобретателями) и предоставляющими (потенциальными продавцами) товар (взаимозаменяемые товары). Закон признает такие соглашения (согласованные действия) противоправными при наличии в совокупности двух условий:

если они имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции на рынке;

совокупная доля хозяйствующих субъектов на товарном рынке, являющихся участниками таких соглашений (согласованных действий), превышает долю более 35% (п.3 ст.6 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Ранее Закон о конкуренции на товарных рынках существенно ограничивал круг неправомерных соглашений (согласованных действий). В частности, для признания их противоправными Закон требовал, чтобы один из участников таких соглашений (согласованных действий) занимал доминирующее положение на рынке. В настоящее время это не требуется.

Законодательство не содержит перечня вертикальных соглашений (согласованных действий). Они могут быть направлены на достижение тех же целей (результатов), что и вышеупомянутые горизонтальные (картельные) соглашения.

В исключительных случаях вертикальные соглашения (согласованные действия) могут быть признаны правомерными, если субъектами предпринимательства будет доказано, что положительный эффект превысит их негативные последствия.

Неправомерная координация. Закон о конкуренции на товарных рынках запрещает также координацию предпринимательской деятельности коммерческих организаций, которая имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции (п.5 ст.6 Закона). Причем неправомерная координация может сочетаться с заключением горизонтальных (картельных) и вертикальных соглашений.

Нарушение данного запрета является основанием для ликвидации в судебном порядке организации, осуществляющей координацию предпринимательской деятельности, по иску антимонопольного органа.

Следует иметь в виду, что законодательство предоставляет право коммерческим организациям в целях координации их предпринимательской деятельности создавать объединения в форме союзов или ассоциаций, являющихся некоммерческими организациями (п.1 ст.121 ГК РФ). Определения понятия "координация" закон не содержит. Координация предполагает согласование действий хозяйствующих субъектов в различных сферах предпринимательской деятельности (с осуществлением функций руководства (управления) друг другом и без такового). Недопустимой и противоречащей антимонопольному законодательству последняя признается лишь в том случае, если она имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции.

Неправомерная деятельность органов государственной власти и органов местного самоуправления по ограничению конкуренции. Как уже отмечалось, российское законодательство более не относит к монополистической деятельности действия (бездействие) органов государственной власти и органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение и устранение конкуренции.

В отличие от субъектов предпринимательства, которые могут быть субъектами монопольного (доминирующего) положения на рынке, органы государственной власти, органы местного самоуправления и их должностные лица лишены этого права, так как им вообще запрещено заниматься предпринимательской деятельностью. Они не признаются субъектами монополии (доминирующего положения) и конкуренции на рынке, и потому закон не упоминает их при определении этих понятий.

Тем не менее противоправное поведение органов государственной власти, органов местного самоуправления, направленное на недопущение, ограничение или устранение конкуренции, является общественно опасным в связи с тем, что данные субъекты используют публичную власть с целью неправомерного получения доходов или иных привилегий, нарушают права и законные интересы предпринимателей, препятствуют добросовестной конкуренции.

Правонарушения органов исполнительной власти и органов местного самоуправления закон подразделяет по аналогии с монополистической деятельностью субъектов предпринимательства на следующие виды:

индивидуальные акты и действия;

соглашения (согласованные действия), ограничивающие конкуренцию.

Индивидуальные акты и действия в антимонопольном законодательстве именуются как акты и действия федеральных органов государственной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, иных наделенных функциями или правами указанных органов власти организаций или органов (ст.7 Закона о конкуренции на товарных рынках, ст.12 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

Указанным органам и организациям запрещается принимать акты и (или) совершать действия, которые ограничивают самостоятельность субъектов предпринимательства, создают дискриминационные условия их деятельности, если такие акты или действия имеют либо могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов хозяйствующих субъектов. В частности, подлежат запрету:

введение ограничений на создание новых хозяйствующих субъектов и финансовых организаций в какой-либо сфере деятельности;

необоснованное воспрепятствование созданию новых хозяйствующих субъектов и финансовых организаций в какой-либо сфере деятельности;

установление запретов на осуществление отдельных видов деятельности или производство определенных видов товаров, за исключением случаев, установленных законодательством РФ;

необоснованное воспрепятствование осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов и финансовых организаций в какой-либо сфере;

ограничение доступа финансовых организаций на рынок финансовых услуг или устранение с него финансовых организаций;

установление норм, ограничивающих потребителям финансовых услуг выбор финансовых организаций;

установление запретов на продажу (покупку, обмен, приобретение) товаров из одного региона Российской Федерации (республики, края, области, района, города, района в городе) в другой или иным образом ограничение прав хозяйствующих субъектов на продажу (приобретение, покупку, обмен) товаров;

выдача хозяйствующим субъектам указаний о первоочередной поставке товаров (выполнении работ, оказании услуг) определенному кругу покупателей (заказчиков) или о приоритетном заключении договоров без учета установленных законодательными или иными нормативными актами РФ приоритетов;

необоснованное предоставление отдельному хозяйствующему субъекту или финансовой организации (либо нескольким таковым) льгот, ставящих их в преимущественное положение по отношению к другим хозяйствующим субъектам или финансовым организациям, работающим на рынок того же товара (услуги) (см. п.1 ст.7 Закона о конкуренции на товарных рынках, ст.12 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

В действующем законодательстве содержится ряд положений, устанавливающих недопустимость неправомерных ограничений на создание юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Так, отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом; отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд (п.1 ст.51 ГК).

Недопустимость установления запретов на перемещение товаров из одного региона в другой установлена Конституцией РФ. Так, ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (ч.2 ст.74 Конституции РФ).

Ограничения и запреты, вводимые актами государственных органов исполнительной власти или органов местного самоуправления, являются неправомерными.

Обязанности о первоочередной поставке товаров определенному кругу покупателей или о приоритетном заключении договоров могут устанавливаться только законодательными и иными нормативными актами федерального уровня. Такие обязанности возложены, в частности, на поставщиков, занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, в отношении заключения контрактов на поставку товаров для государственных нужд (п.2 ст.5 Закона о поставках продукции для государственных нужд) и т.д.

Предоставление льгот, не предусмотренных действующим законодательством РФ, либо предоставление их отдельному или нескольким субъектам предпринимательства, а не неопределенному числу лиц соответствующей группы, имеющих право на льготы, является незаконным.

Проекты решений органов исполнительной власти, органов местного самоуправления, иных наделенных функциями или правами указанных органов власти организаций или органов по вопросам о предоставлении льгот и преимуществ отдельному субъекту предпринимательства или нескольким таковым подлежат согласованию с антимонопольным органом (п.2 ст.7 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Следует учитывать, что законодательство России запрещает наделять органы исполнительной власти, органы местного самоуправления и иные подобные органы и организации полномочиями, осуществление которых имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции. Запрету подлежит также совмещение функций указанных органов или организаций с функциями субъектов предпринимательства, а также наделение субъектов предпринимательства функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного надзора, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами РФ (см. п.3 ст.7 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Неправомерные соглашения (согласованные действия), ограничивающие конкуренцию, могут достигаться между:

а) федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, иными наделенными функциями или правами указанных органов власти организаций или органов, выступающими сторонами таких соглашений (согласованных действий);

б) указанными органами власти (и организациями), с одной стороны, и субъектами предпринимательства - с другой.

Форма соглашений (согласованных действий) может быть любая: устная, письменная, фактические согласованные действия.

Однако подобные соглашения (согласованные действия) являются противоправными, если в результате их совершения имеются или могут иметь место недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов субъектов предпринимательства. Законодательство содержит примерный перечень подобных соглашений (согласованных действий), которые приводят или могут привести к следующим последствиям:

разделу рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей (заказчиков);

ограничению доступа на рынок или устранению с него субъектов предпринимательства;

повышению, снижению или поддержанию цен (тарифов), за исключением случаев, если заключение таких соглашений допускается федеральными законами или нормативными правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ (ст.8 Закона о конкуренции на товарных рынках, ст.6 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

Рассматриваемые правонарушения не могут в каких-либо исключительных случаях быть признаны правомерными (путем доказывания превышения их положительного эффекта над негативными последствиями).

Следует отметить, что ранее Закон о конкуренции на товарных рынках (ст.9) относил к монополистической деятельности нарушение запрета на участие в предпринимательской деятельности должностными лицами органов государственной власти и государственного управления (например, нарушение запретов иметь в собственности предприятия; голосовать посредством принадлежащих им акций (долей) при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества или общества и т.п.).

Подобные запреты предусмотрены нормами различных законодательных актов (например, об основах государственной службы, о статусе судей и др.).

В связи с этим Закон о конкуренции на товарных рынках в редакции от 9 октября 2002 г. обоснованно исключил указанные неправомерные действия должностных лиц из числа нарушений антимонопольного законодательства.

 

Правовая защита от недобросовестной конкуренции

К числу нарушений российского конкурентного законодательства относится недобросовестная конкуренция. Термин "недобросовестная конкуренция"… Актом недобросовестной конкуренции признается всякий акт конкуренции,… Законодательство России соответствует обязательным требованиям по защите от недобросовестной конкуренции,…

Краткие выводы

 

1. Конкурентные действия представляют собой особые методы осуществления предпринимательской деятельности. Различаются так называемые ценовые и неценовые конкурентные действия.

2. Лицами, имеющими право осуществлять конкурентные действия (конкурентами) на товарных и финансовых рынках, по российскому конкурентному законодательству признаются субъекты предпринимательства (хозяйствующие субъекты и финансовые организации).

3. Право на конкуренцию необходимо для того, чтобы субъект предпринимательства имел возможность противодействовать монополизации рынка (и действиям конкретных монополистов по контролю на рынке), реализуя свои правомочия по осуществлению аналогичной (сходной) предпринимательской деятельности на этом же рынке с совершением различных конкурентных действий, направленных на получение прибыли посредством привлечения потребительского спроса.

4. Термин "монополия" используется в нормативных актах в основном для характеристики доминирующего положения одного или нескольких субъектов предпринимательства на рынке, которое состоит в его возможности оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара (работы, услуги) на данном рынке (в основном на цену товара), затруднять или делать невозможным доступ на него другим конкурентам.

5. Целями создания государственных монополий являются: защита экономических интересов государства и потребителей, укрепление безопасности, внешнеторговых, военно-политических позиций государства и т.д. Государственные монополии вводятся в императивном порядке на основании норм законодательства и направлены на обеспечение публично-правовых интересов.

6. По законодательству России монополистическая деятельность является правонарушением.

7. Запреты на осуществление монополистической деятельности (перечисленные в ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках и ст.5 Закона о конкуренции на финансовых рынках) не следует относить к злоупотреблению правом, поскольку занятие субъектом предпринимательства доминирующего положения на рынке свидетельствует не о наличии особого права, а о существовании определенной экономической ситуации (доминирования, монополии), предполагающей соответствующий правовой режим (государственный контроль).

8. Неправомерные действия органов исполнительной власти, органов местного самоуправления и их должностных лиц (ст.7-9 Закона о конкуренции на товарных рынках, ст.6, 12 Закона о конкуренции на финансовых рынках) по своей правовой природе не являются монополистической деятельностью, поскольку последней следует считать деятельность именно субъектов предпринимательства по неправомерному установлению и (или) использованию своего монопольного (доминирующего) положения на рынке или заключение антиконкурентных соглашений.

9. Правовая конструкция недобросовестной конкуренции включает в себя различные типы правонарушений: конкретные запреты, предусмотренные специальными нормами законодательства, определенные недействительные сделки, а также правонарушения, состоящие в злоупотреблении правом.

 

Вопросы

 

1. Дайте определение конкуренции по законодательству России.

2. Каковы основные разновидности конкурентных действий?

3. Что представляет собой право предпринимателя на конкуренцию?

4. Каково правовое значение понятия "монополия"?

5. Назовите основные виды монополий по российскому законодательству.

6. Назовите субъектов естественных монополий.

7. В чем состоит сущность доминирующего положения на рынке?

8. Дайте определение монополистической деятельности.

9. Каковы основные виды злоупотребления доминирующим положением на рынке?

10. Что такое горизонтальные (картельные) соглашения?

11. Дайте определение недобросовестной конкуренции.

12. Каковы основные формы недобросовестной конкуренции?

13. Что понимается под дискредитацией и дезорганизацией деятельности конкурента?

14. Охарактеризуйте демпинг.

 

Рекомендуемая литература

 

Авилов Г.Е., Клейн Н.И. Последствия нарушения требований антимонопольного закона и Федерального закона "О банках и банковской деятельности" о предварительном согласовании приобретения акций кредитных организаций // Комментарий судебно-арбитражной практики / Отв. ред. В.Ф. Яковлев. Вып.7. М., 2000.

Агарков М.М. Проблема злоупотребления правом в современном гражданском праве // Известия АН СССР. Отдел экономики и права. М., 1946. N 6.

Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Комментарий. М., 1977.

Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав // Осуществление и защита гражданских прав. М., 2000.

Еременко В.И. Законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции капиталистических стран. М., 1991.

Зименкова О.Н. Правовое регулирование конкурентных отношений в экономически развитых странах. (Научно-аналитический обзор.) М., 1991.

Иванов И.Д. Современные монополии и конкуренция. М., 1980.

Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002.

Конкурентное право Российской Федерации / Под ред. Н.И. Клейн, Н.Е. Фонаревой. М., 1999.

Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966.

Паращук С.А. Виды недобросовестной конкуренции по законодательству России и зарубежных стран // Право и экономика. 1995. N 5-6.

Паращук С.А. Гражданско-правовая ответственность за недобросовестную конкуренцию по законодательству России // Право и экономика. 1995. N 17-18.

Паращук С.А. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции и монополии). М., 2002.

Паращук С.А. Конкуренция: от экономической многозначности к правовой определенности. Право на конкуренцию // Хозяйство и право. 1998. N 12.

Паращук С.А. Недобросовестная конкуренция: содержание и правовые средства ее пресечения. Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1995.

Паращук С.А. О конкурентном законодательстве России // Законодательство. 1999. N 3.

Паращук С.А. Правовое регулирование конкуренции и монополии при осуществлении предпринимательской деятельности // Предпринимательское право. Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2001.

Садиков О. Злоупотребление правом в Гражданском кодексе России // Хозяйство и право. 2002. N 2.

Соловьев Э. Коммерческая тайна и ее защита. М., 2001.

Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Постатейный комментарий к Федеральному закону "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг". М., 2001.

Тотьев К.Ю. Конкурентное право. М., 2000.

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Ч.II. СПб., 1908.

Шретер В. Недобросовестная конкуренция. СПб., 1914.

 

Раздел IV. Рынок и предпринимательская деятельность

 

Глава 12. Правовое регулирование товарного рынка

 

§ 1. Предприниматель и товарный рынок. § 2. Маркетинг в деятельности предпринимателя-товаропроизводителя и его правовое обеспечение. § 3. Правовое регулирование рекламы в системе маркетинга. Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности. § 4. Биржевой товарный рынок

 

Основные понятия

 

Аукцион - способ продажи товара с публичного торга покупателю, предложившему наивысшую цену.

Бартерная сделка - сделка, при которой взаимный обмен продукцией осуществляется без денежной оплаты. Пропорции обмена при этом определяются, как правило, с учетом соотношения цен на обмениваемые товары на внутреннем или мировом рынке, качества продукции и условий поставки.

Биржевая сделка - зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов.

Биржевой товар - не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле.

Брокер - биржевой посредник, заключающий биржевые сделки от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени за счет клиента (ст.9 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле").

Брокерская деятельность - совершение биржевых сделок брокером от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени за счет клиента.

Брэнд (брэндинг) - клеймо; марочный (от - "марка товара") принцип управления (brand management), заключающийся в выделении отдельных брэндов (товарных знаков, товарных марок, знаков обслуживания) в самостоятельные объекты маркетинга.

Дилер - биржевой посредник, заключающий биржевые сделки от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже для получения выручки (прибыли).

Дилерская деятельность - совершение биржевых сделок дилером от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже.

Информация - совокупность сведений о каких-либо событиях и фактах.

Коммерческая тайна - используемая в предпринимательской деятельности информация, обладающая действительной или потенциальной коммерческой ценностью в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами.

Маркетинг - система коммерческих мер предпринимательской деятельности в условиях рыночной концепции управления. Необходимая составная часть рыночной системы, эффективное средство конкурентной борьбы.

Паблик рилейшнз (Public Relations - ПР) - некоммерческие престижные мероприятия, направленные на создание благоприятного облика фирмы.

Реклама - распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (ст.2 Закона РФ о рекламе).

Рынок - совокупность социально-экономических отношений между продавцами и покупателями; сфера потенциальных обменов, посредством которых осуществляется реализация товаров и окончательное признание общественного характера заключенного в них труда.

Рыночная экономика - система экономических свобод, действующая в жестких рамках закона, поскольку свобода без закона может привести к хаосу и насилию, а закон без свободы чреват тиранией государства.

Товар - продукт труда, произведенный для продажи или обмена.

Товарная биржа - организация, наделенная правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.

Товарный рынок - сфера обращения товара, не имеющего заменителей либо взаимозаменяемых товаров на территории Российской Федерации или ее части, определяемой исходя из экономической возможности покупателя приобрести товар на соответствующей территории и отсутствия этой возможности за ее пределами (ч.4 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Ярмарка - ежегодный рынок. Периодически, как правило, ежегодно организуемые в установленном месте торги.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - п.1 ст.10, ст.139, ст.401, 1033, 1222. Налоговый кодекс РФ - ст.40, 188, 214.1. Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных…

Предприниматель и товарный рынок

В условиях рыночной экономики товарного производства предприниматель выступает в качестве товаропроизводителя. Результатом его… Товаром является продукт труда, произведенный для продажи или обмена. Исходя… Поэтому предприниматель должен всегда помнить, что рынок требует не просто заданный товар сам по себе, такого-то…

Маркетинг в деятельности предпринимателя-товаропроизводителя и его правовое обеспечение

Маркетинг является неотъемлемым элементом рыночной экономики. Предприниматель-товаропроизводитель в повседневной производственно-коммерческой… Термин "маркетинг" английского происхождения от слова… Именно в таком смысле термин "маркетинг" понимался в США, где он появился в начале ХХ в. Первый курс по…

Правовое регулирование рекламы в системе маркетинга. Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности

Неотъемлемой составной частью не только маркетинга, но и всей системы предпринимательской деятельности является реклама. "Рекламу можно… С правовой точки зрения цель и назначение рекламы можно определить как призыв… Слово "реклама" происходит от латинского слова "reclamer" ("выкрикивать") и…

Биржевой товарный рынок

В современной рыночной экономике активную роль в организации реализации и приобретения продукции и товаров играют товарные биржи. Товарные биржи - неотъемлемый элемент рыночной экономики и уже самим этим… Взаимоотношения предпринимателя и товарной биржи представляют собой довольно сложный экономико-правовой механизм,…

Краткие выводы

 

1. В рыночной экономике предприниматель выступает в качестве товаропроизводителя. Товар, производимый им, должен быть востребован рынком (пользоваться спросом). Ибо только реализовав товар на рынке, предприниматель достигает цели своей деятельности - получение прибыли.

2. Экономико-товароведческие характеристики товаров как объектов товарных рынков закрепляются в правовых актах. По этим характеристикам определяется принадлежность товаров к определенной классификационной группе (Классификатору товаров). Товары могут быть взаимозаменяемы, однородны, идентичны.

3. Границы рынков (товарные, географические) определяются законодательством.

4. Договор является правовой формой обмена товарами в рыночной экономике.

5. Маркетинг является неотъемлемым элементом развитой рыночной экономики. Market - рынок, означает деятельность в сфере рынка или деятельность в сфере обращения товара, работу на рынке, использование его законов, изучение и удовлетворение желаний потребителей.

6. Некоторыми учеными (как юристами, так и экономистами) предлагается: именовать эту деятельность "рынковедением" и регламентировать маркетинг как необходимый элемент деятельности предприятия в условиях рыночной экономики;

определить правовой статус маркетинговой службы (маркетолога) на предприятии и юридически обязательные условия осуществления предпринимателем маркетинговой деятельности;

закрепить обязательность отражения требований маркетинговых условий в заключаемых с покупателями договорах;

осуществлять правовое регулирование отношений по маркетинговой деятельности.

7. Правовое обеспечение маркетинга включает в себя рекламу - распространяемую в любой форме, с помощью любых средств информацию о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (ст.2 Закона о рекламе).

8. Субъектами предпринимательской рекламной деятельности является: рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель и потребители рекламы.

9. В последние годы значительное распространение и популярность получило такое явление, как "паблик рилейшнз" (Public Relations) - деятельность по организации положительного общественного мнения о фирме, обеспечению благожелательной известности о ней как об организации с высокой гражданской ответственностью, а также по противодействию неблагоприятным сведениям и слухам.

10. Информация (лат. informatio - разъяснение, изложение, осведомление) - термин, относящийся к познавательно-коммуникативной сфере человеческой деятельности и обозначающий совокупность сведений о каких-либо событиях или фактах.

11. Коммерческая тайна - техническая, экономическая, организационная и иная, используемая в предпринимательской деятельности информация (как документированная, так и не документированная), обладающая действительной или потенциальной коммерческой ценностью в силу неизвестности ее третьим лицам, обычно имеющим дело с подобными видами информации, при том, что к данной информации нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает разумные меры к охране ее конфиденциальности.

12. Товарная биржа - высшая форма посредничества, посредничество в чистом виде. Биржа представляет собой концентрацию спроса и предложения, и поэтому здесь адекватно определяется цена товара. Массовые сделки, совершаемые одновременно на бирже, устраняют влияние на цены со стороны отдельных сделок, заключаемых за стенами биржи. Организация и функционирование товарных бирж регламентируются Законом о товарных биржах.

 

Вопросы

 

1. Определите понятие товарного рынка. Содержится ли оно в нормативных актах Российской Федерации? Если да, то в каких?

2. Что понимается под товаром? Какие виды и характеристику товаров вы знаете?

3. Как определяется состояние конкурентной среды товарного рынка?

4. Какие правовые формы обмена товарами в рыночной экономике вы знаете?

5. Сформулируйте понятие маркетинга. Расскажите о роли и значении маркетинга в деятельности предпринимателя-товаропроизводителя.

6. Что такое "брэнд" и каково его место и роль в системе маркетинга?

7. Назовите виды маркетинга и укажите, чем обусловливается применение того или иного вида маркетинга.

8. Расскажите об основных направлениях правового обеспечения маркетинга. Дайте правовую характеристику каждого направления.

9. Расскажите о возможных организационных построениях службы маркетинга на предприятии. Охарактеризуйте ее.

10. Что такое реклама и какие виды рекламы вы знаете?

11. Расскажите об истории, становлении, развитии и содержании законодательства о рекламной деятельности в Российской Федерации.

12. Расскажите о деятельности организации самоуправления в области рекламы.

13. В чем заключается государственный контроль в области рекламной деятельности?

14. Назовите субъектов рекламной деятельности и расскажите о формах их взаимоотношений и правовом статусе каждого из них.

15. Что такое "паблик рилейшнз" (Public Relations)?

16. Сформулируйте понятие и дайте развернутую характеристику коммерческой тайны по законодательству РФ.

17. Что такое информация и какие ее виды вы знаете?

18. Сформулируйте определение товарной биржи.

19. Назовите основные нормативные акты, регулирующие деятельность товарных бирж, и дайте их общую характеристику.

20. Расскажите об организационной структуре товарных бирж.

21. Охарактеризуйте организационно-правовой механизм осуществления биржевых торгов.

22. Сформулируйте понятие биржевой сделки. Укажите на ее отличительные признаки.

23. Какие виды биржевых сделок вы знаете? Дайте их характеристику.

24. В чем выражается государственный контроль за деятельностью товарных бирж?

 

Рекомендуемая литература

 

Амуржуев О.В., Дорогавцев А.Е., Иващенко А.А. Товарная биржа. Как ее создать? Как организовать работу? Как участвовать в биржевых торгах? М., 1991.

Андреев С. Б., Кобищанов М.Ю., Мелюхина О.Г. и др. Товарные биржи: организация, типовые операции, зарубежный опыт и специфика работы в советских условиях. М., 1991.

Берегова Г.М., Семеусов В.А. Коммерческая тайна и реклама. Иркутск, 2000.

Биржи в СССР: первый год работы. М., 1991.

Блэк Сэм. Паблик рилейшнз. Что это такое? М., 1990.

Васильев Г.А., Каменева Н.Г. Товарные биржи: практическое пособие. М., 1991.

Власова В. Основы предпринимательской деятельности. Маркетинг. М., 2001.

Вольдман Ю.Я. Комментарий Закона Российской Федерации "О рекламе". М., 1998.

Ганджин В.Т. Паблик рилейшнз. Что это значит? Введение в средневедческую коммуникологию. М., 1998.

Голубков Е. Маркетинговые исследования: теория, методология и практика. М., 2000.

Дегтярева О.И., Кандинская О.А. Биржевое дело. Учебник. М., 1997.

Измайлова Е.В. Правовое регулирование маркетинга. Учебное пособие. М., 2002 и др..

Ермакова М.А., Якубов А.Б. Биржи и их роль в рыночной экономике. М., 1991.

Иванов К. Карманная книжка брокера. М., 1991.

Иванов К.В. Товарные биржи вчера и сегодня. М., 1992.

Иванов К.В. Фьючерсы и опционы (механизм сделок). М., 1993.

Иващенко А.А. Товарная биржа (за кулисами биржевой торговли). М., 1991.

Каменева Н.Г. Организация биржевой торговли. Учебник. М., 1998.

Капустина Н.Е. Теория и практика маркетинга в США. М., 1981. С. 17 и др.

Картер Гарри. Эффективная реклама. М., 1991.

Кещян В.Г. Биржевой рынок: страницы истории и становления в современных условиях. М., 1996.

Котлер Ф. Основы маркетинга. М., 1996.

Кретов И. Организация маркетинга на предприятии. Практическое пособие. М., 2001.

Лоран Ф., Бассе Г. Право маркетинга. Юридические вопросы маркетинга. Париж, 1989.

Международные товарные биржи и биржевые операции. М., 1991.

Михайлов В. Право на тайну // Закон. 1998. N 2.

Отнюкова Г.Д. Коммерческая тайна // Закон. 1998. N 2.

Поченцов Г. Паблик рилейшнз, или как успешно управлять общественным мнением. М., 1998.

Реклама и PR: Библиографический указатель книг на русском и иностранных языках. Учебное пособие / Сост. Р.Е. Бенева и др. М., 2001.

Руководство по биржевому делу: товарные сделки, ценные бумаги. М., 1991.

Свердлык Г.А., Андреев А.Н., Страунинг Э.Л. Проблемы рекламных правоотношений. М., 2002.

Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Рекламное законодательство. Учебное пособие в схемах. М., 2002.

Симановская Н.Л. Предпосылки и тенденции применения концепции маркетинга в российской экономике // Маркетинг. 1997. N 2. С.25.

Сэндидж Ч., Фрайбургер В., Ротцолл К. Реклама: теория и практика / Пер. с англ. М., 1989. С.54.

Тайна. Коммерческая. Служебная. Государственная. Сборник нормативных правовых актов Российской Федерации / Сост. А.В. Коломиец. М., 2001.

Тимофеева М.Н. PR в системе кризисной коммуникации. М., 2002.

Товарная биржа, рынок ценных бумаг. М., 1992.

Томилов В.В., Песоцкая Е.В. Маркетинг в системе предпринимательства. М., 2000.

Халфина Р.О. Современный рынок: правила игры. М., 1993.

Хруцкий В. Современный маркетинг: настольная книга по исследованию рынка. М., 2000.

Эрлих А. Технический анализ товарных и финансовых рынков. М., 1996.

 

Глава 13. Правовое регулирование рынка ценных бумаг

 

§ 1. Рынок ценных бумаг: место в общей структуре рыночной экономики, определение и виды. § 2. Законодательство о рынке ценных бумаг и его развитие. § 3. Эмитенты на рынке ценных бумаг. § 4. Эмиссия ценных бумаг. § 5. Правовое регулирование деятельности инвестора на рынке ценных бумаг. § 6. Инфраструктура рынка ценных бумаг. Профессиональные участники рынка ценных бумаг и правовое регулирование их деятельности

 

Основные понятия

 

Владелец ценных бумаг - лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.

Инвестиции - денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл.2 Закона о рынке ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг - совокупность отношений по поводу выпуска и обращения ценных бумаг между его участниками.

Эмиссия ценных бумаг - установленная Законом о рынке ценных бумаг последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о рынке ценных бумаг формы и порядка;

размещается выпусками;

имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

 

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации - ст.8, 34, 35, 71, 74. Бюджетный кодекс РФ от 31 июля 1998 г. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Рынок ценных бумаг: место в общей структуре рыночной экономики, определение и виды

Рыночная экономика, являясь сложной иерархической структурой, состоит из множества взаимосвязанных элементов, в совокупности представляющих механизм… Рынок ценных бумаг - лишь один из видов рынка, призванный, с одной стороны,… Определение места, роли рынка ценных бумаг в экономике, в решении задач, стоящих перед государством и обществом,…

Законодательство о рынке ценных бумаг и его развитие

Ценные бумаги и другие объекты рынка ценных бумаг, представляя собой определенного свойства товар, требуют собственной организации движения, что… Законодательство о рынке ценных бумаг представляет собой один из важнейших… Представляется необходимым основное внимание при рассмотрении вопросов законодательства о рынке ценных бумаг обратить…

Эмитенты на рынке ценных бумаг

Эмитент с экономической точки зрения является потребителем особых товаров и услуг на рынке ценных бумаг. Именно он прежде всего определяет… Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы… Закон о рынке ценных бумаг регулирует прежде всего отношения по выпуску и обращению эмиссионных ценных бумаг. Поэтому…

Эмиссия ценных бумаг

Эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную Законом о рынке ценных бумаг последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных… Эмиссию необходимо отличать от выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг,… Отношения, связанные с эмиссией (эмиссионные отношения), регулируются наряду с Законом о рынке ценных бумаг также…

Правовое регулирование деятельности инвестора на рынке ценных бумаг

С одной стороны, эмитент и инвестор противостоят друг другу, поскольку эмитент формирует спрос на инвестиционный капитал, а инвестор предлагает… Понятия инвестиционной деятельности, инвестиций, инвестора связаны не только с… Если эмитент - всегда субъект только рынка ценных бумаг, то инвестор может быть субъектом и других видов рынка.

Инфраструктура рынка ценных бумаг. Профессиональные участники рынка ценных бумаг и правовое регулирование их деятельности

Инфраструктура рынка ценных бумаг представляет собой сложную систему институтов и отношений, служащих основой функционирования рынка, призванную… Перечень профессиональных участников определен в Законе о рынке ценных бумаг.… К числу профессиональных участников рынка Закон относит: брокеров, дилеров, управляющих ценными бумагами и денежными…

Краткие выводы

 

1. Рынок ценных бумаг призван обеспечивать бесперебойное финансирование первичных рынков - товарного, финансового, рынка услуг и других путем предоставления возможностей по получению участниками рынка необходимых финансовых ресурсов для развития производственно-хозяйственной деятельности.

2. Законодательство о рынке ценных бумаг является подотраслью законодательства о предпринимательской деятельности, закрепляющего особенности правового регулирования отношений на указанном рынке.

3. Эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную Законом о рынке ценных бумаг последовательность действий по размещению эмиссионных ценных бумаг среди их первых владельцев с целью обеспечения эмитента необходимыми финансовыми ресурсами для осуществления предпринимательской деятельности.

4. Ценные бумаги являются инструментом финансового рынка, с помощью которого осуществляется связь между инвестором и эмитентом и происходит перелив финансовых ресурсов в отрасли и сферы экономики, нуждающиеся в них.

5. Важнейшим направлением государственной политики на рынке ценных бумаг Российской Федерации является обеспечение прав инвесторов.

6. Инфраструктура рынка ценных бумаг представляет собой сложную систему институтов и отношений, служащих основой функционирования рынка, призванную обслуживать этот рынок, обеспечивать выполнение свойственных ему функций путем создания необходимых условий деятельности его участников.

7. Профессиональные участники рынка ценных бумаг являются по существу посредниками между инвесторами и эмитентами и составляют основу инфраструктуры рынка.

8. Государство в целях обеспечения интересов всех субъектов рынка устанавливает обязательные требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг.

9. Законодательство о рынке ценных бумаг будет развиваться в направлении усиления защиты прав и интересов инвесторов.

10. Договор является одной из основных правовых форм отношений на рынке ценных бумаг.

 

Вопросы

 

1. Каково место рынка ценных бумаг в рыночной экономике?

2. Перечислите основные функции рынка ценных бумаг.

3. Какие виды рынка ценных бумаг Вы знаете?

4. В каких формах выпускаются эмиссионные ценные бумаги?

5. Перечислите общие требования, установленные законодательством для эмиссии ценных бумаг, в отношении организаций-эмитентов.

6. Какие ограничения установлены законодательством при эмиссии ценных бумаг?

7. Какие особенности существуют при эмиссии и обращении государственных и муниципальных ценных бумаг?

8. Перечислите известные вам виды и способы инвестирования.

9. Какими правами и обязанностями обладает инвестор?

10. Охарактеризуйте кратко различные виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

 

Рекомендуемая литература

 

Алексеев М.Ю. Рынок ценных бумаг. М., 1992.

Алехин Б.И. Рынок ценных бумаг. Введение в фондовые операции. М., 1991.

Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование. Курс лекций. М., 1998.

Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под ред. Е.А. Суханова. Вступительная статья Е.А. Суханова. М., 1996.

Буренин А.Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов: Учебное пособие. М., 1998.

Бычков А.П. Мировой рынок ценных бумаг: институты, инструменты, инфраструктура. М., 1998.

Первозванский А.А., Первозванская Т.Н. Финансовый рынок: расчет и риск. М., 1994.

Подпорина И.В. Операции с ценными бумагами. М., 1993.

Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. А.Е. Шерстобитова. М., 1997.

Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг. М., 1997.

Рубцов Б.Б. Зарубежные фондовые рынки: инструменты, структура, механизм функционирования. М., 1996.

Рынок ценных бумаг: Учебник / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. М., 1996.

Семенкова Е.В. Операции с ценными бумагами: российская практика: Учебник. М., 1997.

Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2002.

Тьюлз Р., Бредли Э., Тьюлз Т. Фондовый рынок / Пер. с англ. 6-е изд. М., 1997.

Шарп У., Александр Г., Бейли Дж. Инвестиции / Пер. с англ. М., 1997.

Юлдашбаева Л.Ю. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг. М., 1999.

 

Глава 14. Правовое регулирование валютного рынка

 

§ 1. Понятие валютного рынка. § 2. Валютный рынок и предпринимательская деятельность. § 3. Организация и проведение операций на валютном рынке. § 4. Государственное регулирование на валютном рынке. § 5. Валютный рынок в сфере внешнеэкономической деятельности

 

Основные понятия

 

Агент валютного контроля - организация, осуществляющая в соответствии с законодательными актами функции валютного контроля и работающая под руководством органа валютного контроля.

Валюта - денежная единица страны, используемая в международных операциях, а также денежные знаки иностранных государств. Соответственно различаются национальная валюта, установленная законом данного государства, и иностранная валюта.

Валютная биржа - организованный рынок, где совершаются валютные операции.

Валютная система - государственно-правовая форма организации валютных отношений, закрепленная национальным законодательством или межгосударственным соглашением.

Валютное ограничение - запрещение или лимитирование операций с валютой и валютными ценностями для резидентов и нерезидентов.

Валютные операции - сделки по купле-продаже валюты; операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, в том числе операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте.

Валютный контроль - средство обеспечения соблюдения валютного законодательства при осуществлении валютных операций.

Валютный курс - соотношение денежных единиц разных стран; цена денежной единицы одной страны, выраженная в иностранной валюте или в международных валютных единицах.

Валютный рынок - сфера экономических отношений, связанная с осуществлением операций по покупке-продаже, обмену иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, а также операций по инвестированию валютного капитала.

Валютный счет - банковский счет в иностранной валюте, открытый для предпринимателя в уполномоченном банке.

Иностранная валюта - денежная единица и денежные знаки иностранного государства; объект купли-продажи на валютном рынке; хранится на счетах в банках, используется для международных расчетов, но не является законным платежным средством на территории других стран. При значительной инфляции, экономической и политической нестабильности более устойчивая иностранная валюта может применяться на территории другой страны под контролем со стороны государства.

Нерезиденты - физические лица, имеющие постоянное место жительства за границей, юридические лица и организации, не являющиеся таковыми, созданные в соответствии с законодательством иностранного государства, находящиеся в России иностранные дипломатические и иные официальные представительства, а также международные организации, их филиалы и представительства.

Орган валютного контроля - орган, осуществляющий контроль за соблюдением валютного законодательства и обладающий широкими полномочиями в области валютного регулирования и валютного контроля, предоставленными федеральными законами, или орган, уполномоченный Правительством РФ.

Профессиональный участник валютного рынка - предприниматель, который получил специальное разрешение - лицензию (например, уполномоченный банк) или приобрел специальный статус (например, член Секции валютного рынка Межбанковской валютной биржи) для осуществления профессиональной деятельности на внутреннем валютном рынке России.

Резиденты - физические лица, имеющие постоянное место жительства в России, а также юридические лица, созданные на территории России в соответствии с законодательством РФ, находящиеся за пределами России филиалы, представительства юридических лиц, дипломатические и иные представительства России за рубежом.

Уполномоченный банк - коммерческий банк, имеющий лицензию на право совершения операций в иностранной валюте.

Участник валютного рынка (в широком смысле) - любой предприниматель (физическое лицо, имеющее статус предпринимателя, и юридическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью), чья деятельность связана с осуществлением валютных операций.

 

Основные нормативные акты

Статьи Соглашения о международном валютном фонде. Приняты 22 июля 1944 г. в Бреттон-Вудсе, штат Нью-Хэмпшир (США), на Валютно-финансовой конференции… Гражданский кодекс РФ - гл.9 "Сделки", ст.317, 140, 141. Кодекс РФ об административных правонарушениях - ст.3.5; 4.5; 15.25; 16.17; 23.60; 27.11.

Понятие валютного рынка

Под валютным рынком понимается сфера экономических отношений, связанная с осуществлением операций по покупке-продаже, обмену иностранной валюты и… В теоретических исследованиях о мировых финансах валютный рынок причисляют к… Различают внешний (мировой) и внутренний (национальный) валютные рынки.

Валютный рынок и предпринимательская деятельность

Деятельность предпринимателя на валютном рынке может пониматься как деятельность любого субъекта правоотношения, имеющего юридический статус… На протяжении длительного периода, начиная с 1930 г. и вплоть до 1986-1987… Валютный рынок в России начал формироваться в конце 80-х - начале 90-х гг., собственно, в тот самый период, когда…

Организация и проведение операций на валютном рынке

Закон о валютном регулировании относит к валютным операциям следующие: операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные… ввоз и пересылку в Российскую Федерацию, а также вывоз и пересылку из Российской Федерации валютных ценностей;

Государственное регулирование на валютном рынке

Государственное регулирование на валютном рынке проявляется в контроле со стороны государства за его функционированием с использованием традиционных… Валютным ограничением считается запрещение, лимитирование и регламентация… Валютные ограничения - это также одно из характерных проявлений валютной политики государства. Валютные ограничения…

Валютный рынок в сфере внешнеэкономической деятельности

Валютный рынок и внешнеэкономическая деятельность связаны самым непосредственным образом. Внешнеэкономическая деятельность проявляется в экспорте и… Отношения в области внешнеэкономической деятельности, связанные с экспортом и… При экспорте и импорте товаров российские предприниматели заключают договоры (контракты) содержащие валютно-финансовые…

Краткие выводы

 

1. Понятие валютного рынка является экономическим понятием. С правовой точки зрения требуется законодательное закрепление понятия "валютный рынок" и определение его признаков, свойств, особенностей функционирования.

В процессе познания категории "валютный рынок" обращаются к различным аспектам рыночной экономики. Валютный рынок - важный сегмент финансового рынка, он обеспечивает своевременное осуществление международных расчетов, регулирование валютных курсов, взаимосвязь всех финансовых рынков, способствует проведению валютной политики государства. В то же время чтобы стать профессиональным участником валютного рынка, необходимо познать не только экономические законы его деятельности, но и правовые составляющие, как-то: получение специальных разрешений (лицензий) на участие в его деятельности (например, для уполномоченного банка требуется специальная лицензия Банка России), приобретение соответствующего статуса (например, члена Секции валютного рынка).

2. Заслуживает более пристального внимания инфраструктура валютного рынка: правовое положение его субъектов (предпринимателей), государства, других участников; процедура и способы функционирования валютного рынка как целостного механизма рыночной экономики. В связи с этим следует обратить внимание на то, что в валютном законодательстве, в отличие от биржевого, нет никаких установлений, касающихся понятий профессионального участника валютного рынка, валютных контрактов и правил их заключения и др. Предприниматель, каковым является гражданин, получивший статус предпринимателя в результате государственной регистрации, а также коммерческая организация и некоммерческая организация при условии ведения ею предпринимательской деятельности, соприкасается с валютным рынком в широком понимании его значения, если осуществляют куплю-продажу иностранной валюты, расчеты в иностранной валюте в связи с экспортом и импортом товара и т.д. На внутреннем валютном рынке в узком понимании - как в официальном центре, где совершается купля-продажа валюты по курсу, формирующемуся под влиянием спроса и предложения, предприниматель выступает как профессиональный участник торгов, являясь акционером или членом межбанковской валютный биржи, или иным образом получает право на официальное участие в торгах.

3. Обращает на себя внимание проблема понятия валютной операции и квалификация валютной операции в качестве текущей или операции, связанной с движением капитала. Наибольшее количество судебных споров возникает именно по этой проблеме. Суду, в частности, приходится рассматривать вопрос о нарушении валютного законодательства, если валютная операция совершалась предпринимателем без специального разрешения (лицензии).

Споры в основном касаются понятия валютных операций и их лицензирования, полномочий органов валютного контроля на взимание штрафов и взыскание всего полученного по сделке в доход государства и других мер ответственности при нарушении валютного законодательства.

В целях квалификации валютных операций в качестве текущих или связанных с движением капитала следует принимать во внимание не только формальные нормы закона, но и заложенные в исследуемые понятия экономические категории. В некоторых странах, как например, в Германии, при регулировании валютных отношений приоритет отдается экономической науке.

4. Валютное законодательство представляет собой совокупность правовых актов, действующих в области валютного регулирования и валютного контроля. Правовые акты, регулирующие валютные отношения, связанные с запрещением, ограничением и регламентацией операций с валютой и валютными ценностями, содержат нормы административного, гражданского и финансового законодательства, которые в большинстве своем носят императивный характер, основаны на властном методе регулирования отношений и, таким образом, являются нормами публичного права.

5. Законом о валютном регулировании и другими законодательными актами определены органы и агенты валютного контроля и определена их компетенция в области валютного контроля за соблюдением валютного законодательства России. Однако судебная практика показывает, что четкого разграничения полномочий между органами валютного контроля нет. Случается, что предприниматель, нарушивший предписание законодательства, привлекается к ответственности одновременно двумя органами валютного контроля, например, Министерством РФ по налогам и сборам и Банком России, или Государственным таможенным комитетом РФ и другим федеральным органом валютного контроля.

6. В отношениях по экспорту и импорту товаров осуществляется валютный контроль со стороны уполномоченных банков и таможенных органов. Такой контроль предусмотрен валютным законодательством в целях защиты экономических интересов государства, в частности, в целях обеспечения платежного баланса России. В связи с этим органы и агенты валютного контроля предъявляют к предпринимателям - экспортерам и импортерам ряд требований, предусмотренных правовыми актами (оформление Паспорта сделки, представление необходимых сведений по внешнеторговому контракту о расчетах в иностранной валюте и др.). Непоступление валютной выручки по экспорту товара на валютный счет предпринимателя или неполучение товара при его импорте в счет произведенных платежей определяется российским законодательством как нарушение валютного законодательства и одновременно как нарушение таможенных правил.

 

Вопросы

 

1. Что следует понимать под валютным рынком?

2. Какие виды и разновидности валютного рынка вам известны?

3. Что вы можете сказать о валютной системе?

4. Что такое валюта, иностранная валюта, валютный курс?

5. Кто может быть участником валютного рынка в широком и узком смысле?

6. Какими правовыми актами (законодательством) регулируются отношения, связанные с валютным рынком?

7. Кого можно считать участником валютного рынка?

8. Каков статус Межбанковской валютной биржи?

9. Что понимается под валютной операцией, в том числе под текущей валютной операцией и операцией, связанной с движением капитала?

10. Что вам известно о расчетном форвардном контракте?

11. Что такое валютные ограничения и в чем они проявляются в валютном законодательстве России?

12. Согласны ли вы с предписанием закона о необходимости продажи части валютной выручки на внутреннем валютном рынке России?

13. Какие виды поступлений от нерезидентов в иностранной валюте не подлежат обязательной продаже на территории Российской Федерации?

14. Содержит ли российское валютное законодательство какие-либо ограничения, касающиеся нерезидентов?

15. Какова цель валютного контроля и в чем он проявляется по законодательству России?

16. Кто относится к органам валютного контроля?

17. В чем заключаются полномочия органа и агента валютного контроля?

18. Каковы отношения российского предпринимателя с уполномоченным банком при экспорте и импорте товаров?

19. В каких случаях уполномоченный банк отказывает в подписании Паспорта сделки при экспорте товаров?

20. Какую ответственность несут предприниматели за нарушение требований валютного законодательства при экспорте и импорте товаров?

 

Рекомендуемая литература

 

Валютный рынок и валютное регулирование: Учеб. пособие / Под ред. И.Н. Платоновой. М., 1996.

Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10.

Долан Э.Дж. и др. Деньги, банковское дело и денежно-кредитная политика / Пер. с англ. Л., 1991.

Любимова Р.Н. О некоторых вопросах судебной практики по применению законодательства о валютном регулировании и валютном контроле // Вестник ВАС РФ. 1999. N 4, 7.

Международные валютно-кредитные и финансовые отношения: Учебник / Под ред. Л.Н. Красавиной. М., 2000.

Платонова И.Н. Валютное регулирование в современной мировой экономике. М., 1999.

Постатейный комментарий к Закону РФ "О валютном регулировании и валютном контроле". М., 2001.

Рахмилович А.В., Сергеева Э.Э. О правовом регулировании расчетных форвардных контрактов // Журнал российского права. 2001. N 2.

Сапожников Н.В. Валютные операции коммерческих банков. Правовое регулирование. М., 1999.

Финансово-кредитный энциклопедический словарь / Под общ. ред. А.Г. Грязновой. М., 2002.

Эбке Вернер Ф. Международное валютное право / Пер. с нем. М., 1997.

Энг Максимо В., Лис Френсис А., Мауер Лоуренс Дж. Мировые финансы / Пер. с англ. М., 1998.

 

Глава 15. Правовое регулирование рынка банковских услуг

 

§ 1. Понятие рынка банковских услуг. § 2. Организация денежных расчетов. § 3. Банковские услуги по привлечению средств. § 4. Банковские услуги по размещению средств

 

Основные понятия

 

Банковская деятельность - осуществляемая особыми субъектами рыночных отношений (кредитными организациями) специфическая предпринимательская деятельность по аккумуляции временно свободных денежных средств и вовлечению их в экономический оборот путем размещения от своего лица и на свой риск, а также по осуществлению расчетов.

Банковская система - взаимосвязанная совокупность кредитных организаций, находящихся на территории государства, во главе с национальным банком.

Коммерческий банк (банк) - универсальная кредитная организация, имеющая право осуществлять в совокупности все виды банковских операций.

Кредитная организация - коммерческая организация, созданная в целях извлечения прибыли от осуществления банковской деятельности. Кредитные организации делятся на коммерческие банки и небанковские кредитные организации.

Небанковская кредитная организация (НКО) - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные виды банковских операций.

Рынок банковских услуг - совокупность оказываемых кредитными организациями услуг, относящихся в соответствии с действующим законодательством к банковским операциям и иным банковским сделкам.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - § 4 и 6 гл.23; § 1 гл.24; § 2 гл.42; гл. 43, 44, 45, 46; ст.921, 922. Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" (в ред.… Федеральный закон от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Понятие рынка банковских услуг

Банковские услуги составляют важнейшую часть рынка финансовых услуг, которые, в общем смысле, связаны с перераспределением ресурсов и финансовых… Рынок банковских услуг характеризуют следующие основные особенности. Прежде… К нижнему уровню относятся коммерческие банки и небанковские кредитные организации, основное различие между которыми…

Организация денежных расчетов

Рынок банковских услуг по организации денежных расчетов представлен следующими банковскими услугами: а) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; б) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц по их банковским счетам;

Банковские услуги по привлечению средств

Рынок банковских услуг по привлечению средств представлен следующими банковскими услугами, указанными в Законе о банках: а) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до… б) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

Банковские услуги по размещению средств

Рынок услуг по размещению привлеченных средств в наиболее рентабельные сегменты экономики представлен следующими банковскими услугами, указанными в… 1) размещение денежных средств от своего имени и за свой счет; 2) выдача банковских гарантий;

Краткие выводы

 

1. Рынок банковских услуг является одним из важнейших сегментов национальной экономики, обеспечивающим ее функционирование и развитие, а также составляет один из важнейших сегментов финансового рынка.

2. Банковские услуги оказываются кредитными организациями, образующими в совокупности с Банком России банковскую систему страны, путем осуществления с целью получения прибыли банковской деятельности (совершения банковских операций и сделок) как исключительного вида деятельности. Банковская система в России является двухуровневой: верхний уровень занимает Банк России, нижний - все кредитные организации.

3. Кредитные организации делятся на банки, имеющие право совершать все виды банковских операций, и НКО, имеющие право совершать только отдельные виды банковских операций. Право на совершение банковских операций возникает у кредитной организации на основании выдаваемой Банком России лицензии на осуществление банковской деятельности.

4. Банковская деятельность является исключительной, т.е. никто, кроме кредитных организаций, не вправе осуществлять ее, а кредитные организации, в свою очередь, не вправе заниматься иной предпринимательской деятельностью.

5. Ответственность за функционирование рынка банковских услуг возложена на Банк России, которому предоставлены широкие полномочия по регулированию этого рынка и осуществлению операций на нем.

6. Функционирование банковской системы должно выполнять стоящие перед ней задачи, а именно: задачу организации денежного обращения и задачу аккумулирования и перераспределения капитала в приоритетные отрасли национальной экономики. Таким образом, рынок банковских услуг делится на три сегмента: рынок услуг по организации денежных расчетов, рынок услуг по привлечению денежных средств и рынок услуг по размещению средств. Наибольшее развитие в России пока получил рынок услуг по организации денежных расчетов. Однако полноценное развитие национальной экономики затруднительно без достаточного развития рынков услуг по привлечению и размещению денежных средств.

 

Вопросы

 

1. Охарактеризуйте состав и структуру банковской системы Российской Федерации.

2. Назовите основные задачи и функции банковской системы.

3. В чем заключается содержание исключительности банковской деятельности?

4. Перечислите и опишите формы безналичных расчетов.

5. Назовите виды пассивных операций банков.

6. Какова правовая природа договора банковского вклада? В чем основные отличия договора банковского счета от договора банковского вклада?

7. Назовите виды активных операций банков.

8. Как используются банковские векселя?

9. Что вы знаете о лизинговых услугах банков? Какие существуют виды лизинга?

10. В чем заключаются факторинговые операции банков?

 

Рекомендуемая литература

 

Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994.

Банковское законодательство. М., 1998.

Гейвандов Я.А. Центральный Банк Российской Федерации. М., 1997.

Гражданско-правовое регулирование банковской деятельности: Учебное пособие / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1994.

Ефимова Л.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. М., 2000.

Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001.

Новоселова Л.А. Денежные расчеты в предпринимательской деятельности. М., 1996.

Олейник О.М. Основы банковского права. М., 1997.

Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000.

Правовое регулирование банковской деятельности. М., 1997.

Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право: Учебник / Под ред. Б.Н. Топорнина. Общая часть. М., 1999.

 

Глава 16. Правовое регулирование рынка страховых услуг

 

§ 1. Понятие рынка страховых услуг. § 2. Значение страхования для предпринимательской деятельности. § 3. Страхование как вид предпринимательской деятельности. § 4. Классификация страховых услуг. Отдельные виды страхования

 

Основные понятия

 

Выгодоприобретатель - физическое или юридическое лицо, которое назначено страхователем для получения страхового возмещения (страхового покрытия), отличное от страхователя и застрахованного лица.

Застрахованное лицо - физическое лицо, риски, связанные с жизнью, здоровьем, трудоспособностью и пенсионным обеспечением которого застрахованы по договору личного страхования либо гражданская ответственность которого застрахована по договору имущественного страхования.

Рынок страховых услуг - совокупность оказываемых страховщиками страховых услуг.

Страхователь - юридическое или дееспособное физическое лицо, заключившее со страховщиком договор страхования либо являющееся страхователем в силу закона.

Страховая деятельность - специфическая предпринимательская деятельность по предоставлению страховых услуг, осуществляемая специальными субъектами рыночных отношений - страховыми организациями (страховщиками).

Страховая организация (страховщик) - юридическое лицо любой организационно-правовой формы, предусмотренной законодательством РФ, созданное для осуществления страховой деятельности и получившее в установленном порядке лицензию на осуществление страховой деятельности на территории Российской Федерации.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - ст.343, 358, 387, 490, 637, 646, 661, 742, 919; гл.48; ст.1072. Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. (с изм. от 26 мая 2001… Закон РСФСР от 28 июня 1991 г. N 1499-I "О медицинском страховании граждан в Российской Федерации" (с изм. и…

Понятие рынка страховых услуг

Главная предпосылка возникновения рынка страховых услуг обусловлена основным признаком собственно предпринимательской деятельности - деятельности… Тем не менее зарождение и возникновение института страхования связано именно с… Сущность отношений по оказанию страховых услуг можно рассматривать с точки зрения частного и публичного интереса.…

Значение страхования для предпринимательской деятельности

Как уже отмечалось, любая деятельность, и особенно предпринимательская, подвержена разнообразным рискам. Прежде всего это риски, связанные с возможностью гибели или повреждения… Затем, это риски, связанные с возможным наступлением гражданской ответственности предпринимателя. Такая…

Страхование как вид предпринимательской деятельности

Страхование как вид предпринимательской деятельности осуществляется специализированными субъектами рынка - страховыми организациями. Как отмечал… Как вид предпринимательской деятельности страхование характеризуется… 1. Является лицензируемой, при этом лицензия выдается на отдельные виды страхования (п.2 ст.32 Закона об организации…

Классификация страховых услуг. Отдельные виды страхования

 

В зависимости от способа организации страхования принято выделять взаимное страхование и коммерческое (промышленное) страхование. Иногда по этому признаку выделяют также самострахование как форму организации страхования, однако, по нашему мнению, самострахование нельзя признать формой страхования*(700). При классификации видов страхования по способу организации страховых услуг следует исходить прежде всего из того, кто из лиц, участвующих в страховании, является обязанным осуществить страховые выплаты и, следовательно, владеет страховым фондом. Так, в случае взаимного страхования страховой фонд, как правило, распределен между несколькими лицами, взаимообязанными возместить друг другу в определенных долях соответствующие потери, возникшие от наступления страхового случая, и являющимися одновременно и страховщиками, и страхователями, либо находится во владении некоммерческой организации; в случае же коммерческого (промышленного) страхования владельцем страховых фондов является профессиональный страховщик, осуществляющий страхование различных рисков как исключительный вид деятельности.

Взаимное страхование предполагает заключение несколькими лицами, имеющими сходные риски (например, несколько купцов, осуществляющих перевозку грузов кораблями одного судовладельца), соглашения о том, что в случае наступления соответствующего риска в отношении одного из них другие в соответствующих долях покроют его убытки. При взаимном страховании может быть предусмотрено создание единого фонда путем разовых или периодических отчислений участников договора, либо право на получение соответствующей суммы страхового возмещения может принадлежать пострадавшему от наступления страхового случая как обязательственное право требования к другим участникам такого договора. В настоящее время взаимное страхование организуется в форме некоммерческой организации - общества взаимного страхования. Такие общества построены на основе членства, и их основной задачей является страхование имущественных интересов только их членов (ст.968 ГК РФ); иными словами, закон ограничивает сферу деятельности обществ взаимного страхования только имущественным страхованием.

Причина такого ограничения не до конца ясна: организация личного страхования на основе взаимности во многих случаях могла бы быть весьма эффективна*(701); создается ощущение, что законодатель не смог решить коллизию между нормой о публичности договора личного страхования (ст.927 ГК РФ) и конструкцией ст.426 ГК РФ, предусматривающей наличие специального субъекта публичного договора - коммерческую организацию. В обществах взаимного страхования обязанности членов общества по уплате страховых премий и самого общества по страховым выплатам регулируются учредительными документами общества и иными локальными нормативными актами, принятыми в обществе. Однако возможно и заключение договора страхования между обществом взаимного страхования и его членами.

Взаимное страхование ограничено в применении не только в силу указанных законодательных ограничений, но и по своей природе: "Взаимное страхование ... трудно осуществимо при всей своей выгодности, потому что требует очень большого числа участников, привлечение которых, в свою очередь, требует выдающейся инициативы и сложной организации"*(702). Иными словами, для такого распределения убытков от наступившего страхового случая между участниками договора взаимного страхования, которое не было бы для каждого из них существенным, количество участников взаимного страхования должно быть неразумно большим. В таком случае централизация денежных фондов взаимных страхователей требует определенных расходов и работы, что невозможно без значительных административных расходов. А это уже настолько близко к коммерческому страхованию, что преимущества взаимного страхования (отсутствие прибыли страховщика-промышленника) теряет экономический смысл.

Из перечисленных двух форм организации страхования - взаимного страхования и коммерческого (промышленного) страхования, как уже отмечалось, наибольшее развитие получила вторая форма. Поскольку при правильной организации коммерческого страхования сумма получаемых страховщиком страховых премий в совокупности больше суммы производимых им страховых выплат, то "есть возможность принятия на страх чужого имущества обратить в промысел"*(703). Исторически особое значение для развития коммерческого страхования имело появление обществ с акционерным и складочным капиталом: у страхователей было больше оснований передавать свои риски на страх таким лицам, капитал которых достаточно велик для их покрытия. Именно возможность концентрации средств через акционерный и складочный капитал предопределило развитие страхования прежде всего по коммерческому (промышленному) пути.

В зависимости от экономической связи источников формирования страховых фондов и страховых выплат выделяется рисковое и накопительное страхование. При накопительном страховании размер страховых выплат определяется суммой уплаченных за определенный период (накопленных) страхователем страховых премий, плюс начисленный страховщиком процент. Например, при страховании на случай вступления в брак страхователь на регулярной основе уплачивает страховщику страховые премии; поступившие суммы учитываются на лицевом счете страхователя; при вступлении в брак застрахованного лица ему (выгодоприобретателю) выплачивается сумма накопленных страховых премий, плюс определенный процент. Таким образом, при накопительном страховании риск как таковой отсутствует и страховые организации исполняют функцию по аккумулированию временно свободных денежных средств и их инвестированию от своего имени и на свой риск в приносящие доходы активы. Такая функция свойственна многим профессиональным участникам финансовых рынков. Вместе с тем при рисковом страховании страховое покрытие выплачивается страхователю (выгодоприобретателю) из средств страховой компании, полученных от страховых премий как самого страхователя, так и других страхователей, а также за счет собственных средств страховой компании.

В зависимости от основания возникновения страхового правоотношения страхование делится на отрасли добровольного и обязательного страхования (определение отраслей страхования приведено ниже).

Некоторые авторы вообще отвергают возможность существования обязательности страхования, утверждая, что если договор страхования основан не на свободном волеизъявлении сторон, а на законе, то эти отношения не могут быть безоговорочно признаны договором страхования*(704). Но в большинстве случаев обязательного страхования в последнем есть место и договору в части определения многих не установленных законом императивно условий договора страхования.

Добровольное страхование возникает на основании свободного волеизъявления сторон; в отношении же обязательного страхования воля сторон ограничена, как минимум, правом решать вопрос: заключать договор или нет? Законом могут также определяться императивно многие существенные условия обязательного страхования*(705). В некоторых случаях договор при обязательном страховании не заключается, например, при обязательном страховании пассажиров воздушного, железнодорожного, морского, внутреннего водного и автомобильного транспорта сумма страховой премии включается в стоимость билета, и владелец билета считается застрахованным. Законом могут быть предусмотрены и другие случаи отсутствия письменного договора страхования при обязательном страховании (например, обязательное государственное страхование может быть оформлено как договором, так и регулироваться только законом и иными правовыми актами). Обязательное страхование может быть предусмотрено императивно (например, обязанность ломбарда страховать заложенные вещи - п.4 ст.919 ГК РФ), диспозитивно (например, страхование предмета залога обязательно, если иное не предусмотрено договором - п.1 ст.343 ГК РФ), факультативно (например, ст.490 ГК РФ допускает возложение обязанности страхования имущества по договору купли-продажи на продавца либо на покупателя) или альтернативно (например, плательщик ренты обязан предоставить обеспечение исполнения его обязательств либо застраховать в пользу получателя ренты риск своей ответственности по договору - п.2 ст.587 ГК РФ).

Обязательное страхование может быть установлено законом в отношении жизни, здоровья или имущества, гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда жизни, здоровью, имуществу или нарушения договоров (п.2 ст.927 и п.1 ст.935 ГК РФ). Для юридических лиц, владеющих государственным или муниципальным имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, допускается установление в законе обязанности по страхованию имущества.

Судебная практика по этому поводу подтверждает, что установленное актами СССР обязательное страхование имущества граждан не применяется с момента вступления в силу ГК РФ. Рассматривая иск страховой компании к гражданам о взыскании недоимки по обязательному страхованию строений, Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ указала: "Нормы о возможности законодательного закрепления обязанности гражданина заключать со страховщиком договор о страховании его имущества ГК РФ не содержит. На гражданина может лишь возлагаться законом обязанность по страхованию своей гражданской ответственности перед другими лицами. При таких обстоятельствах Указ Президиума Верховного Совета СССР от 2 октября 1981 г. "О государственном обязательном страховании имущества, принадлежащего гражданам", на который сделана ссылка в судебных постановлениях, в соответствии с ч.1 ст.4 Федерального закона от 26 января 1996 г. "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" на территории Российской Федерации применяться не может как противоречащий положениям главы 48 ГК РФ"*(706).

В обязательном страховании выделяется обязательное государственное страхование (ст.969 ГК РФ), которое является новеллой действующего ГК. Особенность государственного обязательного страхования заключается не только в основании возникновения страхового правоотношения, которым является закон, но и в источнике средств для формирования страховых фондов, которым по обязательному государственному страхованию являются средства государственного бюджета. Объектом обязательного государственного страхования может быть жизнь, здоровье и имущество государственных служащих. Кроме того, законом предусмотрено, что в отношениях по обязательному государственному страхованию, возникающих без договора, непосредственно в силу закона, в качестве страховщика должна выступать государственная организация. Отношения обязательного государственного страхования регулируются правилами гл.48 ГК РФ, если иное не предусмотрено законами и иными правовыми актами о таком страховании и не вытекает из существа соответствующих отношений по страхованию.

Следует отметить определенную противоречивость обязательного государственного страхования, поскольку круг регулируемых этой нормой отношений весьма узок: страхование жизни, здоровья и имущества государственных служащих. При этом упоминание в ГК РФ государственных страховых организаций практикой не поддержано: для страхования жизни, здоровья и имущества государственных служащих в случаях, предусмотренным законом, на конкурсной основе, как правило, избирается негосударственная страховая организация, с которой заключается договор*(707).

В то же время за счет средств государственного бюджета страхуется не только жизнь, здоровье и имущество государственных служащих. Различными нормативными актами предусмотрено обязательное государственное страхование жизни и здоровья Президента РФ, прекратившего исполнение своих обязанностей, граждан, проживающих в закрытых административно-территориальных образованиях, и др. В литературе такие виды обязательного страхования за счет средств бюджета лиц, не упомянутых в ст.969 ГК РФ, принято называть государственным обязательным личным страхованием. Полагаем, что нормы ст.969 ГК РФ следует признать несовершенными: либо в силу иного, чем ожидалось, развития практики, либо несовершенства самих правовых норм цель правового регулирования, обеспечиваемого указанными нормами, непонятна. В том случае, если в силу обязательного страхования страховые фонды создаются за счет средств бюджета определенного уровня, значение для классификации данного вида страхования будет иметь то, в чьем владении находятся эти денежные фонды, а также то, осуществляется страхование на основе свободного волеизъявления сторон или в силу указания закона; источник средств для формирования фондов не имеет существенного значения для сути страхового правоотношения. В том случае, если страховые фонды или, точнее сказать, денежные целевые фонды создаются во владении специализированных государственных организаций, выступающих в качестве страховщиков по обязательному государственному страхованию, такие отношения не являются страховыми услугами и нормы гл.48 ГК РФ применяются к ним субсидиарно. Отношения по формированию и использованию государственных внебюджетных фондов регулируются отдельными нормативными актами, и даже при сходстве терминологии, используемой в этих нормативных актах и законодательстве о страховании, нормы последнего не применяются к отношениям, регулируемым такими специальными нормативными актами*(708). То есть отношения по обязательному государственному пенсионному, социальному страхованию, обязательному страхованию банковских вкладов*(709) и т.п. не относятся к рынку страховых услуг.

Немало практических сложностей вызывает и указанное в п.2 ст.969 ГК РФ понятие "государственные страховые или иные государственные организации", которые должны выступать в качестве страховщиков во внедоговорных отношениях по обязательному государственному страхованию. Вероятно, речь не идет о хозяйственных обществах и товариществах, контрольный пакет которых принадлежит государству: такие субъекты являются не государственными, а частными предприятиями. Организация страховой деятельности на основе государственного унитарного предприятия технически возможна, особенно для целей обязательного государственного страхования, где правила гл.48 ГК РФ могут и не применяться. Однако при оказании страховых услуг государственным унитарным предприятием смысл страхования в известной мере теряется: для казенного предприятия, наделяемого имуществом на праве оперативного управления, законом предусмотрена субсидиарная ответственность государства при недостаточности имущества казенного предприятия; для предприятия, наделяемого имуществом на праве хозяйственного ведения, субсидиарная ответственность может наступить в случае, если банкротство такого предприятия вызвано указаниями собственника (п.3 ст.56 ГК РФ). Теоретически возможна организация обязательного государственного страхования на базе созданной для этих целей государственной корпорации (ст.7.1 Закона о некоммерческих организациях). Однако и в этом случае страховое законодательство не применялось бы к деятельности такой государственной корпорации: ее цели и задачи, равно как ее организационная структура и компетенция, должны быть определены в соответствующем федеральном законе, и даже если деятельность такой государственной корпорации очень похожа на страховую деятельность, она будет осуществляться на основании специального законодательства и будет чем-то иным, нежели страховая деятельность*(710).

Видом страхования называют услуги по страхованию конкретных однородных объектов в определенном объеме страховой ответственности по установленным тарифным ставкам. Страховые отношения между страховщиком и страхователем осуществляются по видам страхования. Виды страхования группируются в отрасли страхования на основе принципиальной схожести объектов страхования соответствующих отраслей, позволяющих применять к ним одинаковые правовые нормы. Так, в отрасли личного страхования объектом страхования являются имущественные интересы, связанные с жизнью, здоровьем, трудоспособностью и пенсионным обеспечением страхователя или застрахованного лица. В отрасли имущественного страхования объектом страхования являются имущественные интересы, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом.

Некоторые ученые выделяют три отрасли страхования: личное, имущественное и страхование ответственности. Вместе с тем следует признать, что "в основе деления страхования на отрасли лежат принципиальные различия в объектах страхования"*(711). Такие принципиальные различия и обусловливают особенности правового регулирования отношений по страхованию различных объектов. Принципиальным отличием личного страхования от имущественного является невозможность, как правило, точно оценить размер причиненного страховым случаем ущерба и, следовательно, ограничить этим действительным ущербом страховую сумму. При страховании ответственности размер причиненного ущерба определить несложно, и поэтому представляется правильным отнести страхование ответственности к разновидности имущественного страхования.

Соответственно в рамках отраслей страхования его деление на подотрасли основано на близости основных черт тех типичных имущественных интересов, которые являются объектами страхования для данной подотрасли. Отрасль личного страхования включает следующие подотрасли: страхование от несчастных случаев, медицинское страхование, cтрахование жизни. Подотраслями имущественного страхования являются страхование имущества, страхование предпринимательских рисков, страхование ответственности.

В рамках подотрасли имущественного страхования - страхования имущества - можно выделить много видов страхования, особенности которых определяются: (а) видовыми характеристиками имущества (т.е. здания, средства транспорта, движимое имущество и т.п.), (б) его принадлежностью (страхование имущества граждан и юридических лиц) и (в) родом опасностей, от которых имущество страхуется (страхование зданий от пожара, средств транспорта от угона, урожая от засухи и т.д.). Возможные комбинация этих трех составляющих дают возможность выделять неограниченное число видов страхования имущества. В отношении всех видов страхования этой подотрасли действует компенсационный принцип страховой выплаты: страховая сумма не может превышать страховой стоимости имущества, а страховая выплата - стоимости действительного ущерба, причиненного имуществу страховым случаем. Если страховая стоимость имущества заявлена страхователем выше, чем его действительная стоимость, страховая выплата осуществляется в пределах стоимости действительно ущерба, причиненного имуществу. А как быть, если страховая сумма, установленная в договоре страхования, значительно ниже его реальной стоимости? При полной гибели имущества в результате наступления страхового случая страховая сумма выплачивается полностью. В том же случае, если имущество погибло не полностью, возможны две системы исчисления суммы страховой выплаты: система пропорционального риска и система первого риска. Пропорциональная система выгоднее страховщику: если, например, страховая стоимость имущества по договору страхования установлена в размере 150 руб., на уровне 75% его реальной стоимости, каковая составляет соответственно 200 руб., то при гибели половины имущества (т.е. убытки от страхового случая составляют 100 руб.) страховщик по пропорциональной системе выплатит лишь 75 руб. Напротив, система первого риска означает, что страховщик принимает этот риск на себя полностью и в пределах страховой суммы покрывает убытки страхователя в полном объеме. То есть по системе первого риска в рассмотренном случае страховщик выплатил бы не 75, а 100 руб. Закон в качестве презумпции устанавливает для тех случаев, когда страховая сумма установлена ниже страховой стоимости имущества, систему пропорционального риска (ст.949 ГК РФ), однако эта норма является диспозитивной, и иное правило может быть установлено сторонами в договоре страхования.

Для страхования предпринимательских рисков характерно то, что для данного вида страхования существенное значение имеет личность страхователя: допускается страхование риска только самим страхователем (который при этом должен быть предпринимателем, т.е. зарегистрированным в надлежащем порядке субъектом оборота) и только в свою пользу. Причина такого ограничения заключается прежде всего в том, что риск наступления страхового случая по страхованию данного вида может в значительной степени зависеть от самого страхователя. Кроме того, данный вид страхования покрывает собой не только прямые убытки, но и упущенную выгоду предпринимателя. Пока этот вид страхования не нашел широкого применения в силу недостаточного развития российской системы страхования и определенной нестабильности экономического оборота. Страховые организации для осуществления страхования данного вида должны либо иметь статистические данные для расчета вероятности предпринимательских рисков, либо оценивать эти риски исходя из субъективного понимания деятельности страхователя и страхуемых рисков, т.е. вникать в суть бизнеса страхователя и даже в некоторой степени его контролировать.

И наконец, подотрасль имущественного страхования - страхование ответственности - включает случаи обязательного и добровольного страхования ответственности за причинение вреда, а также страхование договорной ответственности. Законодательством предусмотрено, в частности, обязательное страхование ответственности владельцев автотранспортных средств, предприятий, являющихся источниками повышенной опасности, перевозчиков грузов, таможенных брокеров, нотариусов и т.д. Эти и другие виды ответственности за причинение вреда могут быть застрахованы дополнительно в добровольном порядке. Страхование ответственности за причинение вреда, как обязательное, так и добровольное, успешно развивается в нашей стране. При страховании ответственности страховщик в пределах страховой суммы покрывает убытки лица, пострадавшего от действий страхователя или застрахованного лица, если таковое назначено страхователем. Пострадавшее лицо и является выгодоприобретателем по указанному виду страхования, однако это лицо определяется непосредственно в момент причинения вреда.

Спорным видом страхования является страхование договорной ответственности (ст.932 ГК РФ). Этот вид страхования допускается только в случаях, предусмотренных законом. Причина такого ограничения заключается в том, что исполнение договора надлежащим образом является прямой обязанностью страхователя. По сути страхователь в данном случае страхует собственную безответственность. Действительно, неисполнение страхователем своих договорных обязательств может быть последствием внешних обстоятельств (срыв обязательств контрагентами, стихийные бедствия и т.п.). Однако объективные причины неисполнения договора могут быть покрыты страхованием других видов.

Для всех видов имущественного страхования договором или законом могут быть установлены специальные институты, свойственные договору страхования. К ним относятся франшиза, абандон и суброгация.

Франшиза предполагает освобождение страховщика от выплаты части страховой суммы. При условной франшизе страховщик освобождается от выплаты определенного процента от суммы действительного ущерба, причиненного страховым случаем; т.е. сумма франшизы устанавливается в процентном соотношении к сумме ущерба. При безусловной франшизе страховщик освобождается от страховых выплат по ущербу до определенной суммы (например, первые 10 000 руб. вычитаются из суммы любой страховой выплаты), которая может быть выражена в абсолютном значении или в процентном отношении к страховой сумме. Условие о франшизе снижает риски страховщика и тем самым позволяет ему снизить страховой тариф.

Абандон является правом страховщика, выплатившего страхователю страховую сумму полностью, получить застрахованное имущество в свою собственность. Это освобождает страховщика от необходимости точной оценки суммы действительного ущерба, причиненного имуществу.

Суброгация означает право страховщика требовать от лица, виновного в причинении ущерба застрахованному имуществу, возмещения суммы страховой выплаты, произведенной страхователю. Отказ от суброгации может быть установлен в договоре страхования, однако он ничтожен в отношении лица, умышленно причинившего вред (п.1 ст.965 ГК РФ). По юридической природе суброгация является частным случаем цессии (уступки прав требования), основанной на законе (п.1 ст.382 ГК РФ). Не следует путать право суброгации с правом регресса; последнее возникает у лица в силу исполнения чужого обязательства (например, исполнение обязательства солидарным должником за других должников, исполнение поручителем или гарантом обязательства за должника и т.п.); при суброгации к страховщику переходят права в силу исполнения им своего обязательства по договору страхования.

Следует иметь в виду, что суброгация применяется только в отношении имущественного страхования. В частности, Президиум ВАС РФ при рассмотрении в порядке надзора иска страховой компании к владельцу источника повышенной опасности о возмещении перешедшего к страховой компании в порядке суброгации права требовать возмещения ущерба, причиненного по вине ответчика жизни или здоровью застрахованного лица, установил: "В соответствии со статьей 965 Гражданского кодекса Российской Федерации переход прав страхователя на возмещение ущерба к страховщику (суброгация) предусмотрен только по договору имущественного страхования, а по договору личного страхования ни названным Кодексом, ни Федеральным законом "Об организации страховой деятельности в Российской Федерации" суброгация не предусмотрена. При суброгации происходит перемена лица в обязательстве. Статья 383 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускает перехода к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора. Следовательно, при заключении договора личного страхования у страховщика отсутствуют правовые основания для взыскания выплаченного страхователю (выгодоприобретателю) страхового обеспечения в порядке суброгации"*(712).

Франшиза, абандон и суброгация являются типичными институтами страхового права. Для того чтобы эти институты применялись в страховом правоотношении, они должны быть предусмотрены в законе или договоре страхования, на основании которого оно возникло.

В рамках подотрасли личного страхования - страхования от несчастных случаев - встречается множество видов страхования, добровольного и обязательного, включая обязательное государственное и так называемое государственное личное страхование. Виды страхования в этой группе определяются: (а) категорией застрахованных лиц (дети, государственные служащие, военнослужащие, пассажиры и т.д.) и (б) страховым риском в виде несчастного случая, который может причинить вред жизни или здоровью застрахованных.

Подотрасль медицинского страхования включает два вида страхования - обязательное и добровольное, которые при всей их схожести имеют принципиальные различия. Обязательное медицинское страхование (ОМС), осуществляемое с участием страховых организаций, охватывает не только собственно страхование, но и структуру формирования и распределения централизованных государственных фондов. Формирование этих фондов осуществляется за счет средств единого социального налога, часть которого целевым образом перечисляется налогоплательщиками в федеральный фонд ОМС и фонд ОМС субъекта Федерации, а также за счет средств бюджетов различных уровней, перечисляющих в указанные фонды средства на неработающих граждан. Страховые выплаты перераспределяются через страховые организации, имеющие соответствующие лицензии и договоры с учреждениями здравоохранения, в пользу этих учреждений в зависимости от количества оказанных ими медицинских услуг населению. Добровольное медицинское страхование осуществляется по классической страховой схеме, причем на рынке представлены услуги как по рисковому, так и по накопительному медицинскому страхованию. В добровольном страховании отсутствует элемент формирования и использования централизованных государственных фондов. Данная страховая услуга получила весьма широкое распространение.

И наконец, среди видов страхования, относящихся к подотрасли страхования жизни, выделяют страхование на случай смерти и страхование на случай определенных жизненных событий: на дожитие до определенного возраста, на случай бракосочетания, на оплату обучения, страхование пенсий и т.д.

Время от времени появляются новые виды страхования, что связано с изменением не только страховой деятельности и появлением новых услуг на рынке, но и экономики, окружающей среды, достижениями науки и т.д. Следует отметить, что приведенная классификация отраслей, подотраслей и видов страхования может не охватывать всех видов имущественных интересов, которые могут быть застрахованы. Например, если гражданин, не являющийся предпринимателем, приобретает долговую ценную бумагу и страхует получение платежа по ней, такой договор страхования не укладывается ни в договор страхования имущества (поскольку страхуется не имущественная, а обязательственная составляющая ценной бумаги), ни к договору страхования предпринимательского риска (гражданин не является предпринимателем), ни к договору страхования ответственности по договору (там допускается страховать только ответственность страхователя), ни к страхованию гражданской ответственности (поскольку этот вид страхования предусматривает деликтную ответственность и не допускается страхование в свою пользу). Таким образом, руководствуясь принципом "разрешено все, что не запрещено", следует признать, что возможны и иные виды страхования, помимо предусмотренных законом.

 

Краткие выводы

 

1. Рынок страховых услуг является одним из важнейших сегментов финансового рынка, обеспечивающим стабильность экономического и социального развития общества. Рынок страховых услуг позволяет заинтересованным лицам минимизировать вредоносные последствия непредвиденных событий путем равномерного перераспределения рисков между многими лицами, что обеспечивает стабильность оборота.

2. Страховая деятельность является исключительной: страховые организации не вправе заниматься производственной, торгово-посреднической и банковской деятельностью, и никто, кроме лицензированных страховых организаций, не имеет права оказывать страховые услуги.

3. Рынок страховых услуг регулируется специальным законодательством, учитывающим многовековые традиции нормотворчества в страховой сфере. Страховые услуги предоставляются по утверждаемым в определенном законом порядке типовым правилам страхования отдельных видов.

4. Страховые услуги предоставляются страховыми организациями страхователям путем заключения с ними договоров страхования. Как правило, заключение договора страхования оформляется путем покупки страхователем страхового полиса.

5. Различные виды страхования делятся на две отрасли страхования - личное и имущественное, каждая из которых имеет ряд существенных особенностей, обусловленных спецификой отношений сторон, и регулируется специальными нормами страхового права. Страхование ответственности относится к отрасли имущественного страхования.

6. В развитой экономической системе рынок страховых услуг занимает важное место, пронизывая все сферы предпринимательской деятельности, гражданского оборота, быта и социальной сферы общественной жизни, внося в них стабильность и планомерность, обеспечивая людям уверенность в будущем.

 

Вопросы

 

1. Что может быть объектом страхования?

2. Опишите состав страхового правоотношения.

3. Какие отрасли и подотрасли страхования вы знаете?

4. В чем состоят различия между обязательным и добровольным страхованием? Охарактеризуйте виды обязательного страхования.

5. В чем заключается государственное регулирование страховой деятельности?

6. Каковы основные различия между имущественным и личным страхованием?

 

Рекомендуемая литература

 

Брагинский М.И. Договор страхования. М., 2000.

Казанцев С.К. Основы страхования. Учебное пособие. Екатеринбург, 1998.

Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М., 1992.

Страховое право. Учебник. М., 2002.

Шахов В.В. Страхование. Учебник. М., 2001.

 

Глава 17. Правовое регулирование рынка аудиторских услуг

 

§ 1. Аудит: понятие, сущность, виды. 1.1. Понятие аудита и аудиторской деятельности и их сущность. 1.2. Виды аудита. § 2. Субъекты рынка аудиторских услуг. § 3. Организация и регулирование аудиторской деятельности в России. 3.1. Нормативное регулирование аудиторской деятельности. 3.2. Органы, регулирующие аудиторскую деятельность. 3.3. Аудиторские объединения. 3.4. Аттестация на право осуществления и лицензирование аудиторской деятельности. § 4. Порядок проведения аудита и правовая форма организации отношений по аудиту. 4.1. Планирование аудита. 4.2. Проведение аудита. 4.3. Завершение аудита

 

Основные понятия

 

Аккредитованное профессиональное аудиторское объединение - объединение аудиторов, аудиторских организаций, созданное в соответствии с законодательством РФ в целях обеспечения условий аудиторской деятельности своих членов, защиты их интересов, действующее на некоммерческой основе, устанавливающее обязательные для своих членов правила (стандарты) профессиональной деятельности и профессиональной этики, осуществляющее систематический контроль за их соблюдением, получившее аккредитацию в уполномоченном федеральном органе.

Аттестация на право осуществления аудиторской деятельности - проверка квалификации физических лиц, желающих заниматься аудиторской деятельностью.

Аудитор - физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом и имеющее квалификационный аттестат аудитора.

Аудиторская деятельность, аудит - предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей.

Аудиторская организация - коммерческая организация, осуществляющая аудиторские проверки и оказывающая сопутствующие аудиту услуги.

Аудиторская тайна - информация об операциях аудируемых лиц и лиц, которым оказывались сопутствующие аудиту услуги.

Аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц, составленный в соответствии с федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности и содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица и соответствии порядка ведения его бухгалтерского учета законодательству РФ.

Достоверность финансовой (бухгалтерской) отчетности - степень точности данных финансовой (бухгалтерской) отчетности, которая позволяет пользователю на основании ее данных делать правильные выводы о результатах хозяйственной деятельности, финансовом и имущественном положении аудируемых лиц и принимать базирующиеся на этих выводах обоснованные решения.

Контроль качества аудита - система организационных мер, методик и процедур, применяемых для проверки соблюдения требований правил (стандартов) аудиторской деятельности и других нормативных документов, регулирующих аудиторскую деятельность в РФ.

Лицензирование аудиторской деятельности - процедура выдачи специального разрешения (лицензии), дающего право осуществлять аудиторскую деятельность аттестованным аудиторам, а также организациям, отвечающим требованиям законодательства, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве субъектов предпринимательской деятельности.

Обязательный аудит - ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организации или индивидуального предпринимателя.

Отчетность финансовая (бухгалтерская) - единая система показателей, отражающих имущественное и финансовое положение хозяйствующего субъекта и результаты его хозяйственной деятельности, составляемая на основе данных бухгалтерского учета по результатам отчетного периода и по состоянию на отчетную дату по установленным формам.

Правила (стандарты) аудиторской деятельности - нормативные документы, содержащие единые требования к осуществлению и оформлению аудита и сопутствующих ему услуг, а также к оценке качества аудита, порядку подготовки аудиторов и оценке их квалификации.

Услуги, сопутствующие аудиту - услуги, которые разрешается оказывать аудиторам (аудиторским организациям) в соответствии с законодательством об аудиторской деятельности помимо собственно проведения аудиторских проверок.

 

Основные нормативные акты

 

Гражданский кодекс РФ - ст.2; гл.3; ст.779-783.

Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (с изм. и доп. от 14 декабря 2001 г.) // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.I). Ст.3422; N 51. Ст.4829.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Постановление Правительства РФ от 6 февраля 2002 г. N 80 "О вопросах государственного регулирования аудиторской деятельности в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 6. Ст.583.

 

Аудит: понятие, сущность, виды

 

Понятие аудита и аудиторской деятельности и их сущность

Одной из составляющих рыночного хозяйства является функционирование рынка аудиторских услуг. Институт аудита имеет свою историю. Если в целом… В III веке до н.э. римские управляющие назначали квесторов, магистратов и… В Средние века в Европе появляется обычай подтверждать правильность сделок путем их регистрации двумя разными…

Виды аудита

В действующем законодательстве отсутствуют положения, касающиеся критериев классификации аудита: в Законе об аудиторской деятельности содержится… Законодатель, определяя обязательный аудит как обязательную ежегодную проверку… Так, обязательный аудит осуществляется в случаях, если:

Субъекты рынка аудиторских услуг

Закон об аудиторской деятельности устанавливает субъектный состав отношений, возникающих в сфере оказания аудиторских услуг и раскрывает особенности… аудитор; аудиторская организация;

Организация и регулирование аудиторской деятельности в России

 

Нормативное регулирование аудиторской деятельности

Мировой практике известны две различные концепции регулирования аудиторской деятельности. Первая из них распространена, в частности, в Австрии,… Вторая концепция получила развитие в англоязычных странах (США, Великобритания… В России на современном этапе складывается сложная система регулирования аудиторской деятельности. К первой группе…

Органы, регулирующие аудиторскую деятельность

Одним из субъектов рынка аудиторских услуг является уполномоченный федеральный орган государственного регулирования аудиторской деятельности. Таким… Предшественником уполномоченного федерального органа была Комиссия по… В Законе об аудиторской деятельности четко определены функции уполномоченного федерального органа, которые, на наш…

Аудиторские объединения

Закон об аудиторской деятельности важное значение придает деятельности аккредитованных профессиональных аудиторских объединений. Тем самым… Профессиональным аудиторским объединением признается объединение… Закон выделяет следующие правовые признаки профессиональных аудиторских объединений:

Аттестация на право осуществления и лицензирование аудиторской деятельности

Во всех странах к профессиональным и моральным качествам аудиторов предъявляются самые высокие требования. Такое отношение обусловлено общественной… Принципиальные требования к уровню профессиональной подготовки аудиторов… Для удостоверения профессиональной компетентности лиц, претендующих на занятие аудиторской деятельностью, законодатель…

Порядок проведения аудита и правовая форма организации отношений по аудиту

 

Планирование аудита

Аудиторскую деятельность, как и любую деятельность вообще, можно представить состоящей из последовательного ряда фактических и юридических действий.… планирование аудита; проведение аудита;

Проведение аудита

Вторым этапом аудита является собственно его проведение, в результате чего формируется мнение аудитора о достоверности бухгалтерской отчетности… Бухгалтерская отчетность (с точки зрения целей аудита) должна соответствовать… 1. Давать полное и достоверное представление об имущественном и финансовом положении организации, а также о финансовых…

Завершение аудита

Завершение аудита имеет не меньшее значение, чем предыдущие этапы аудиторской проверки. Все предпринимаемые аудитором в ходе аудита действия… Мнение о достоверности бухгалтерской отчетности должно быть оценкой… Аудиторское заключение должно состоять из трех частей:

Краткие выводы

 

1. Рынок аудиторских услуг - это та совокупность форм и способов взаимоотношений субъектов аудита, которая позволяет защитить интересы собственников от существующих искажений и злоупотреблений в области бухгалтерского учета и финансовой отчетности и уменьшить уровень информационного риска для других пользователей такой отчетности.

2. Из анализа признаков предпринимательской и аудиторской деятельности следует, что аудиту присущи признаки предпринимательской деятельности, указанные в ст.2 ГК РФ, с учетом особенностей, обусловленных наличием двуединой цели аудита: выражения мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ, а также получения вознаграждения от деятельности по оказанию аудиторских и сопутствующих им услуг.

3. В действующем законодательстве отсутствуют положения, касающиеся выделения критериев классификации аудита: в Законе об аудиторской деятельности содержится лишь норма об обязательном аудите. Вместе с определением в Законе приводится перечень оснований, по которым организации подлежат обязательной аудиторской проверке.

4. В соответствии с положениями Закона об аудиторской деятельности в качестве аудитора могут выступать:

штатный работник аудиторской организации;

лицо, привлекаемое аудиторской организацией к работе на основании гражданско-правового договора;

предприниматель, осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица (индивидуальный предприниматель).

5. Аудиторская практика и действующее законодательство позволяют выделить следующие группы прав и обязанностей аудиторов:

общепринятые (общие) права и обязанности, закрепленные действующими нормативными актами и прежде всего Законом об аудиторской деятельности;

рекомендательные права и обязанности, закрепленные в кодексах профессиональной этики;

специфические права и обязанности, установленные внутрифирменными аудиторскими правилами (стандартами);

права и обязанности, обусловленные оказанием конкретных аудиторских услуг, закрепленные в соответствующих договорах.

6. В схему регулирования аудита законодатель вводит уполномоченный федеральный орган государственного регулирования аудиторской деятельности, Совет по аудиторской деятельности, созданный при этом органе, а также аккредитованные профессиональные аудиторские объединения.

7. Уполномоченным федеральным органом является Министерство финансов РФ, на которое возложены функции аттестации аудиторов и лицензирования их деятельности.

8. Аудиторские организации и индивидуальные аудиторы не вправе оказывать сопутствующие аудиту услуги без получения соответствующей лицензии, если оказание такого рода услуг требует ее получения.

9. Договор оказания аудиторских услуг является разновидностью договора возмездного оказания услуг (ст.779-783 ГК РФ). По вопросам, не урегулированным указанными статьями, но возникающим при заключении и исполнении договоров на возмездное оказание услуг, могут быть применены общие положения о подряде (гл.37 ГК РФ).

10. Мнение аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица оформляется аудиторским заключением.

11. Внешним пользователям предоставляется итоговая часть аудиторского заключения. При этом пользователи, в том числе налоговые и иные государственные органы, не вправе требовать от аудитора или аудиторской организации предоставления всего или части аудиторского заключения, кроме случаев, установленных законодательством РФ.

12. Пользователями результатов аудиторской проверки являются не только внешние по отношению к экономическому субъекту лица, но и само аудируемое лицо.

 

Вопросы

 

1. Дайте определение рынка аудиторских услуг.

2. Каково соотношение понятий "аудит" и "аудиторская деятельность"?

3. Что представляют собой сопутствующие аудиту услуги?

4. Каковы условия проведения обязательного аудита?

5. Какие виды аудита предусмотрены в действующем законодательстве?

6. Охарактеризуйте особенности правового статуса индивидуального аудитора и аудиторской организации.

7. Какими правами и обязанностями обладают индивидуальный аудитор и аудиторская организация?

8. На каких принципах основана деятельность аудитора?

9. Каков правовой статус аудируемого лица?

10. Какие виды юридической ответственности могут применяться за нарушение законодательства об аудите?

11. Каковы функции уполномоченного федерального органа государственного регулирования аудиторской деятельности, а также Совета по аудиторской деятельности?

12. Каков правовой статус аккредитованного профессионального аудиторского объединения?

13. Расскажите о порядке проведения аттестации на право осуществления аудиторской деятельности.

14. Требуется ли получение лицензии для осуществления сопутствующих аудиту услуг?

15. Назовите этапы аудиторской деятельности.

16. Какова правовая природа договора оказания аудиторских услуг?

17. Что понимают под достоверностью бухгалтерской (финансовой) отчетности?

18. Расскажите о понятии, форме, содержании аудиторского заключения.

19. Назовите виды аудиторского заключения.

20. Что такое аудиторская тайна?

 

Рекомендуемая литература

 

Адамс Р. Основы аудита / Пер с англ.М., 1995.

Андреев В.К. Правовое регулирование аудита в России. М., 1995.

Андреев В.К. Федеральный закон "Об аудиторской деятельности" // Хозяйство и право. 2001. N 11.

Аренс Э.А., Лоббек Дж.К. Аудит. М., 1995.

Барышников Н.П. Организация и методика проведения общего аудита. М., 1995.

Гутцайт Е.М., Островский О.М., Ремизов Н.А. Отечественные правила (стандарты) аудита и их использование. М., 1998.

Данилевский Ю.А. Общий аудит, аудит бирж, внебюджетных фондов и инвестиционных институтов. М., 1996.

Данилевский Ю.А., Шапигузов С.М., Ремизов Н.А., Старовойтова Е.В. Аудит: Учебное пособие. М., 2000.

Зубова Е.В. Технология аудита: организация проверки, критерии проверочных процедур, рабочие документы (Практическое руководство). М., 1998.

Иванов М., Фербер М. Кто есть кто на российском рынке консалтинга // Юр-центр. 2002. N 2.

Кармайкл Д.Р., Бенис М. Стандарты и нормы аудита. М., 1995.

Кожура Р.В. Является ли аудиторская деятельность предпринимательством (об одной профессиональной привилегии) // Законодательство. 1999. N 4.

Кожура Р.В. К истокам профессии // Аудитор. 1996. N 1.

Крикунов А. О Федеральном законе "Об аудиторской деятельности" // Финансовая газета. 2001. 3 окт.

Нитецкий В.В. Правовые основы независимой аудиторской деятельности // Аудиторские ведомости. 1997. N 3.

Опыт развития и регулирования аудиторской деятельности (на примере Швеции и России) / Под ред. А.В. Крикунова. М., 2000.

Подольский В.И., Поляк Г.Б., Савин А.А., Сотникова Л.В. Аудит: Учебник для вузов / Под ред. В.И. Подольского. М., 1997.

Пятенко С.В. Выбор аудитора и консультанта. М., 1998.

Пятенко С.В. Крупнейшие аудиторско-консультационные фирмы мира // Финансовые и бухгалтерские консультации. 1997. N 3.

Пятенко С.В., Волкова Е.Г. Крупнейшие фирмы на российском рынке аудиторско-консультационных услуг // Финансовые и бухгалтерские консультации. 1997. N 4.

Робертсон Дж. Аудит. М., 1993.

Скобара В.В. Аудит: методология и организация. М., 1998.

Суйц В.П., Смирнов Н.Б. Основы российского аудита. М., 1997.

Терехов А.Д., Суйц В.П. Аудит: перспективы развития. М., 2001.

Шеремет А.Д., Суйц В.П. Аудит: Учебное пособие. М., 1995.

 

Глава 18. Правовое регулирование инвестиционной деятельности

 

§ 1. Понятие и виды инвестиций и инвестиционной деятельности. § 2. Субъекты инвестиционных отношений. § 3. Инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме капитальных вложений. § 4. Лизинговые инвестиции. § 5. Инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме соглашения о разделе продукции. § 6. Правовое регулирование иностранных инвестиций

 

Основные понятия

 

Бюджет развития - составная часть федерального бюджета, формируемая в составе капитальных расходов федерального бюджета, используемая для кредитования, инвестирования и гарантийного обеспечения инвестиционных проектов.

Договор финансовой аренды (лизинга) - предпринимательский договор, согласно которому арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору (лизингополучателю) это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

Инвестиции - денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Инвестиционный налоговый кредит - отсрочка уплаты налога на прибыль, а также региональных и местных налогов на срок от 1 года до 5 лет с последующей поэтапной уплатой суммы кредита и начисленных процентов, предоставляемая организациям, осуществляющим, в частности, инвестиционную, инновационную, внедренческую деятельность.

Иностранные инвестиции - вложения иностранного капитала в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде принадлежащих иностранному инвестору денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, включая исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), имеющие денежную оценку.

Иностранные инвесторы - обладающие правоспособностью иностранные организации (независимо от признания их юридическими лицами в соответствии с законодательством государства места нахождения), иностранные граждане и лица без гражданства, международные организации и иностранные государства.

Капитальные вложения - инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструментов, инвентаря, на проектно-изыскательские работы.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями - хозяйственное товарищество или общество, в уставном (складочном) капитале которого иностранным инвесторам принадлежит доля в размере не менее 10%.

Лизинг - совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга.

Лизинговая деятельность - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

Объекты капитальных вложений - различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества.

Реинвестирование - осуществление вложений в объекты предпринимательской деятельности за счет прибыли, полученной от ранее осуществленных инвестиций.

Соглашение о разделе продукции - договор, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.

Стабилизационная оговорка - предусмотренная законом гарантия, защищающая инвестора от изменений законодательства в ходе реализации инвестиционного проекта, ограничивающих его права.

 

Основные нормативные акты

Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-I "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" (с изм., включая от 10 января 2003 г.) // Ведомости… Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной… Федеральный закон от 26 ноября 1998 г. N 181-ФЗ "О Бюджете развития Российской Федерации" // СЗ РФ.1998. N…

Понятие и виды инвестиций и инвестиционной деятельности

Инвестиции, инвестиционная деятельность являются сравнительно новыми для российского права категориями, возникновение которых связано с развитием… Предпринимательская деятельность, осуществляемая в Российской Федерации в… Определение инвестиций на законодательном уровне содержится в Законе от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной…

Субъекты инвестиционных отношений

Главным субъектом инвестиционных отношений*(764), независимо от вида рынка, на котором осуществляются инвестиции, является инвестор. В действующем… Инвесторы - это участники инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение… Следует отметить, что и действующее законодательство не устанавливает каких-либо ограничений по кругу лиц, способных…

Инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме капитальных вложений

Капитальные вложения - наиболее урегулированный действующим законодательством вид инвестиций. Капитальные вложения - инвестиции в основной капитал (основные средства), в… Рассмотрим соотношение созвучных категорий: "капитальные вложения" и "капитальное строительство".…

Лизинговые инвестиции

Лизинг как вид инвестиционной деятельности появился в начале 1950-х гг. в США, а с 1960-х гг. - в странах Западной Европы. Его возникновение… Так что же такое лизинг*(774)? "Понятие "лизинг", - пишет В.В.… Данным понятием нередко обозначаются: один из видов предпринимательской деятельности; особая форма инвестирования или…

Инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме соглашения о разделе продукции

 

Соглашение о разделе продукции (СРП) является формой инвестиционной деятельности, осуществляемой в процессе поиска, разведки и добычи минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации. СРП касается крупных инвестиций, осуществляемых как российскими, так и иностранными инвесторами.

Правовое регулирование СРП осуществляется Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции"*(793), Налоговым кодексом РФ (в части особенностей налогообложения СРП), другими федеральными законами и иными правовыми актами, совокупность которых составляет правовую инфраструктуру этой формы инвестиционной деятельности.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела между сторонами соглашения произведенной продукции в соответствии с положениями, установленными Законом о СРП.

 

Вопрос о правовой природе соглашения о разделе продукции дискутируется среди специалистов. По мнению одних, СРП, несмотря на наличие специфических условий, относится к гражданско-правовым договорам. Другие считают, что СРП является инвестиционным контрактом, построенным по модели административного договора. Административный договор отличается рядом особенностей, присущих также и СРП: участием в договоре субъекта, обладающего властными полномочиями, регулированием отношений, основанных на административном подчинении (налоговые, экологические и т.п.), системой лицензирования. В то же время имеются существенные различия между СРП и административными контрактами. Это судебный порядок разрешения споров, регулирование СРП значительного количества гражданско-правовых отношений и, наконец, отсутствие каких-либо преимуществ государства перед инвестором после заключения соглашения. Еще одна группа специалистов склонна предполагать, что СРП имеет форму экономической концессии. Сходство между концессионным договором и СРП заключается в том, что оба договора предусматривают передачу государством прав пользования имуществом иностранному или российскому инвестору; передаваемое имущество находится в исключительной государственной собственности; правовое регулирование отношений в рамках пользования передаваемым имуществом одинаково для российских и иностранных инвесторов. Однако Россия не пошла по пути концессионных договоров. СРП и договор экономической концессии различаются, в частности, по порядку налогообложения, праву собственности на произведенную продукцию, порядку поступления платежей в бюджет. Представляется наиболее отражающей правовую природу соглашения о разделе продукции точка зрения, согласно которой СРП, сочетая в себе гражданско-правовые и публично-правовые нормы, является по сути смешанным предпринимательским договором. В литературе отмечается, что соглашение содержит три основные группы условий: разрешительные, разрешительно-договорные, договорные. Поэтому СРП не может быть чисто гражданско-правовым договором, основанным на принципах равенства сторон, автономии воли, имущественной самостоятельности. В любом случае, поскольку предметом данного договора является специфичная деятельность в сфере природопользования, неизбежна публично-правовая регламентация отношений в части предоставления в пользование участков недр, содержащих полезные ископаемые, а также в части установления налоговых правил*(794).

Перечни участков недр, право пользования которыми предоставляется на условиях СРП, устанавливаются федеральными законами, а в отдельных случаях, предусмотренных Законом о СРП (незначительные по объему добываемого сырья месторождения или содержащие минеральное сырье, не относящееся к стратегическим видам), - решениями Правительства РФ и органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации. На условиях раздела продукции разрешается предоставление не более 30% разведанных и учтенных государственным балансом запасов полезных ископаемых (п.3 ст.2 Закона о СРП).

Соглашения о разделе продукции являются привлекательной формой организации инвестиционной деятельности как для самого инвестора, так и для государства. Для инвесторов СРП привлекательно тем, что обеспечивает стабильность и предсказуемость, чрезвычайно важные для любых крупных инвестиций, хотя не гарантирующие от коммерческого риска. Для государства преимущества СРП заключаются в том, что соглашения обеспечивают приток крупных инвестиционных вложений и, в отличие от форм заимствования, раздел продукции не грозит усилением долгового бремени или потерей контроля над недрами и сырьевыми ресурсами, поскольку речь идет не о продаже недр, а об их аренде в течение определенного срока.

Инвестиционный характер СРП определяется, в числе прочего, основаниями для включения в перечни участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции. Такими основаниями являются обстоятельства, требующие привлечения значительных инвестиций для поиска, разведки и добычи полезных ископаемых.

Субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме соглашения о разделе продукции, являются Российская Федерация (государство), от имени которой выступают Правительство РФ и орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен предоставляемый участок недр, или уполномоченные ими органы, и инвесторы - граждане Российской Федерации, иностранные граждане, юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях СРП.

На стороне государства в соглашении выступают Правительство РФ и органы исполнительной власти субъектов РФ, поскольку в соответствии со ст.72 Конституции РФ вопросы владения, пользования и распоряжения землей, недрами, водными и другими природными ресурсами находятся в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. Принцип совместного ведения, связанный с федеративным устройством России, получил в литературе наименование принципа "двух ключей"*(795).

Для обеспечения эффективности инвестиционных вложений СРП заключаются, как правило*(796), по итогам конкурса или аукциона, проводимого в установленном действующим законодательством порядке. Разработка условий пользования недрами и подготовка проекта соглашения по каждому объекту недропользования осуществляется комиссией, создаваемой Правительством РФ по согласованию с органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Инвестиционный правовой режим соглашения о разделе продукции заключается в освобождении инвестора от уплаты федеральных, региональных и местных налогов и сборов, за исключением налога на прибыль (для обычного способа раздела продукции - п.1 ст.8 Закона о СРП), платежей за пользование недрами, единого социального налога и замене традиционного налогообложения разделом продукции. Закон о СРП предусматривает два механизма раздела полученной в результате добычи и переработки минерального сырья продукции: обычный и "прямой"*(797).

При обычном способе раздела (его называют также индонезийской моделью - по стране происхождения) из общего объема произведенной продукции вычитается компенсационная продукция, которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ по соглашению*(798); между государством и инвестором делится прибыльная продукция, за вычетом платежей за пользование недрами и компенсационной продукции; со стоимости своей части прибыльной продукции инвестор уплачивает налог на прибыль. При "прямом" разделе продукции исключается этап определения компенсационной продукции, инвестор не уплачивает налог на прибыль, а размер пропорции раздела продукции оговаривается каждым конкретным соглашением между государством и инвестором.

В литературе, посвященной анализу эффективности инвестиционной деятельности в форме СРП, приводятся различные точки зрения на предмет оценки механизмов раздела продукции. Подавляющее большинство специалистов считают, что "прямой" раздел наиболее привлекателен для российских инвесторов, поскольку обеспечивает независимость вкладываемых средств от изменений налогового законодательства. Инвестор получает гарантии на долгосрочную перспективу по количеству продукции, остающейся в его распоряжении. В этих условиях в возвратности своих средств - в срок и в полном объеме - будут также уверены и кредиторы инвестора, что положительно отразится на общем инвестиционном климате. Упрощается реализация самого соглашения, поскольку у государства отпадает необходимость в постоянном контроле за правильностью определения компенсационной продукции, за исчислением и уплатой инвестором налогов.

Для иностранных инвесторов схемы "прямого" раздела продукции могут оказаться непривлекательными, так как порождают проблемы, связанные с возможностью фактически двойного налогообложения доходов инвестора. Один раз доходы инвестора в косвенной форме уменьшаются в принимающей стране за счет уменьшения его доли продукции при схеме "прямого" раздела, а второй раз эти доходы могут быть обложены налогом в той стране, где инвестор зарегистрирован как налогоплательщик. При "прямом" разделе продукции такой налогоплательщик не сможет предъявить своим национальным налоговым службам для целей зачета сумму налога на прибыль, уплаченную в стране, где он осуществлял коммерческую деятельность по реализации СРП.

Следует отметить, что в любом случае законодательное закрепление двух механизмов раздела продукции, а по сути двух вариантов подхода к заключению СРП, создает для инвестора большую экономическую свободу, определяющую возможность выбора того режима СРП, который наиболее отражает его интересы.

Инвестиционная деятельность в форме соглашения о разделе продукции поддерживается государством как путем использования традиционных способов протекционизма инвестиционной деятельности, так и с применением специальных мер, связанных с особенностями правового регулирования СРП. К традиционным мерам государственной поддержки следует отнести защиту имущественных и иных прав инвесторов, предоставление льгот по налогам и иным обязательствам (так, на инвестора и других лиц, участвующих в реализации СРП, не распространяются требования обязательной продажи валютной выручки - п.3 ст.15 Закона о СРП), обеспечение стабильности условий заключенных соглашений. Суть стабилизационной или "дедушкиной" оговорки заключается в том, что если в течение срока действия соглашения законодательством и иными правовыми актами будут установлены нормы, ухудшающие коммерческие результаты деятельности инвестора в рамках соглашения, в последнее вносятся изменения, обеспечивающие инвестору коммерческие результаты, которые могли быть им получены при применении действовавших на момент заключения соглашения законодательства и иных правовых актов. Стабилизационная оговорка не касается изменений стандартов по безопасному ведению работ, охране недр, окружающей природной среды и здоровья населения (ст.17 Закона о СРП).

Специальные меры государственной поддержки СРП связаны с особенностями инвестиционной деятельности в этой форме, обусловленными, как правило, значительными объемами вложений и длительностью инвестиционных проектов. В частности, эти меры выражаются в предоставлении добросовестному инвестору (выполняющему принятые на себя обязательства) права требовать продления соглашения на срок, достаточный для завершения экономически целесообразной добычи сырья и обеспечения рационального использования и охраны недр (п.2 ст.5 Закона о СРП). Условия такого продления определяются соглашением.

В Законе о СРП предусмотрена гарантия инвесторам, содержащая по сути некий иммунитет на изменение действующих правовых актов. На инвестора не распространяется действие нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации и правовых актов органов местного самоуправления, если указанные акты устанавливают ограничения прав инвестора, приобретенных и осуществляемых им в соответствии с соглашением, за исключением предписаний соответствующих органов надзора, которые выдаются в соответствии с законодательством РФ в целях обеспечения безопасного ведения работ, охраны недр, окружающей природной среды, здоровья населения, а также в целях обеспечения общественной и государственной безопасности (ст.18 Закона о СРП).

Приведенное положение ст.18 в сочетании с возможностью продления срока действия соглашения по инициативе инвестора по сути на любой срок и стабилизационной оговоркой в том виде, в котором она содержится в ст.17 Закона о СРП, вызывает критику специалистов в отношении излишнего государственного протекционизма. Так, Н.Платонова пишет: "Исходя из содержания ст.17 и 18 Закона о СРП следует сделать вывод, что в соответствии с ними в течение ряда десятилетий к СРП не будут применяться новые нормативные акты, принимаемые на этих важнейших направлениях, либо негативные для инвесторов последствия их влияния должны будут возмещаться из бюджетных средств Федерации или ее субъектов"*(799).

Действительно, предусмотренные Законом о СРП преференции инвесторам превышают общепринятые в международной практике. Так, стабилизационные оговорки на случай изменения законодательства в других странах ограничиваются сроком, который в среднем составляет 10 лет. Положение Закона относительно коммерческих результатов деятельности инвестора, которые могут быть ухудшены вследствие изменения законодательства (ст.17), представляется весьма оценочным и сложным к применению, поскольку помимо изменения нормативной базы на предпринимательскую деятельность напрямую влияет еще целый ряд объективных и субъективных факторов.

Закон о СРП, конечно, требует совершенствования, что не исключает в целом весьма позитивного влияния этого законодательного акта на создание благоприятного инвестиционного климата в такой важной для России отрасли, как добыча и переработка минерального сырья.

 

Правовое регулирование иностранных инвестиций

Российская Федерация заинтересована в привлечении иностранных инвестиций в виде материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологий,… Иностранными инвестициями признаются вложения иностранного капитала в объекты… 1) приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества…

Краткие выводы

 

1. Традиционно выделяются два вида инвестиций: (1) портфельные - вложения в акции, облигации и другие ценные бумаги, доли участия в хозяйственных обществах и товариществах и (2) прямые - вложения в приобретение, создание новых, реконструкцию и перевооружение действующих производств.

По объекту инвестирования инвестиции подразделяются на материальные и нематериальные; по субъекту инвестирования - на институциональные, корпоративные, индивидуальные; по форме собственности - на частные, государственные, муниципальных образований, смешанные; по периоду инвестирования - на долгосрочные (свыше 5 лет), среднесрочные (от 1 года до 5 лет), краткосрочные (до 1 года).

2. Источниками финансирования инвестиционной деятельности являются собственные средства инвестора (прибыль, амортизационные отчисления), заемные ресурсы и привлеченные средства, получаемые путем эмиссии и размещения ценных бумаг.

3. Правовой статус инвестора - его права, обязанности, гарантии и ответственность - в значительной степени определяется видом инвестиционных вложений или рынком, на котором действует инвестор.

4. Особенностью правового статуса государства в инвестиционных отношениях является его двоякая роль: в одних случаях оно может выступать непосредственно как инвестор, а в других - как носитель властных полномочий, гарант инвестиционной деятельности.

5. Основными гарантиями инвесторов является обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности, защита инвестиций, в том числе от незаконных национализации и реквизиции, обеспечение стабильности от неблагоприятных изменений законодательства, предоставление права на обжалование в суд действий государственных органов, организаций и должностных лиц, ущемляющих права инвестора.

6. Главным критерием, отличающим капитальные вложения от других видов инвестиций, является направление вложения - в основной капитал (основные фонды).

7. Отношения, связанные с осуществлением капитальных вложений, оформляются инвестиционными договорами, договорами долевого участия в строительстве, строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, возмездного оказания услуг, государственными контрактами на выполнение подрядных работ для государственных нужд, финансовой аренды (лизинга), соглашениями о разделе продукции.

8. В основе классификации лизинга на виды лежат особенности отдельных условий лизингового договора, имеющие значение для предпринимательской практики. С этой точки зрения, в частности, выделяют: по объему обслуживания арендуемого имущества - чистый и полный ("мокрый") лизинг, по типу финансирования - срочный и возобновляемый (револьверный) лизинг, по возможности привлечения дополнительных средств - левередж лизинг (кредитный, паевой), по возможности совпадения личности лизингополучателя и продавца имущества - возвратный лизинг.

9. По своей правовой природе соглашение о разделе продукции является смешанным предпринимательским договором, содержащим наряду с гражданско-правовыми нормами также публично-правовые (налоговые, административные, в области природопользования и пр.).

10. Закон о СРП предусматривает два механизма раздела полученной в результате добычи и переработки минерального сырья продукции - обычный и "прямой".

11. Инвестиционный режим соглашения о разделе продукции заключается в освобождении инвестора от уплаты федеральных региональных и местных налогов и сборов, за исключением налога на прибыль (для обычного способа раздела продукции - п.1 ст.8 Закона о СРП), платежей за пользование недрами, единого социального налога и замене традиционного налогообложения разделом продукции.

12. Российское законодательство обеспечивает достаточные гарантии иностранных инвестиций, соответствующие общепринятым стандартам международного сотрудничества.

 

Вопросы

 

1. Что такое инвестиции и инвестиционная деятельность?

2. Приведите классификацию инвестиций по основным критериям.

3. Какие источники инвестиционной деятельности Вам известны? Почему, на Ваш взгляд, долгосрочные кредиты банков на развитие производства не получили в нашей стране широкого распространения?

4. Как соотносятся понятия "инвестиционная" и "предпринимательская деятельность", "инвестор" и "предприниматель"?

5. Охарактеризуйте правовой статус инвестора: (1) осуществляющего капитальные вложения, (2) действующего на рынке ценных бумаг.

6. Что такое стабилизационная оговорка и в каких федеральных законах, регулирующих инвестиционную деятельность, она содержится?

7. Перечислите формы участия государства в инвестиционной деятельности.

8. Что такое инвестиционный налоговый кредит?

9. Как соотносятся категории "капитальные вложения" и "капитальное строительство"?

10. Какими предпринимательскими договорами оформляется осуществление капитальных вложений? Что такое инвестиционный договор?

11. Охарактеризуйте лизинговую деятельность как вид инвестиционной деятельности.

12. Перечислите существенные черты, характеризующие договор финансовой аренды (лизинга). В чем его отличия от договора аренды имущества?

13. Какова правовая природа договора финансовой аренды (лизинга)?

14. Какие разновидности лизинга вам известны? Что лежит в основе классификации лизинговых операций?

15. Какова правовая природа соглашения о разделе продукции?

16. В чем привлекательность СРП как формы инвестиционной деятельности: (1) для инвестора, (2) для государства?

17. Какие механизмы раздела продукции, полученной в результате добычи и переработки минерального сырья, предусмотрены действующим законодательством? В чем сущность каждого способа раздела продукции?

18. Какие меры государственной поддержки применяются для стимулирования инвестиционной деятельности в форме СРП?

19. Назовите формы осуществления иностранных инвестиций на территории Российской Федерации.

20. Какие гарантии иностранных инвестиций установлены российским законодательством?

21. Дайте характеристику правового режима иностранных инвестиций в нашей стране.

 

Рекомендуемая литература

 

Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М. 1992.

Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга) // Вестник ВАС РФ. Специальный выпуск "О лизинге". М., 1999.

Вознесенская Н.Н. Соглашения о разделе продукции в сфере нефтедобычи М., 1997.

Газман В.Д. Рынок лизинговых услуг. М., 1999.

Газман В.Д. Изменения в законодательстве о лизинге // Хозяйство и право. 2002. N 12.

Иностранные инвестиции и СРП в России. Законодательство, комментарии, судебная практика / Под ред. В.Г. Нестеренко. М., 2002.

Кирин А.В. Правовые основы отношений государства и инвесторов. М., 1998.

Королев С. Нужны новые подходы к лизинговому законодательству // Хозяйство и право. 2001. N 9.

Кравчук Н.В. Лизинговые отношения как предмет гражданско-правового регулирования / Актуальные проблемы гражданского права. М., 2000.

Красноперова О.А. Налоговый кредит и инвестиционный налоговый кредит // Гражданин и право. 2000. N 5.

Крупко С. Инвестиционная деятельность в субъектах Российской Федерации // Хозяйство и право. 2000. N 10.

Платонова Н. Проблемы законодательного регулирования соглашений о разделе продукции // Хозяйство и право. 1998. N 3, 4.

Сергеев И.В., Веретенникова И.И. Организация и финансирование инвестиций. М., 2000.

Суханов Е.А. Полемика о будущем, которое закладывается сегодня // Хозяйство и право. 2001. N 9.

Сосна С.А. Концессионные соглашения. Теория и практика. М., 2002.

Угольникова Е.В. Понятие о признаки договора лизинга // Гражданин и право. 2002. N 9/10.

Угольникова Е.В. История договора лизинга // Гражданин и право. 2002. N 11/12.

Харитонова Ю.С. Правовой статус лизинговой компании // Законодательство. 2002. N 7.

Экономико-правовые условия развития лизинговых услуг. Приложение к журналу "Хозяйство и право". 1999. N 8.

Юсева Ю.В. Понятие финансовой аренды и ее регулирование в международном частном праве / Актуальные проблемы гражданского права. Вып.5. М., 2002.

 

Глава 19. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности субъектов предпринимательства

 

§ 1. Понятие, особенности и структура внешнеэкономической деятельности. § 2. Внешнеэкономические сделки. § 3. Особенности таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей

 

Основные понятия

 

Владелец склада временного хранения - юридическое лицо, оказывающее услуги по хранению товаров, не прошедших таможенное оформление.

Владелец таможенного склада - организация или индивидуальный предприниматель, оказывающий услуги по хранению товаров в режиме таможенного склада до трех лет с освобождением от уплаты таможенных платежей.

Внешнеторговая деятельность - предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность). Внешнеторговая деятельность является разновидностью внешнеэкономической деятельности.

Внешнеэкономическая деятельность - внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность). Внешнеэкономическая деятельность предполагает наличие иностранного элемента.

Импорт - ввоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, на таможенную территорию Российской Федерации из-за границы без обязательства об обратном вывозе. Факт импорта фиксируется в момент пересечения товаром таможенной границы Российской Федерации, получения услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Иностранные участники внешнеэкономической деятельности - юридические лица и организации в иной организационно-правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены; физические лица, гражданская правоспособность и гражданская дееспособность которых определяются по праву иностранного государства, гражданами которого они являются, и лица без гражданства, гражданская дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором данные лица имеют постоянное место жительства.

Коллизионная норма - норма, определяющая применимое право (правовую систему государства).

Перемещение через таможенную границу - совершение действий по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров или транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередач.

Российские участники внешнеэкономической деятельности - юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, а также индивидуальные предприниматели, зарегистрированные на территории Российской Федерации в порядке, установленном законодательством РФ, физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации, обладающие правом осуществления внешнеэкономической деятельности в соответствии с законодательством РФ.

Таможенное оформление - процедура помещения товаров и транспортных средств под определенный таможенный режим и завершения действия этого режима в соответствии с требованиями и положениями Таможенного кодекса РФ.

Таможенные платежи - таможенная пошлина, налоги, таможенные сборы, сборы за выдачу лицензий, плата и другие платежи, взимаемые в установленном порядке таможенными органами РФ.

Таможенный брокер - юридическое лицо, деятельность которого направлена на оказание услуг по таможенному оформлению товаров.

Таможенный контроль - совокупность мер, осуществляемых таможенными органами РФ в целях обеспечения соблюдения российского законодательства в таможенном деле, а также законодательства и международных договоров РФ, контроль за исполнением которых возложен на таможенные органы РФ.

Таможенный перевозчик - российское юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление деятельности в качестве таможенного перевозчика.

Таможенный режим - совокупность положений, определяющих статус товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации для таможенных целей.

Экспорт - вывоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, с таможенной территории Российской Федерации за границу без обязательства об обратном ввозе. Факт экспорта фиксируется в момент пересечения товаром таможенной границы Российской Федерации, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности. К экспорту товаров приравниваются отдельные коммерческие операции без вывоза товаров с таможенной территории Российской Федерации за границу, в частности при закупке иностранным лицом товара у российского лица и передаче его другому российскому лицу для переработки и последующего вывоза переработанного товара за границу.

Экспортный контроль - комплекс мер, обеспечивающих реализацию установленного законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации порядка осуществления внешнеэкономической деятельности в отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники.

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ (части первая, вторая и третья). Таможенный кодекс РФ от 18 июня 1993 г. (с изм. и доп., включая от 30 июня… Федеральный закон от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой…

Понятие, особенности и структура внешнеэкономической деятельности

В условиях рыночных отношений деятельность предпринимателей не ограничивается внутренним рынком. Для приобретения и реализации товаров, выполнения… Термин "внешнеэкономическая деятельность" в теории и практике… Понятие внешнеэкономической деятельности в Федеральном законе "Об экспортном контроле" определяется как…

Внешнеэкономические сделки

Понятие внешнеэкономической сделки в российском законодательстве отсутствует, поэтому следует обратиться к отечественной доктрине. Вплоть до 1980-х гг. сделки между гражданами и организациями различных… 1) наличие иностранного элемента, когда одна из сторон сделки находится в другом государстве и, следовательно, в…

Особенности таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей

В действующем законодательстве России употребляется термин "таможенное регулирование" (см. п.5 ст.10, ст.23 Таможенного кодекса РФ),… Под таможенным регулированием внешнеэкономической деятельности следует… Субъектами, осуществляющими таможенное регулирование, являются органы законодательной, исполнительной и судебной…

Краткие выводы

 

1. Помимо предпринимательской деятельности на внутреннем рынке Российской Федерации, российские лица осуществляют внешнеэкономическую деятельность посредством совершения внешнеэкономических сделок.

2. Регулирование отношений между сторонами внешнеэкономической сделки осуществляется с помощью коллизионных норм, которые содержатся как в национальном законодательстве, так и в международных договорах.

Коллизионные нормы, в отличие от материально-правовых норм, не устанавливают правил поведения субъектов и предназначены для определения применимого права в конкретном правоотношении.

3. Российское право придерживается принципа автономии воли сторон, в соответствии с которым российские лица при совершении внешнеэкономических сделок вправе избрать в качестве применимого права правовую систему любого государства как в самом договоре, так и в последующем соглашении.

Если в отношении определения права по вопросам содержания внешнеэкономического договора российское право придерживается принципа автономии воли сторон, то применение права в отношении формы внешнеэкономической сделки никак не зависит от воли сторон и определяется исключительно российским правом, если хотя бы в качестве одной из сторон внешнеэкономической сделки выступает российское юридическое лицо или когда хотя бы одна из сторон такой сделки осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право. Форма совершения внешнеэкономических сделок по российскому праву - простая письменная. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность.

4. Субъектами предпринимательства, подвергающимися таможенному регулированию, являются лица, перемещающие товары и транспортные средства через таможенную границу РФ для предпринимательских целей. (субъекты внешнеэкономической деятельности), а также лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность на рынке таможенных услуг.

Предпринимательская деятельность субъектов внешнеэкономической деятельности непосредственно направлена на перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ.

5. Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей осуществляется преимущественно императивным методом с применением в необходимых случаях дозволительных мер.

Существуют следующие меры (способы) таможенного регулирования: таможенное оформление, таможенные режимы, таможенные платежи, таможенный контроль. Выделяются также тарифные и нетарифные меры. В подавляющем большинстве случаев указанные меры имеют отношение к перемещению товаров и транспортных средств для предпринимательских целей.

Тарифные меры характеризуются введением, изменением, отменой таможенных пошлин, а также предоставлением льгот по соответствующему виду платежей.

Нетарифные меры непосредственно не связаны с таможенными пошлинами. К ним относятся квотирование, лицензирование, сертифицирование и др.

6. Законодательство России содержит исчерпывающий перечень субъектов предпринимательства, имеющих право оказывать таможенные услуги. К таким субъектам относятся: владелец склада временного хранения, владелец таможенного склада, таможенный брокер, таможенный перевозчик, владелец магазина беспошлинной торговли.

 

Вопросы

 

1. Определите понятие внешнеэкономической деятельности. Чем объясняется сложность определения данного понятия?

2. Охарактеризуйте иностранных участников внешнеэкономической деятельности. В чем состоит особый статус государства и международной организации, создаваемой в соответствии с международным договором, как субъектов внешнеэкономической деятельности?

3. Что представляет собой внешнеэкономическая сделка? Назовите виды внешнеэкономических сделок.

4. В чем заключается двойственный характер источников права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность? Расскажите о методах регулирования внешнеэкономической деятельности.

5. Чем коллизионная норма отличается от материально-правовой? Какова роль коллизионных норм в регулировании внешнеэкономической деятельности?

6. Расскажите о коллизионных привязках, применяемых в области регулирования внешнеэкономической деятельности.

7. Охарактеризуйте правила российского законодательства в отношение применения права по вопросам формы и содержания внешнеэкономических сделок.

8. Каково содержание принципа автономии воли сторон?

9. Дайте определение таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности.

10. Назовите субъектов, осуществляющих таможенное регулирование предпринимательской деятельности, и субъектов, подвергающихся такому регулированию.

11. Что понимается под перемещением товаров через таможенную границу РФ?

12. Назовите виды ставок таможенных пошлин.

13. Что представляют собой квотирование, лицензирование и сертифицирование в качестве мер таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности?

14. В чем состоит таможенное оформление для субъектов внешнеэкономической деятельности?

15. Каковы формы таможенного контроля?

16. В каком порядке создается склад временного хранения?

17. Существуют ли преимущества помещения товаров на таможенный склад для субъектов предпринимательской деятельности?

18. Назовите особенности предпринимательской деятельности таможенного брокера и таможенного перевозчика.

19. Кто может быть владельцем магазина беспошлинной торговли?

20. Каковы особенности реализации товаров в магазине беспошлинной торговли?

 

Рекомендуемая литература

 

Белов А.П. Международное предпринимательское право. М., 2001.

Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1999.

Борисов К.Г. Международное таможенное право. М. 2001.

Вершинин А.П. Внешнеэкономическое право. М., 2001.

Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002.

Вольф М. Международное частное право. М., 1948.

Габричидзе Б.Н. Российское таможенное право. М., 2001.

Гравина А.А., Терещенко Л.К., Шестакова М.П. Таможенное законодательство. Судебная практика. М., 1998.

Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М., 1999.

Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 1994.

Иванов Г.Г., Маковский А.Л. Международное частное морское право. Л., 1984.

Козырин А.Н. Таможенные режимы. М., 2000.

Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. М., 2002.

Лунц Л.А. Внешнеторговая купля-продажа. М., 1972.

Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право: Учебник. М., 1984.

Малько А.В., Суменков С.Ю. Правовой иммунитет: теоретические и практические аспекты. М., 2002.

Международное частное право: Учебник для вузов / Под ред. Н.И. Марышевой М., 2000.

Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности / Под ред. А.С. Комарова. М., 2002.

Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда. М., 1998.

Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров. М., 1996.

Таможенное право: Учебное пособие / Под ред. В.Г. Драганова, М.М. Рассолова. М., 2001.

Тимошенко И.В. Таможенное право России: Курс лекций. М., 2002.

Халипов С.В. Таможенное право (таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности): Учебное пособие. М., 2001.

 

Глава 20. Предпринимательство и рынок труда

 

§ 1. Общая характеристика рынка труда. § 2. Субъекты рынка труда. § 3. Функционирование рынка труда

 

Основные понятия

 

Безработица - социально-экономическое явление, при котором часть рабочей силы (экономически активного населения) не занята в производстве.

Забастовка - временный добровольный отказ работников от выполнения трудовых обязанностей (полностью или частично) в целях разрешения коллективного трудового спора.

Занятость - деятельность граждан, связанная с удовлетворением личных и общественных потребностей, не противоречащая законодательству РФ и, как правило, приносящая им заработок, трудовой доход.

Коллективный трудовой спор - неурегулированные разногласия между работниками и работодателями по поводу установления и изменения условий труда (включая заработную плату), заключения, изменения и выполнения коллективных договоров, соглашений по вопросам социально-трудовых отношений.

Профсоюз - добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов.

Работодатель - предприниматель, вступающий во взаимоотношения с наемными работниками по поводу установления, изменения или прекращения трудовых отношений.

Рабочее место) - место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Рынок труда (рынок рабочей силы) - совокупность общественных отношений, складывающихся в сфере обращения и использования рабочей силы.

Условия труда - совокупность факторов производственной среды и трудового процесса, оказывающих влияние на работоспособность и здоровье работника.

 

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации - ст.7, 30, 31, 34, 37. Гражданский кодекс РФ - ст.25, 121. Трудовой кодекс РФ.

Общая характеристика рынка труда

Понятие рынка труда. В экономической науке труд определяется как один из экономических ресурсов и факторов производства*(853). Посредством труда… С появлением и развитием общественного разделения труда в хозяйственном… Широко распространена позиция специалистов науки трудового права, считающих, что рынка труда как такового не…

Субъекты рынка труда

Субъектами рынка труда являются предприниматели, объединения предпринимателей, наемные работники, профсоюзы, объединения профсоюзов и иные… Предприниматели и наемные работники имеют изначально различные интересы на… Государственные органы выступают на рынке труда в целях обеспечения социальной политики государства, реализации…

Функционирование рынка труда

Рынок труда позволяет осуществлять постоянное перераспределение рабочей силы между отраслями и сферами производства и обеспечение работой незанятого… Чтобы достигнуть цели своей деятельности, предпринимателю обычно необходимы… Условием функционирования рынка труда является деятельность по созданию новых рабочих мест, благоприятной…

Краткие выводы

 

1. Рынок труда представляет собой совокупность общественных отношений, складывающихся в сфере обращения и использования рабочей силы. Это один из элементов рыночной экономики. Состояние и развитие рынка труда зависит от состояния экономики в целом, ее отдельных отраслей, от степени вмешательства государства в экономику и частную жизнь граждан, а также от развития других рынков, в том числе рынка капитала, рынка товаров и услуг, рынка жилья, определяющих свободу движения рабочей силы.

2. Учитывая, что на рынке труда существует возможность возникновения двусторонней монополии предпринимателей и работников, законодатель не должен предоставлять или допускать получение каких-либо преимуществ (особенно при согласовании ставок заработной платы) любому из субъектов рынка, включая профсоюзы.

3. Чрезмерное вмешательство государства в распределительные процессы в результате проведения активной социальной политики, выравнивание доходов ведет к снижению деловой активности населения в целом. Вместе с тем сокращение роли государства в регулировании доходов населения ведет к росту дифференциации доходов, социальной напряженности, обострению социальных конфликтов и в итоге к падению производства, снижению его эффективности. Достижение оптимального уровня вмешательства государства в регулирование социально-экономических отношений связано с разрешением противоречия между эффективностью производства и социальной справедливостью.

4. Предприниматели занимают ключевое место в обеспечении эффективного функционирования рынка труда, так как: а) источником средств, необходимых для финансирования программ и мероприятий социального характера, прямо или косвенно являются полученные предпринимателями доходы, б) предприниматели участвуют во всех двусторонних и трехсторонних соглашениях в рамках системы социального партнерства как на уровне отдельных предприятий, учреждений и организаций, так и на общефедеральном уровне, в) предприниматели активно содействуют и непосредственно участвуют в реализации социальной политики государства.

5. Основным принципом регулирования коллективных отношений на рынке труда между предпринимателями и коллективами работников является принцип равенства сторон. Это означает, что права и меры воздействия каждой из сторон на другую сторону должны быть равновеликими. Этот принцип должен в полной мере относиться и к профсоюзам, которые представляют коллективные интересы работников, а потому профсоюзы должны быть лишены законодательных привилегий, мешающих реализации прав предпринимателей.

 

Вопросы

 

1. Назовите формы правового регулирования отношений на рынке труда.

2. Назовите сферы взаимоотношений между предпринимателями и работниками на рынке труда.

3. Охарактеризуйте систему специализированных органов государства, обеспечивающих функционирование рынка труда.

4. Что представляет собой социальная политика государства?

5. В чем состоят цели и задачи социального партнерства?

6. Назовите принципы осуществления социального партнерства.

 

Рекомендуемая литература

 

Власов В.И. Комментарий к закону о занятости населения в Российской Федерации. М., 1997.

Дедов Д.И. Правовое регулирование рынка труда: Учебное пособие. М., 2000.

Кейнс Дж. Общая теория занятости, процента и денег. М., 1978.

Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. М., 1999.

Киселев И.Я. Трудовые конфликты в капиталистическом обществе: социально-правовые аспекты. М., 1978.

Куренной А.М. Трудовое право: на пути к рынку. М., 1995.

Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. М., 1994.

Нуртдинова А.Ф., Окуньков Л.А., Френкель Э.Б. Комментарий к законодательству о социальном партнерстве. М., 1996.

Рынок и социальная политика: опыт реформ в России. М., 1994.

Рынок труда: Учебник / Под ред. В.С. Буланова и Н.А. Волгина. М., 2000.

Хейне П. Экономический образ мышления. М., 1992.

Эренберг Р.Д., Смит Р.С. Современная экономика труда. М., 1996.

 

Глава 21. Договоры в сфере предпринимательской деятельности

 

§ 1. Понятие и особенности договоров в сфере предпринимательской деятельности. § 2. Заключение, изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательской деятельности. § 3. Виды договоров в сфере предпринимательской деятельности

 

Основные понятия

 

Государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд - соглашение сторон, по которому поставщик (исполнитель), являющийся субъектом предпринимательства, обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Договор аренды предприятия - соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование за плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Договор коммерческой концессии (франчайзинг) - соглашение сторон, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор контрактации - соглашение сторон, по которому производитель сельскохозяйственной продукции, являющийся субъектом предпринимательства, обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

Договор перевозки грузов - соглашение сторон, по которому перевозчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

Договор поставки - соглашение сторон, по которому одна сторона (поставщик или продавец), осуществляющая предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары другой стороне (покупателю) для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Договор простого товарищества (о совместной деятельности) для извлечения прибыли - соглашение сторон, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Договор складского хранения - соглашение сторон, по которому товарный склад (хранитель, являющийся субъектом предпринимательства), обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности.

Договор страхования предпринимательских рисков - разновидность договора имущественного страхования, характерная для предпринимательского оборота.

Договор строительного подряда - соглашение сторон, по которому подрядчик, являющийся субъектом предпринимательства, обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор транспортной экспедиции - соглашение сторон, по которому экспедитор, являющийся субъектом предпринимательства, обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента - грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Договор финансовой аренды (лизинг) - соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

Кредитный договор - соглашение сторон, по которому банк или иная кредитная организация (кредитор), являющаяся субъектом предпринимательства, обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Публичный договор - соглашение сторон, заключенное коммерческой организацией и устанавливающее ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

 

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ*(861) - п.1 ст.2, ст.23, 50, 401, 420-453, 454, 506, 508, 535, 549, 559, 526, 539, 626, 656, 658, 665, 702, 740, 758, 786,… Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции… Федеральный закон от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение…

Понятие и особенности договоров в сфере предпринимательской деятельности

Термин "договор в сфере предпринимательской деятельности" используется в действующем российском законодательстве и юридической… Понятие договора в сфере предпринимательской деятельности… В законодательстве особо выделяются обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности…

Заключение, изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательской деятельности

 

К предпринимательским договорам применяются общие требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.

В частности, порядок заключения*(867) предпринимательских договоров состоит в том, что одна сторона направляет другой стороне предложение заключить договор (оферта), а другая сторона, получив данное предложение, принимает его (акцепт) (п.2 ст.432 ГК РФ). Процедура заключения предпринимательского договора традиционно составляет три основные этапа: направление предложения (оферты) одной стороной, акцепт оферты другой стороной, получение акцепта стороной, направившей оферту.

Существуют также особенности заключения предпринимательских договоров.

Большое значение в предпринимательской деятельности имеет такое средство привлечения контрагентов по договору, как реклама. Реклама - это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом и юридическом лице, товаре, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать и поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (абз.2 ст.2 Закона о рекламе). Речь идет о рекламе, осуществляемой в связи с предпринимательской деятельностью.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. (п.1 ст.437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может осуществляться в различной форме: помещением объявлений в печати, на телевидении, рассылкой проспектов, буклетов, каталогов, устройством рекламных щитов и т.п. Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров большое значение имеет так называемая публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п.2 ст.437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора.

К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз.2 п.2 ст.432 ГК РФ).

Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п.1 ст.438 ГК РФ).

В предпринимательской деятельности возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют другие способы его заключения. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.

Заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п.1 ст.428 ГК РФ).

Как правило, договор присоединения принимается целиком, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий. Если имеются разногласия хотя бы по одному из условий данного договора, он признается незаключенным.

Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.

Законодательство России содержит повышенные требования к стороне, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности. Их суть состоит в том, что не подлежит удовлетворению требование этой стороны об изменении или расторжении договора присоединения, который хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные условия, если при этом присоединяющаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор (п.3 ст.428 ГК РФ).

Заключение предпринимательского договора в обязательном порядке. Как указывалось ранее, обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).

Наряду с уже упомянутыми случаями обязательного заключения публичного договора, государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд, для предпринимателей, занимающих доминирующее положение на рынке и др., сходное требование существует и для субъектов естественных монополий. Так, последние не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных монополий, при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары (п.1 ст.8 Закона о естественных монополиях)*(868).

Обязательное заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.

Предварительный договор - это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п.1 ст.429 ГК РФ). Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Возможны два основные варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:

а) когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;

б) когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.

В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но заинтересованной в его заключении. Как правило, таковой стороной является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе от акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.

Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора.

При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (п.4 ст.445 ГК РФ, п.2 письма от 5 мая 1997 г. N 14 ВАС РФ "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров"*(869)).

Заключение предпринимательских договоров на торгах. Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п.1 ст.447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории РФ инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть открытыми и закрытыми.

В открытых конкурсах и аукционах вправе участвовать любое лицо, а в закрытых - только лица, специально приглашенные для этой цели.

Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия, а на аукционе - лицо, предложившее наиболее высокую цену. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Заключение договора с победителем торгов является обязанностью продавца, неисполнение которой влечет его ответственность в виде возмещения убытков. Победитель торгов вправе также требовать понуждения данного лица к заключению договора.

Форма торгов определяется собственником продаваемого товара или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Аукцион или конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п.4 и 5 ст.447 ГК РФ).

К числу законов, содержащих нормы о процедуре торгов, относятся Закон о приватизации государственного и муниципального имущества, Закон о государственном оборонном заказе и др.

Как правило, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Изменение и расторжение предпринимательских договоров. Законодательство России предусматривает ограниченный перечень оснований изменения и расторжения заключенных договоров. Законодатель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспечения цивилизованного и предпринимательского оборота.

Одним из наиболее распространенных оснований изменения или расторжения предпринимательского договора является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (п.1 ст.450 ГК). В большинстве случаев оно заключается путем подписания дополнительных соглашений к договору. Причем такое соглашение должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не следует иное.

Арбитражная практика исходит из того, что в качестве согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме, можно рассматривать совершение стороной конклюдентных действий*(870). Например, как согласие на изменение договора аренды рассматривается внесение арендной платы по новым ставкам при отсутствии письменного соглашения об этом.

Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является односторонний отказ от исполнения договора, если такой отказ предусмотрен договором или законом. Так, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель также вправе отказаться от исполнения данного договора лишь при условии полного возмещения заказчику убытков (ст.782 ГК РФ). Отказом от исполнения договора розничной купли-продажи считаются конклюдентные действия покупателя, заключающиеся в неоплате товара в срок, установленный в договоре и предусматривающий предоплату (п.2 ст.500 ГК РФ).

Предпринимательский договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон также при существенном нарушении договора другой стороной. Нарушение признается существенным, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п.2 ст.450 ГК РФ). Например, существенным нарушением договора купли-продажи признается передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, выявляемыми неоднократно либо проявляющимися вновь после их устранения (п.2 ст.475 ГК РФ).

Основанием для изменения или расторжения предпринимательских договоров является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предусмотреть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п.1 ст.451 ГК РФ). Стороны вправе договориться о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, а также о его расторжении. При невозможности достижения такой договоренности договор может быть изменен или расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно четырех условий:

а) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

б) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру и условиям оборота;

в) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

г) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Так, подрядчик вправе требовать изменения договора, а при отказе заказчика - его расторжения в связи с существенным возрастанием стоимости материалов и оборудования, предоставленных заказчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора подряда (п.6 ст.709 ГК РФ).

Сторона, имеющая намерение изменить или расторгнуть предпринимательский договор в судебном порядке, обязана соблюсти обязательный доарбитражный (досудебный) порядок урегулирования споров. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучении ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.

К последствиям изменения или расторжения предпринимательских договоров применяются правила ст.453 ГК РФ.

 

Виды договоров в сфере предпринимательской деятельности

Определенные виды договоров в сфере торгового оборота выделялись еще дореволюционными юристами. Так, П.П. Цитович к сделкам торговли относил… Научное обоснование классификации торговых договоров проводилось и… Поскольку предпринимательская деятельность - более широкое явление, включающее не только торговлю (реализацию), но и…

Краткие выводы

 

1. Предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.

2. Стороны (или одна из сторон) предпринимательского договора должны быть субъектами предпринимательской деятельности.

3. Особенностью правового регулирования предпринимательских договоров является сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах.

4. Договоры в сфере предпринимательства по общему правилу являются возмездными сделками.

5. При заключении предпринимательских договоров возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора.

6. Предпринимательские договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности.

7. К основным договорам, сторонами которого могут быть только предприниматели, относятся договоры поставки, контрактации, коммерческой концессии, финансовой аренды (лизинга), складского хранения, страхования предпринимательских рисков, а также договор простого товарищества, заключенный для извлечения прибыли.

 

Вопросы

 

1. На чем основано понятие договора в сфере предпринимательства?

2. Каковы особенности предпринимательских договоров?

3. В чем состоят повышенные требования к предпринимателям, являющимся сторонами предпринимательских договоров?

4. Какова роль рекламы в заключении предпринимательских договоров?

5. В чем заключается публичная оферта при заключении предпринимательских договоров?

6. В каких случаях заключение предпринимательского договора является обязательным?

7. Что понимается под существенными изменениями обстоятельств как основания изменения или расторжения предпринимательских договоров?

8. Каковы основные виды предпринимательских договоров, направленных на реализацию (продажу) товаров?

9. Какие договоры в сфере предпринимательства связаны с осуществлением производственной деятельности?

10. Дайте характеристику предпринимательских договоров, направленных на оказание посреднических услуг.

11. Что представляет собой договор страхования предпринимательских рисков?

12. Какова цель заключения договора коммерческой концессии?

13. Назовите сферы предпринимательской деятельности, в которых используется договор простого товарищества.

 

Рекомендуемая литература

 

Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Защита договорных обязательств. М., 1998.

Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999.

Брагинский М.И. Договор хранения. М., 1999.

Брагинский М. Договор поручения и стороны в нем // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. М., 2000.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002.

Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002.

Витрянский В.В. Договор перевозки. М., 2001.

Витрянский В.В. Правовое регулирование договора поставки // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 1999. N 7.

Витрянский В. Договор продажи предприятия // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.

Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договоров // Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998.

Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001.

Завидов Б. Договор коммерческого представительства // Российская юстиция. 1998. N 1.

Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М., 2001.

Мартынов Б.С. Купля-продажа и поставка // Вестник советской юстиции. 1924. N 21.

Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000.

Паращук С.А. Договоры в сфере предпринимательской деятельности // Предпринимательское право: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2001.

Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000.

Пугинский Б.И. Договор оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. 1999. N 6.

Пугинский Б.И. Договор поставки и план реализации. М., 1975.

Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001.

Романец Ю. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики) // Вестник ВАС РФ. 1999. N 12.

Романец Ю. Обязательство поставки в системе гражданских договоров // Вестник ВАС РФ. 2000. N 12.

Романец Ю. Обязательство контрактации в системе гражданских договоров // Вестник ВАС РФ. 2001. N 1.

Сарбаш С.В. Договор банковского счета. М., 1999.

Сейнароев Б. Договор энергоснабжения // Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.

Суханов Е.А. Агентский договор // Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.

Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. 2000. N 1.

Сухова Г. О практике разрешения споров по договору строительного подряда // Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.

Хохлов С.А. Организация и техника договорной работы на предприятии. Свердловск, 1982.

Цвайгерт К.О., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., Т. 2. 1998.

Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001.

Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.

 

Раздел V. Защита прав предпринимателей

 

Глава 22. Права предпринимателей и их защита

 

§ 1. Формы и способы защиты прав предпринимателей. § 2. Судебные формы защиты прав предпринимателей. 2.1. Конституционный Суд РФ и защита прав предпринимателей. 2.2. Защита прав предпринимателей арбитражным судом. 2.3. Защита прав и интересов предпринимателей судом общей юрисдикции. 2.4. Некоторые особенности рассмотрения споров, вытекающих из предпринимательской деятельности. § 3. Внесудебные формы защиты прав предпринимателей. 3.1. Нотариальная защита. 3.2. Защита прав и интересов предпринимателей в третейских судах. 3.3. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров

 

Основные понятия

 

Досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора - предусмотренный федеральным законом или договором для отдельных категорий споров порядок досудебного предъявления потерпевшей стороной претензии к нарушителю; условие, только при обязательном соблюдении которого спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда.

Защита прав предпринимателей - совокупность нормативно установленных мер (механизмов) по восстановлению или признанию нарушенных или оспариваемых прав и интересов их обладателей, которые осуществляются в определенных формах, определенными способами, в законодательно определенных границах, с применением к нарушителям мер юридической ответственности, а также механизма по практической реализации (исполнимости) этих мер.

Защита прав предпринимателей арбитражным судом - совокупность организационных мероприятий по защите прав и законных интересов, осуществляемых арбитражным судом - государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя.

Защита прав предпринимателей судом общей юрисдикции - комплекс организационных мероприятий, осуществляемых судом общей юрисдикции в целях защиты прав и интересов предпринимателей, в случае, если дело возникло не в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности или если хотя бы одной из сторон спора является гражданин, не имеющий статуса предпринимателя.

Институционные третейские суды - постоянно действующие третейские суды, которые могут создаваться при торговых палатах, биржах, ассоциациях и т.д., функционирующие как органы, к услугам которых можно прибегать систематически, по мере необходимости.

Исполнительная надпись - распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся суммы денег или какого-либо имущества, когда обязанность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа.

Нотариальная защита - совершение нотариальных действий, направленных на предупреждение возможного нарушения, а также на защиту уже нарушенных прав и интересов предпринимателей.

Способы защиты прав предпринимателей - закрепленные законом материально-правовые и процессуальные меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав предпринимателя и осуществляется воздействие на правонарушителя.

Третейская защита - деятельность третейских судов, рассматривающих возникший между сторонами спор или спор, который может возникнуть в будущем, исключительно в силу добровольного согласия обеих сторон на передачу спора такому суду.

Третейские суды ad hoc - суды, создаваемые сторонами для рассмотрения конкретного спора, деятельность которых прекращается разрешением этого спора.

Форма защиты прав предпринимателей - комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов.

Экономический спор - спор, возникающий из гражданских и иных правоотношений, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных законом - другими организациями и гражданами.

 

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации. Гражданский кодекс РФ (части первая и вторая). Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. // СЗ РФ. N 46. Ст.4532.

Формы и способы защиты прав предпринимателей

Предпринимательство как самостоятельная инициативная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли,… Развитие предпринимательства представляет собой приоритетное направление… Категория защиты прав и законных интересов предпринимателей обладает двойственной природой.

Судебные формы защиты прав предпринимателей

 

Конституционный Суд РФ и защита прав предпринимателей

Судебным органом конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющим судебную власть посредством конституционного… Конституционный Суд РФ значительно расширяет возможности судебной защиты прав… Конституционный Суд РФ в соответствии со своей компетенцией (ст.125 Конституции РФ) рассматривает четыре основные…

Защита прав предпринимателей арбитражным судом

Наиболее традиционной формой восстановления нарушенного или оспоренного права является обращение предпринимателей в суд (арбитражный или общий) с… Арбитражный суд является государственным органом, специально созданным для… По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из следующих…

Защита прав и интересов предпринимателей судом общей юрисдикции

По общему правилу споры между гражданами-предпринимателями, а также между ними и юридическими лицами разрешаются арбитражным судом, за исключением… Если дело возникло не в связи с осуществлением ими предпринимательской… Показательным в этом отношении является следующий пример.

Некоторые особенности рассмотрения споров, вытекающих из предпринимательской деятельности

С юридической точки зрения понятие экономического спора является собирательным, поскольку к экономическим относятся споры, вытекающие из… Однако независимо от того, к какому виду правоотношений спор относится, его… При этом следует иметь в виду, что АПК РФ 1992 г. относил к подведомственности арбитражных судов рассмотрение двух…

Внесудебные формы защиты прав предпринимателей

 

Нотариальная защита

На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени… В отличие от суда, где в основном разрешаются споры о праве гражданском,… Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного…

Защита прав и интересов предпринимателей в третейских судах

Законодательство предусматривает возможность рассмотрения споров не только арбитражным судом, но и в порядке третейского разбирательства, т.е.… На разрешение третейского суда может передаваться спор, уже возникший между… создаваемые для рассмотрения конкретного спора (ad hoc);

Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров

До недавнего времени необходимым условием реализации права предпринимателя на обращение с иском в арбитражный суд являлось соблюдение претензионного… Спор мог быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после принятия… В настоящее время Положение о претензионном порядке урегулирования споров, утвержденное Постановлением Верховного…

Краткие выводы

 

1. Необходимость в защите права наступает тогда, когда имеет место неисполнение юридических обязанностей или злоупотребление правом, а также когда возникает препятствие к их осуществлению либо спор о наличии самого права или обязанности.

2. Понятие "защита права" не следует смешивать с понятием "охрана права", которое трактуется более широко и представляет собой совокупность гарантий государства, связанных с нормативным запрещением или иным ограничением определенных действий против охраняемого объекта и направленных на предупреждение и профилактику правонарушений.

3. Следует различать две формы защиты прав и охраняемых законом интересов предпринимателей: судебную и внесудебную. При этом в рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются:

Конституционный Суд РФ;

арбитражные суды;

суды общей юрисдикции.

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей следует отнести:

нотариальную защиту;

третейское разбирательство;

досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

4. Важно отметить, что Конституционный Суд РФ расширяет возможности судебной защиты прав и интересов предпринимателей. Опираясь на принцип естественности и неотчуждаемости прав и свобод, а также на соответствующие нормативные акты, предприниматели могут оспаривать неконституционные акты федеральных органов государственной власти, органов субъектов Федерации, органов местного самоуправления и вправе обращаться с жалобой в Конституционный Суд РФ на нарушение конституционных прав и свобод.

5. При рассмотрении проблемы разграничения компетенции арбитражных судов и судов общей юрисдикции следует подчеркнуть, что к ведению арбитражных судов относится рассмотрение экономических споров, возникающих из гражданских, административных и иных правоотношений. Важно, чтобы все эти отношения вытекали из предпринимательской деятельности организаций - юридических лиц и граждан-предпринимателей. При этом именно сфера предпринимательства является одним из главных оснований, позволяющим разграничить компетенцию арбитражных судов и судов общей юрисдикции.

Экономический спор характеризует то, что:

он возникает в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

сторонами спора являются специальные субъекты, участвующие в имущественном обороте;

спор имеет имущественные последствия.

6. При рассмотрении нотариальной защиты как одной из внесудебных форм защиты прав и интересов предпринимателей необходимо принять во внимание следующие особенности ее реализации:

предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела;

не используются принципы публичности, состязательности;

нотариальные действия совершаются нотариусом только единолично;

юридические факты устанавливаются, как правило, на основании письменных доказательств, и др.

7. По порядку формирования третейского суда, организации его деятельности, процедуре разрешения споров третейский суд существенно отличается от арбитражного. Характерной чертой третейского суда является широкое применение усмотрения сторон. В частности, стороны по своему усмотрению могут определить число третейских судей и согласовать процедуру их назначения.

8. Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

включением в предпринимательский договор специальной третейской оговорки;

заключением отдельного соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

9. Моментом вступления решения третейского суда в законную силу считается следующий день после даты вынесения этого решения.

Однако иной порядок предусмотрен для вступления в законную силу решений, принятых Международным коммерческим арбитражем. Моментом вступления в законную силу его решений считается следующий день после истечения срока на подачу ходатайства об отмене решения (ходатайство об отмене решения должно быть подано не позднее трех месяцев со дня получения решения).

10. При несоблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора, определенного законом или договором, иск оставляется без рассмотрения.

11. На третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования на предмет иска, обязанность соблюдения такого порядка не распространяется даже тогда, когда он предусмотрен федеральным законом или договором для данной категории споров.

 

Вопросы

 

1. Что такое защита прав и интересов предпринимателей?

2. Каково соотношение понятий "защита прав" и "охрана прав"?

3. В каких формах осуществляется защита прав и интересов предпринимателей?

4. Что относится к судебным и внесудебным формам защиты прав и интересов предпринимателей?

5. Дайте определение способов защиты прав и интересов предпринимателей.

6. Какова роль Конституционного Суда РФ в защите прав и интересов предпринимателей?

7. Каковы критерии разграничения подведомственности дел с участием предпринимателей между арбитражными судами и судами общей юрисдикции?

8. Что такое экономический спор?

9. В каких случаях дела с участием предпринимателей подлежат рассмотрению в судах общей юрисдикции?

10. Каковы особенности защиты прав и интересов предпринимателей по спорам, вытекающим из договорных отношений?

11. Что можно отнести к особенностям рассмотрения споров о защите права собственности?

12. Каков порядок рассмотрения дел по спорам, связанным с защитой чести, достоинства и деловой репутации?

13. Каковы особенности рассмотрения арбитражным судом споров, вытекающих из отношений с государственными и иными органами?

14. Как осуществляется нотариальная защита прав и интересов предпринимателей?

15. Каковы средства и способы нотариальной защиты прав и интересов предпринимателей?

16. Что такое исполнительная надпись?

17. Какова роль третейских судов в защите прав и интересов предпринимателей?

18. Дайте определение институционному третейскому суду и третейскому суду ad hoc.

19. Что такое "третейская оговорка"?

20. Какова разница в порядке исполнения решений третейского суда и Международного коммерческого арбитражного суда?

21. Для каких категорий споров предусмотрен досудебный (претензионный) порядок их урегулирования?

 

Рекомендуемая литература

 

Абова Т.Е. Охрана хозяйственных прав предприятий. М., 1975.

Быков А.Г., Витрянский В.В. Предприниматель и арбитражный суд. М., 1992.

Вершинин А.П. Способы защиты прав предпринимателей в арбитражном суде. СПб., 1996.

Гаджиев Г.А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. М., 1995.

Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу РФ / Под ред. В.Ф Яковлева. М., 1997.

Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Защита и самозащита гражданских прав: Учебное пособие. М., 2002.

Полтавская Н. Нотариат (курс лекций). М., 1999.

Предпринимательское право (курс лекций) / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993.

 

Глава 23. Правовая работа в сфере предпринимательства

 

§ 1. Понятие, основные задачи и формы правовой работы в сфере предпринимательства. § 2. Юридическая служба коммерческих организаций.

 

Основные понятия

 

Адвокатская деятельность - квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законодательством.

Правовая работа в сфере предпринимательства - система мер по обеспечению прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности.

Юридическая служба (отдел, департамент) - организационно обособленное структурное подразделение организации, осуществляющее правовое обеспечение ее деятельности.

 

Основные нормативные акты

 

Арбитражный процессуальный кодекс РФ.

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 23. Ст.2102.

 

Понятие, основные задачи и формы правовой работы в сфере предпринимательства

В условиях рыночных отношений существенно возросли роль и значение правового обеспечения предпринимательской деятельности. Юридическое обслуживание… Под правовой работой в сфере предпринимательства следует понимать систему мер… Основными задачами правовой работы в сфере предпринимательства является обеспечение соблюдения законности в…

Юридическая служба коммерческих организаций

Правовой основой деятельности юридических служб коммерческих организаций являются международные договоры, законодательство РФ, иные правовые акты и… Структура юридических служб определяется направлениями деятельности,… Внутренне не противоречащие друг другу, взаимообусловливающие и взаимодополняющие друг друга функции юридических служб…

Краткие выводы

 

1. В условиях рыночной экономики, широкого распространения предпринимательства как сферы человеческой деятельности, разнообразия организационно-правовых форм и форм собственности хозяйствующих субъектов существенно возросли роль и значение правового обеспечения предпринимательской деятельности.

2. Обслуживание предпринимательской деятельности является составной частью правовой работы в народном хозяйстве.

3. Наиболее распространенной формой правового обеспечения предпринимательской деятельности является наличие в структуре коммерческой организации собственной юридической службы.

4. Основными задачами правовой работы в сфере предпринимательства является защита прав и интересов хозяйствующего субъекта.

5. Правовой основой организации деятельности юридической службы являются, в частности, внутренние документы, утвержденные компетентными органами коммерческой организации в рамках локального нормотворчества.

6. Основными функциями юридической службы коммерческой организации являются локальное нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации, договорно-правовая работа, претензионно-исковая работа, корпоративная работа, обеспечение правовыми средствами качества выпускаемой продукции (работ, услуг), обеспечение социального партнерства в организации, контроль за соблюдением трудового законодательства, формирование правовой культуры организации.

 

Вопросы

 

1. Перечислите основные задачи правовой работы в сфере предпринимательства.

2. Какие формы правового обеспечения предпринимательской деятельности Вам известны?

3. Назовите основные функции юридической службы современной коммерческой организации. Раскройте содержание каждого из направлений правовой работы.

4. Что должен сделать юрист, если ему на визирование представлен проект приказа или положения, не соответствующий законодательству?

5. Каковы цели: 1) договорно-правовой и 2) претензионно-исковой работы в коммерческой организации?

6. Перечислите задачи юридической службы, связанные с корпоративной работой.

7. В чем в современных условиях выражаются изменения функций юридических служб в социально-трудовой сфере?

8. Что такое корпоративная культура организации? Оцените роль юридической службы в ее формировании.

 

Рекомендуемая литература

 

Голембо Л.Я. Организация юридической службы на предприятии: Учебное пособие. Запорожье, 2001.

Замайский И.Е. Эффективность хозяйственно-правовой работы. Киев, 1982.

Лебедев К.К. Правовое обслуживание бизнеса (Корпоративный юрист). М., 2002.

Правовая работа в народном хозяйстве. М., 1986.

Хохлов С.А. Организация и техника договорной работы на предприятии. Свердловск, 1980.

 

─────────────────────────────────────────────────────────────────────────

*(1) Источники опубликования нормативных актов, содержащихся в Указателе сокращений, а также внесенных в них изменений и дополнений в дальнейшем (в том числе в рубриках "Основные нормативные акты") не приводятся.

*(2) Предпринимательское право. Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2001.

*(3) Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности). Учебник для вузов. М., 2001. С.25.

*(4) Существуют и иные точки зрения на соотношение экономической и хозяйственной деятельности. По мнению ряда авторов (см., например: Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск, 2001. С.55), "понятие хозяйственная и экономическая деятельность - суть одно и то же. Убеждены, что на данном этапе развития правовой системы нет практической необходимости в дифференциации экономической деятельности на какие-либо ее отдельные разновидности. Кроме выделения предпринимательской активности".

*(5) Мамутов В.К. Предисловие к учебнику "Хозяйственное право"// Хозяйственное право. Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002. С.3.

*(6) Хоскинг А. Курс предпринимательства. Практическое пособие/Пер. с англ. М., 1993. С.18.

*(7) См.: Евенко Л.И. Уроки американского менеджмента. Вступительная статья к работе М.Х. Мескон, М. Альберт, Ф. Хедоури. Основы менеджмента. М., 1992. С.6.

*(8) См.: Автономов В.С. Предпринимательская функция в экономической системе. М., 1990; Друкер П. Рынок: Как выйти в лидеры. Практика и принципы. М., 1992; Минтусов И., Егорова-Гантман Е. Портрет делового человека // Проблемы теории и практики управления. 1992. N 6 и др.

*(9) См.: Сэй Ж.-Б. Трактат политической экономии. М., 1896. С.17, 24 и др.

*(10) Хизрич Р., Питерс М. Предпринимательство, или как завести собственное дело и добиться успеха. Вып.1. М., 1992. С.19-20.

*(11) Глущенко Е.В., Капцов А.И., Тихонравов Ю.В. Основы предпринимательства. Учебное пособие. М., 1996. С.19.

*(12) См.: Шумпетер Й. Теория экономического развития. М., 1982. С.159 и др.

*(13) Глущенко Е.В., Капцов А.И., Тихонравов Ю.В. Указ. соч. С.21.

*(14) Друкер П. Указ. соч. С.4.

*(15) Ведомости СССР. 1986. N 47. Ст.964.

*(16) Ведомости СССР. 1988. N 22. Ст.355.

*(17) Ведомости СССР. 1991. N 16. Ст.442.

*(18) Ведомости РСФСР. 1990. N 30. Ст.418. Утратил силу (СЗ РФ. 2002. N 12. Ст.1093).

*(19) Ведомости РФ. 1992. N 8. Ст.360.

*(20) Ведомости РСФСР. 1990. N 36. Ст.416.

*(21) Ведомости СССР. 1990. N 11. Ст.164.

*(22) Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник / Под ред. О.М. Олейник. Т.1. М., 1999. С.19.

*(23) Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. Вып. XLVII. М., 1994.

*(24) См.: Кабышев О.А. Предпринимательский риск: правовые вопросы. Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1996. С.13.

*(25) Джон Хьюдбург, председатель правления компании "Флорида пауэр энд лайт", считает, что "целью истинного управления является не получение прибыли, как это всегда считалось, а удовлетворение потребностей заказчика" (Симмонс Д., Мэрс У. Как стать собственником. Американский опыт участия работников в собственности и управлении / Пер. с англ. М., 1993. С.13).

*(26) Друкер П. Указ соч. С.4.

*(27) Постановление Президиума ВАСРФ N 1441/97 от 8 июля 1997 г.

*(28) Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С.83.

*(29) Толстой Ю.К. О преподавании гражданского права на современном этапе // Преподавание гражданского права в современных условиях. СПб., 1999. С.43. Он поддерживает также мнение некоторых других питерских юристов, согласно которому любому правовому образованию, независимо от его места в системе права, присущ элемент комплексности, и делает вывод о том, что "химически чистые отрасли права выделить невозможно, их просто-напросто нет" (там же).

*(30) См.: Алексеев С.С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. М., 1999. С.45-46 и др.

*(31) Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.-Л., 1947. С.189-190.

*(32) Самуэльсон П. Экономика. Т.1. М., 1993.

*(33) Макконелл К., Кэмпбелл Р., Брю Стенли Л. Экономикс: принципы, проблемы и политика. Т.1. М., 1992. С.61.

*(34) См.: Доллан Эдвин Дж., Линдсей Дейвид Е. Рынок и микроэкономическая модель. СПб., 1992. С.19.

*(35) Подробнее см.: Bikov Anatoli, Lajno Piotr. Elderechoyel mecanismo economico en la URSS. Editorial Progreso. Moscu. 1989. P.7.

*(36) См.: Халфина Р.О. Современный рынок: правила игры. М., 1993.

*(37) Дозорцев В.А. Тенденции развития российского гражданского права при переходе к рыночной экономике // Тезисы докладов на международной научно-практической конференции "Гражданское законодательство Российской Федерации: состояние, проблемы, перспективы". М., 1993. С.6.

*(38) Жилинский С.Э. Указ. соч. С.18-19.

*(39) Львов Ю.А. Основы экономики и организации бизнеса. СПб., 1992. С.12.

*(40) См.: Эймор Дэниел. Электронный бизнес. Эволюция и / или революция. Жизнь и бизнес в эпоху Интернета. М.; СПб.; Киев, 2001; Гейтс Билл. Бизнес со скоростью мысли. Как добиться успеха в информационную эпоху. М., 2001; Балабанов И.Т. Электронная коммерция. СПб., 2001 и др.

*(41) Современные рынки: природа и развитие/ Под ред. Э.П. Дунаева, И.Е. Рудаковой. М., 1992. С.82.

*(42) См., например: Котлер Ф. Основы маркетинга. М., 1991.

*(43) В российской правовой доктрине к юридическим лицам корпоративного типа относят коммерческие организации, для достижения уставных целей которых необходимо соединение усилий нескольких участников, уставный (складочный) капитал которых поделен на определенные доли. Подробнее см. в гл.6 настоящего учебника.

*(44) Под членством в литературе понимают "комплекс связей участников организаций как между собой, так и с самой организацией, что проявляется в наличии у них субъективных прав и обязанностей, то есть членское правоотношение" (Ломакин Д.В. Акционерные правоотношения. М., 1997. С.15).

*(45) См.: Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002. С.144; Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве// Законодательство. 2002. N 6. С.35-36.

*(46) См.: Советское гражданское право / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1985. Т.1. С.12-16; Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права. Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1999. С.13.

*(47) Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.17.

*(48) Иную точку зрения (применительно к хозяйственному праву) пытается обосновать Г.Л. Знаменский (см.: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.31-33), который отмечает, что "ключевой метод хозяйственного права, способный интегрировать все другие методы, должен заключаться в равном подчинении всех субъектов хозяйствования общественному хозяйственному порядку". И далее: "Общественный хозяйственный порядок становится опорной, ключевой категорией хозяйственного права". В.А. Семеусов раскрывает ее большое значение в следующем образном высказывании: "Хозяйственное право - это соединение идей в купол, на котором начертано "общественный хозяйственный порядок" (Семеусов В.А. О преподавании курса хозяйственного (экономического)права// Правоведение. 2000. N 5. С.249).

*(49) См.: Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997; его же. Современные проблемы предпринимательского (хозяйственного) права // Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. С.3-25.

*(50) Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.23-24.

*(51) Мартемьянов В.С.Хозяйственное право. Т.1. М., 1994. С.1.

*(52) Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник / Отв. ред. О.М. Олейник. Т.1. С.33.

*(53) Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1993. N 6. С.4-5.

*(54) Гражданское право. Учебник/ Под ред. Е.А. Суханова. Т.1. М., 1998. С.19.

*(55) Коммерческое право. Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. СПб., 1997. С.4-5 и др.

*(56) Гражданское право. Учебник/ Под ред. Е.А.Суханова. С.18-19.

*(57) Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С.9.

*(58) Пугинский Б.И. Указ. соч. С.13.

*(59) Там же. С.10.

*(60) Гражданское право. Учебник. В2 т./ Отв. ред. Е.А. Суханов. Т.1. М., 2000. С.4.

*(61) Там же. С.18.

*(62) Алексеев С.С. Частное право: Научно-публицистический очерк. М., 1999. С.32.

*(63) См.: Общая теория государства и права. Академический курс в 2 т./ Под ред. М.Н. Марченко. Т. 2. М., 1998. С.255.

*(64) См.: там же. С.255.

*(65) Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.22.

*(66) СЗ РФ. 1999. N 10. Ст.1163; 2001. N 1 (ч.I). Ст.2; N 53 (ч.I). Ст.5030; 2002. N 1 (ч.I). Ст.2; N 50. Ст.4923.

*(67) РГ. 1995. 22 нояб.; Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7.

*(68) Вестник ФКЦБ России. 1996. N 1.

*(69) СЗ РФ. 1996. N 22. Ст.2698; 1998. N 26. Ст.3087.

*(70) См. письмо Госкомитета РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 4 января 2001 г. N АШ-9/10 "О ценах на проектные и изыскательские работы для строительства на I квартал 2001 г.

*(71) См. постановление Федеральной энергетической комиссии РФ от 27 декабря 2000 г. N 80/3 // Информационный бюллетень ФЭКРФ. 2000. N 2.

*(72) СЗ РФ. 1999. N 14. Ст.1724.

*(73) Суханов Е., Маковский А. Еще раз о хозяйственном праве, текущем моменте и об ошибках т. Мамутова // Хозяйство и право. 2001. N 8. С.20.

*(74) СЗ РФ. 2000. N 11. Ст.1184.

*(75) См., например: Федеральные законы "О поставках продукции для федеральных государственных нужд", "О финансировании государственного оборонного заказа для стратегических ядерных сил Российской Федерации".

*(76) См., например: Вестник ВАС РФ. 1998. N 5.

*(77) Приведенная точка зрения была высказана Ю.А. Тихомировым (см.: Общая теория государства и права. Академический курс в 2 т. / Под ред. М.Н. Марченко. Т.2. С.253).

*(78) Интересны в этом плане высказывания В.К. Мамутова: "Система права - это не столько дифференциация, сколько интеграция правовых норм и институтов. Все отрасли стыкуются, имеют какие-то общие зоны, сферы пересечения, совместного воздействия. Поэтому согласование, состыковка, интеграция важнее теоретического размежевания. Особенно это касается деления права на частное и публичное. Это не деление на отрасли права - это классификация норм по определенному признаку. Во всех отраслях реального законодательства нормы публичного и частного права в большей или меньшей степени сочетаются" (Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.37. См. также: Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики). М., 2000. С.166-168; Занковский С.С. Публичные и частные начала в правовом регулировании экономики // Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. С.26-41).

*(79) См.: Гаджиев Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики. М., 2002.

*(80) См.: Куренной А.М. Трудовое право: на пути к рынку. М., 1995.

*(81) Профессор Гамбургского университета Отто Лухтерханд отмечает, что Основной закон ФРГ 1949 г. не содержит эксплицитно выраженных положений о какой-либо экономической системе, тем не менее в Германии сложилась традиция говорить об "экономической конституции", несмотря на то, что это понятие не встречается в тексте Основного закона. См.: Luchterhandt О. The role of the Fedfral constitutional court in economic matters. Transition to a new model of economy and it's constitutional reflection// Uni Dem conference. Moscow, 18-19 February, 1993.

*(82) См.: Гаджиев Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики. М., 2002.

*(83) Ведомости РФ. 1993. N 14. Ст.508; ВКС РФ. 1993. N23.

*(84) В.А. Мау доказывает, что опыт функционирования развитых демократий позволяет выделить ряд правовых принципов, которые обеспечивают устойчивость функционирования экономических систем (см.: Мау В. Экономическая реформа сквозь призму конституции и политики. М., 1999. С.40).

*(85) См.: ВКС РФ. 2001. N 5. С.9.

*(86) См.: Гаджиев Г.А. Конституционные принципы добросовестности и недопустимости злоупотребления субъективными правами// Государство и право. 2002. N 7. С.54-62.

*(87) См.: Мау В. Экономическая реформа: сквозь призму конституции и политики. С.40.

*(88) См.: постановление Конституционного Суда РФ от 16 мая 2000 г. N 8-П по делу о проверке конституционности п.4 ст.104 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" // СЗ РФ. 2000. N 21. Ст.2258; ВКС РФ. 2000. N 4.

*(89) Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации. Учебник для юридических вузов и факультетов. М., 1998. С.18.

*(90) См., например: Калинин А.Ю., Комаров С.А. Форма (источник) права как категория в теории государства и права// Правоведение. 2000. N 6.

*(91) См.: Белкин А.А. Источники права // Право и жизнь. 2001. N 39. С.137.

*(92) Бержель Жан-Луи. Общая теория права. М., 2000. С.97.

*(93) СЗ РФ. 2000. N 12. Ст.1260.

*(94) СЗ РФ. 1997. N 11. Ст.1372.

*(95) См.: Бюллетень ВС РФ. 1996. N 5. С.1.

*(96) Такие кодексы имеются в странах различных правовых систем - в Австрии, Аргентине, Бельгии, Болгарии, Бразилии, Венесуэле, Германии, Греции, Египте, Испании, Корее (Южной), Кувейте, Люксембурге, Мексике, Польше, Румынии, Словакии, США, Уругвае, Франции, Чехии (1991 г.), Чили, Швеции, Эстонии (1995 г.), Японии и других странах (см.: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.132).

*(97) Урядовий курьер. 2003 року. 6 березня.; С. 2.

*(98) В.К. Мамутов совершенно справедливо отметил, что "известный цивилист, противник концепции хозяйственного права Г.К. Матвеев, увидев плоды "реформ", в своей последней опубликованной статье пришел к выводу, что все же нужен отдельный коммерческий кодекс (см.: Матвеев Г.К. Потрiбнi кодекси - цывiльний i пiдприемницький // Biчe. 1995. N 4. С. 82-85).

*(99) САПП РФ. 1993. N 32. Ст. 3017.

*(100) СЗ РФ. 2000. N 50. Ст.4898.

*(101) Ведомости РФ. 1993. N 27. Ст.1018; СЗ РФ. 2002. N 1 (ч.I). Ст.2.

*(102) БНА РФ. 1993. N 8.

*(103) Утверждены постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 // СЗ РФ. 1997. N 33. Ст.3895; N 50. Ст.5689; 1999. N 8. Ст.1026.

*(104) Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С.9.

*(105) См.: Зивс С.Л. Источники права. М., 1981. С.176.

*(106) См.: Вильнянский С.И. Значение судебной практики в гражданском праве// Ученые труды ВИЮН. М., 1947. Вып.IХ. С.244.

*(107) См.: Топорнин Б.Н. Система источников права: тенденции развития // Судебная практика как источник права. М., 2000. С.19.

*(108) См.: Судебная практика как источник права. Сборник статей. М., 2000.

*(109) О значении правовых позиций Конституционного Суда РФ в сфере предпринимательства см.: Гаджиев Г.А., Пепеляев С.Г. Предприниматель-налогоплательщик - государство. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации. М., 1998; Витрук Н.В. Конституционное правосудие в России (1991-2001 годы). М., 2001.

*(110) СЗ РФ. 2000. N 16. Ст.1774; ВКС РФ. 2000. N 4.

*(111) Бюллетень ВС РФ. 1997. N 5; Вестник ВАС РФ. 1997. N6.

*(112) Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С.193.

*(113) Международное публичное право. Сборник документов. М., 1996. Т.1. С.14.

*(114) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С.53.

*(115) Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий. М., 1994. С.33.

*(116) См.: Нешатаева Т.Н. Иностранные предприниматели в России. Судебно-арбитражная практика. М., 1998. С.37-38.

*(117) См.: Зыкин И.С. Обычай и обыкновение в международной торговле. М., 1983.

*(118) Гражданское право. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т.1. С.69.

*(119) Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. Редакция 1993 г. М., 1994.

*(120) См.: Общая теория права и государства. М., 1999. С.260 (автор соответствующей главы - Л.В. Лазарев).

*(121) СЗ РФ. 1994. N 13. Ст.1447; 2001. N 7. Ст.607; N 51. Ст.4824.

*(122) СЗ РФ. 1999. N 31. Ст.4039.

*(123) См.: Хартли Т.К. Основы права Европейского Сообщества. М., 1998. С.155.

*(124) Ведомости РСФСР. 1990. N 26. Ст.324.

*(125) См.: Вольдман Ю. Об особенностях правового регулирования труда в крестьянском (фермерском) хозяйстве// Хозяйство и право. 1998. N 3. С.50-52.

*(126) См.: Сумина Г.А. О практике рассмотрения споров о ликвидации крестьянских (фермерских)хозяйств в Федеральном арбитражном суде Дальневосточного округа// Вестник ВАС РФ. 1998. N 6. С.95-96.

*(127) См.: Информационный бюллетень Минсельхозпрода РФ. 1999. N 11-12. С.22-24.

*(128) ВКС РФ. 2002. N 1.

*(129) СЗ РФ. 1997. N 51. Ст.5712; 1998. N 1. Ст.1.

*(130) См.: постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 "Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации".

*(131) Бюллетень ВС РФ. 1998. N 11.

*(132) СЗ РФ. 1995. N 29. Ст.2757.

*(133) СЗ РФ. 1998. N 14. Ст.1514.

*(134) См.: Гомьен Д., Харрис Д., Зваах Л. Европейская конвенция о правах человека и Европейская социальная Хартия: право и практика. М., 1998. С.409.

*(135) Европейский Суд по правам человека. Избранные решения. Т.II. М., 2000. С.395.

*(136) См.: Комментарий к Конвенции о защите прав человека и основных свобод и практике ее применения. М., 2002. С.266-288.

*(137) СЗ РФ. 2000. N21. Ст.2258; ВКСРФ.2000. N4.

*(138) The Law Dictionary. Andersen Publishing Co. 1977.

*(139) Термин "имущественный комплекс" применяется к предприятию условно, поскольку кроме имущества к нему относятся и другие виды активов, включая постоянных клиентов, пользующихся услугами или товарами, произведенными предприятием, а также деловую репутацию (goodwill).

*(140) См.: Dunfee T.W. Modern Business Law and the Regulatory Environment. L., 1996; Gower C. Modern company law. L., 1954; Ершова Е.А. Правовые проблемы продажи бизнеса в странах общего права// Законодательство. 2002. N 3.

*(141) Тесная связь активов и задолженности принимается во внимание Общепринятыми принципами бухгалтерского учета (GAAP), в частности при определении справедливой цены за акции и активы в случае комбинирования бизнесов. См., например: Dauber N.A., Siegel J.G., Shim J.K. The Vest-Pocket CPA. NJ.: Prentice Hall, 1997; Peat Marwick. Business Combinations Handbook. U.S.A., 1996.

*(142) Российская правовая наука развивает тему статуса предприятия в другом направлении, а именно тратит свои силы на дискуссию о том, каким статусом должно обладать предприятие, должно ли оно быть признано объектом права или субъектом права. При этом использовались и используются теории и концепции, разработанные еще в условиях социалистической экономики, в то время как правовая мысль за рубежом никогда не выражала сомнений по поводу предприятия как объекта права. См., например: Толстой Ю.К. К разработке теории юридического лица на современном этапе// Проблемы современного гражданского права/ Отв. ред. В.Н. Литовкин и В.А. Рахмилович. М., 2000.

*(143) Право Европейского Сообщества (ЕС), например, обеспечивает защиту интересов работников в случае передачи в другие руки именно предприятия или его части (см.: Директива Европейского Совета N 77/ 187/ СЕЕ от 14 февраля 1977 г. "О сближении законодательств государств-членов, связанных с защитой прав работников в случаях передачи предприятий или части предприятий").

*(144) Надо отметить, что российское налоговое право обычно не признает результаты финансовой деятельности компаний, входящих в такой холдинг, в совокупности самостоятельным объектом налоговых отношений, за исключением отдельных вопросов (например, не признаются доходом средства, полученные дочерним обществом в качестве финансирования от основного общества, владеющего более 50% уставного капитала дочернего общества).

*(145) Здесь мы ограничивается только рамками западной традиции права, к которой тяготеет и российская правовая система. О других правовых традициях см.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996.

*(146) См.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Указ. соч.; Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996; Цвайгерт К., Котц Г. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т.1. Основы. М., 1995; Glendon M., Gordon M., Osakwe C. Comparative Legal Traditions. N.Y., 1985.

*(147) Берман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1998.

*(148) См.: Хартли Т.К. Основы права Европейского Сообщества. М., 1998.

*(149) Данные тенденции обычно игнорируются при выделении правовых традиций. См., например: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Указ. соч.; Тихомиров Ю.А. Указ. соч.

*(150) См.: Council Regulation (EC). N 2157/2001 of 8 October 2001 on the Statute for aEuropean company (SE); Council Directive 2001/86/EC of 8 October 2001 supplementing the Statute for a European company with regard to the involvement of employees.

*(151) Главным пунктом разногласий стал вопрос об участии работников в управлении компанией по германской модели (там представители работников являются членами наблюдательного совета и занимают от 1/2 до 2/3 общего состава совета). Великобритания в противовес Франции и Германии была непримиримым противником таких положений. В результате свыше 20-летней дискуссии эта норма была сохранена в Директиве с приданием ей диспозитивного характера.

*(152) Подробнее см.: Лахно П.Г. Становление и развитие энергетического законодательства Российской Федерации/ Государство и право на рубеже веков (материалы Всероссийской конференции). М., 2001. С.274-284; его же. На пульсе ТЭКа// ЭЖ-ЮРИСТ.2002. Апрель. N 14. С.11; Договор к Энергетической хартии: путь к инвестициям и торговле для Запада и Востока / Под ред. А.М. Коноплянина. М., 2002; Budenbender Ulrich, Heinegg Wolff Heintschellvon, Rosin Peter. Energierecht. Recht der Enegieeanlagen. Walter de Gruyter. Berlin. 1999. T.1. 2002. T.2; James E. Hickey...Rocki Mountain Mineral Law Foundation. Denver. Colorado, 2000; Roggencump Marta M., Ronne Anita. Energy Law in Europe (National, EU and International Lae and Institutions). Oxford University Press, 31 Dekabria 2000.

*(153) О перспективах ратификации ДЭХ Российской Федерацией см.: Липатов Ю. Формируется европейский энергетический рынок. Условия вхождения России предстоит рассмотреть Государственной Думе// Независимая газета. 2001. 11 янв.; Сергеева О. Европейская энергетическая хартия: PRO и CONTRA для России. Почему Москва не спешит ратифицировать Договор к ЕЭХ// Мировая энергетическая политика. 2002. N 4. С.52-57.

*(154) С 1 января 1999 г. ГАТТ преобразовалось во Всемирную торговую организацию (ВТО), размещающуюся в Женеве в здании бывшей Лиги Наций.

*(155) Например, Комиссией издан ряд разъяснений смысла и критериев использования в правоприменительной практике понятий, имеющих общий характер, таких как общая польза (применительно к регулированию банковской деятельности), публичная политика, публичный порядок, общественное здоровье.

*(156) Отменен 12 ноября 1999 г. с принятием Закона "О модернизации финансовых услуг" (Financial Services Modernization Act 1999). Отмена такого ограничения банковской деятельности стала возможной в результате общих изменений в экономике, возросшей конкуренции в банковской сфере, прозрачности в деятельности банков и совершенствования системы контроля за банковской деятельностью.

*(157) Это означает, что служащий или управляющий компании не может использовать информацию о нынешнем или будущем состоянии компании, ставшую ему известной в связи с его статусом, для продажи или покупки акций компании или передавать эту информацию другим лицам, поскольку такая информация дает ее обладателю привилегии по сравнению с другими инвесторами, не обладающими ею.

*(158) Как уже отмечено, страны романо-германской системы права традиционно проповедуют более активную роль государства в экономике (в целях поддержания наиболее гармоничного развития), чем страны англо-американского права, старающиеся, наоборот, максимально ограничить такое вмешательство для того, чтобы не допустить дисбаланса рыночных сил.

*(159) См. подробнее: Познер Р. Экономический подход к праву // Право и экономика. М., 1999.

*(160) Статьи 142, 264 Закона о Компаниях 1985 г.

*(161) См.: Зайфферт В. Общество с ограниченной ответственностью в российском праве: взгляд из Германии// Государство и право. 2001. N 9. С.79-84.

*(162) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.I). Ст.3422; N 51. Ст.4829.

*(163) См.: постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 318 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц"// СЗ РФ. 2002. N 20. Ст.1872.

*(164) См. также ст.8 Закона об АО, ст.11 Закона об ООО, ст.114 ГК РФ.

*(165) В некоторых случаях условием для регистрации коммерческой организации является предварительное согласие федерального антимонопольного органа или его последующее уведомление. Например, предварительное согласие требуется при регистрации организации, созданной в результате слияния или присоединения двух или нескольких организаций, если балансовая стоимость их активов превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда (МРОТ). Федеральный антимонопольный орган должен быть также уведомлен заявлением одного из учредителей в 15-дневный срок со дня государственной регистрации о создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей превышает 100 тыс. МРОТ, а также о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тыс. МРОТ (ст.17 Закона о конкуренции на товарных рынках).

*(166) СЗ РФ. 2002. N 12. Ст.1093. лица, совершенные до признания его регистрации недействительной

*(167) См. Информационное письмо Президиума ВАСРФ от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной"// Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

*(168) Для реализации этих целей было бы разумно включить в реестр сведения не только об учредителях, но и об участниках (акционерах)хозяйственных обществ.

*(169) СЗ РФ. 2002. N 26. Ст.2585.

*(170) СЗ РФ. 1995. N 10. Ст.823; 1999. N 7. Ст.879; 2000. N 2. Ст.141; 2001. N 33 (ч.I). Ст.3429; 2002. N 22. Ст.2026.

*(171) Определение Конституционного Суда РФ от 13 января 2000 г. по жалобе гражданки Маршаковой Е.З. на нарушение ее конституционных прав статьей 10 Закона Республики Мордовия "О торговле и оказании услуг населению в Республике Мордовия"...// СЗ РФ. 2000. N 12. Ст.1311.

*(172) Надо отметить, что право Европейского Сообщества относит к компаниям предпринимательские объединения, не являющиеся юридическими лицами (например, полные товарищества в Германии). В то же время некоммерческие организации, являющиеся юридическими лицами, к компаниям не относятся, поскольку их целью не является занятие предпринимательской деятельностью.

*(173) Подробнее см.: Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997; его же. Проблемы предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности // Государство и право. 1999. N 11.

*(174) Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.

*(175) См.: Бурмистрова Т., Мартыненко Г. Методы и практика антимонопольного регулирования действий исполнительных органов власти // Право и экономика. 2000. N 2. С.19.

*(176) Термин "обязанности" больше соответствует содержанию публично-правовых, внутрихозяйственных или управленческих отношений, означая выполнение определенных функций или требований. Поэтому применительно к гражданско-правовым отношениям более правильным является употребление термина "обязательства" в силу существования обязательственных правоотношений, возникающих из гражданско-правовых сделок.

*(177) См.: Закон о защите прав потребителей; Закон РФ от 27 апреля 1993 г. N 4871-I "Об обеспечении единства измерений"// Ведомости РФ. 1993. N 23. Ст.811; 2003. N 2. Ст.167.

*(178) См. например: постановление Конституционного Суда РФ от 24 февраля 1998 г. N 7-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст.1 и 5 Федерального закона от 5 февраля 1997 г. "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Государственный фонд занятости населения РФ и в фонды обязательного медицинского страхования на 1997 год" в связи с жалобами ряда граждан и запросами судов// СЗ РФ. 1998. N 10. Ст.1242.

*(179) См. подробнее: Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 2001; Иоффе О.С. Вина и ответственность по советсткому праву. М., 1972; Лейст О.Э. Санкции в советстком праве. М., 1962.

*(180) См., например: Мартемьянов В.С.Хозяйственное право. Т.1. Общие положения. Курс лекций. М., 1994. С.248-265; Дойников И.В. Предпринимательское право. М., 1998. С.115-120.

*(181) К абзацам (3) и (4) см. ст.13 Закона о лицензировании.

*(182) СЗ РФ. 1999. N 23. Ст.2858.

*(183) СЗ РФ. 2002. N 2. Ст.133.

*(184) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. СПб., 1909. С.127.

*(185) См.: Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М., 1996. С.3; Ершова И.В. Имущество и финансы предприятия: Правовое регулирование. М., 1999. С.60.

*(186) См.: Ковалевский М.А. Конституционно-правовой режим имущества предпринимателя// Кодекс-info. 2000. N 5-7.

*(187) См.: Маттеи У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М., 1999.С.334-335.

*(188) См.: Брагинский М.И. Договор-правоотношение// Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С.233-235.

*(189) См.: Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М.-Л., 1948. С.381.

*(190) См., например: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С.14-15.

*(191) В связи со значительным объемом данной главы, а также существенными различиями в организационно-правовых формах предпринимательской деятельности, рассматриваемых отдельно в каждом из параграфов главы, основные понятия, основные нормативные акты, а также краткие выводы и рекомендуемая литература приводятся не к главе в целом, а к каждому из содержащихся в ней параграфов.

*(192) См.: Экономика и жизнь 2002. N 17. С.3.

*(193) Введен первой частью ГК РФ с 1 января 1995 г.

*(194) Государственная регистрация предпринимателей осуществляется в соответствии с Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" и Законом о регистрационном сборе.

*(195) См.: постановление Президиума ВАС РФ от 13 июля 1999 г. N 1259/99.

*(196) Индивидуальный предприниматель в дореволюционном законодательстве именовался купцом. При рассмотрении вопроса об имущественной ответственности предпринимателя за результаты своей деятельности, в том числе личным имуществом, становится понятным, почему таким весомым было "слово купеческое".

*(197) О налогообложении субъектов малого предпринимательства см. подробнее в параграф 6 этой главы.

*(198) См. определения Конституционного Суда РФ от 1 июля 1999 г. N 11-0 // СЗ РФ. 1999. N 31. Ст.4039; от 7 февраля 2002 г. N 37-0 // СЗ РФ. 2002. N 20. Ст.1913.

*(199) С 1 января 2003 г. положения указанной статьи распространяются только на индивидуальных предпринимателей, в отношении которых не применяются специальные режимы налогообложения, установленные гл.26.2 и 26.3 НК РФ.

*(200) О правовом статусе фермерского хозяйства подробнее см.: Устюкова В.В. Формирование правового статуса крестьянского (фермерского) хозяйства // Реформирование сельскохозяйственных предприятий (правовые проблемы) М., 1996. С.73-86.

*(201) См.: постановление Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1999 г. N 18-01 // СЗ РФ. 2002. N 3. Ст.353.

*(202) См.: О субъектах предпринимательской деятельности в сельском хозяйстве (Материалы "круглого стола)// Государство и право. 1997. N 4. С.36.

*(203) Беляева З.С. Крестьянское (фермерское)хозяйство как субъект гражданского права// Субъекты гражданского права. М., 2000. С.93.

*(204) См.: Устюкова В.В. Указ. соч. С.30-31.

*(205) См.: Устюкова В.В. Малое предпринимательство в сельском хозяйстве// Правовые проблемы малого предпринимательства. М., 2001. С.170-175. Следует отметить, что аналогичной точки зрения придерживаются многие специалисты. См., например: Лаптев В.В. Проблемы предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности // Государство и право. 1999. N 11. С.19; Горбунова Е.П. Особенности правового положения и государственной регистрации крестьянских (фермерских) хозяйств // Кодекс-info. 2000. N 1. С.5 и др.

*(206) СЗ РФ. 2002. N 30. Ст.3018.

*(207) Наряду с предпринимательскими в системе общего права выделяют публичные, полупубличные, непредпринимательские корпорации, понятие которых по сути тождественно понятию организации в российском праве.

*(208) О понятии корпорации см.: Кашанина Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ). М., 1999. С.129-132, 140 и др.; Батлер Уильям Э., Гаши-Батлер Марианн Е. Корпорации и ценные бумаги по праву России и США. М., 1997. С.17, 38 и др.

*(209) Под членством специалисты понимают "комплекс связей участников организации, как между собой, так и с самой организацией, что проявляется в наличии у них субъективных прав и обязанностей, то есть членское правоотношение" (Ломакин Д.В. Акционерные правоотношения. М., 1997. С.15.).

*(210) См. об этом п.2.4 данного параграфа.

*(211) См.: п.9 Приложения к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций"// Вестник ВАС РФ. 1998. N 6.

*(212) Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002.С.15.

*(213) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.1). Ст.3423 (далее - Закон от 7 августа 2001 г.).

*(214) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. (по изд. 1907 г.). М., 1994. С.115.

*(215) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права.С.105.

*(216) В литературе отмечается неудачность наименования этой организационно-правовой формы коммерческой организации. Действительно, почему общество, участники которого согласно законодательству (п.1 ст.87 ГК РФ, п.1 ст.2 Закона об ООО) вообще не отвечают по его обязательствам, а лишь несут ограниченный размером своего вклада риск убытков, связанных с возможной потерей этого вклада, именуется обществом с ограниченной ответственностью? "В действительности явление, обозначаемое сегодня как "ограниченная ответственность" участников хозяйственных обществ, есть не что иное, как риск потери вкладов, внесенных участниками в уставный капитал хозяйственного общества" (Белов В.А., Пестерева Е.В. Указ. соч. С.123). Таким образом, по мнению указанных авторов, общество с ограниченной ответственностью правильнее было бы именовать обществом с ограниченным риском убытков участников (см.: там же. С.19).

*(217) Как следует из материалов судебно-арбитражной практики, не следует путать запрет на участие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления с возможностью участия в них государственных или муниципальных образований (субъектов Федерации, городов, районов)(см. постановление Президиума ВАСРФ от 25 мая 1999 г. N 7484/98 / Вестник ВАС РФ. 1999. N 9).

*(218) См.: п.5 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"// Вестник ВАС РФ. 2000. N 2.

*(219) Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. М., 2002. С.50.

*(220) Там же.

*(221) См. также: постановление Президиума ВАСРФ от 28 декабря 1999 г. N 3801/98, принятое по этому поводу // Вестник ВАС РФ. 2000. N 4.

*(222) Могилевский С.Д. Указ. соч. С.93.

*(223) В постановлении Президиума ВАСРФ от 27 февраля 2002 г. N 10160/01 подчеркнуто, что право требовать в судебном порядке исключения участника из общества имеют другие участники, доли которых в совокупности составляют 10% уставного капитала общества, но не само общество// Вестник ВАС РФ. 2002. N 5.

*(224) Здесь, так же как и в отношении общества с ограниченной ответственностью, имеет место несоответствие наименования этой коммерческой организации сути ее юридической конструкции. "Общество с дополнительной ответственностью было бы правильнее именовать обществом с риском дополнительных (субсидиарных)убытков участников. А если учесть, что риск дополнительных убытков выражается в обязанности участников нести субсидиарную ответственность по обязательствам общества, в определенном кратном размере к сумме вклада (ограниченная ответственность), то общество с дополнительной ответственностью было бы правильнее называть обществом с ограниченной ответственностью" (Белов В.А., Пестерева Е.В. Указ. соч. С.20). ВГК РСФСР 1922 г. общество с дополнительной ответственностью так и именовалось "товариществом с ограниченной ответственностью".

*(225) Белов В.Б., Пестерева Е.В. Указ. соч. С.48-50.

*(226) Гражданское право. Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд. Т. I. С.233.

*(227) В практической плоскости возникает вопрос: а где должен быть обозначен этот "заранее определенный круг лиц"? Очевидно, что в уставе. И здесь возможны два варианта: (1) устав содержит список этих лиц; (2) в уставе предусмотрено, что список утверждается по представлению совета директоров решением общего собрания акционеров о размещении акций путем закрытой подписки. Если в уставе отсутствуют такие положения, то акции АО могут быть размещены только среди учредителей.

*(228) СЗ РФ. 1998. N 30. Ст.3611 (с изм. от 21 марта 2002 г.) // СЗ РФ. 2002. N 12. Ст.1093.

*(229) О правовом статусе акционерного общества работников см.: Ломакин Д.В. Что такое народное предприятие// Законодательство. 1998. N 11.

*(230) Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 406-407.

*(231) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С.139.

*(232) Кулагин М.И. Избранные труды. Из серии "Классика российской цивилистики". М., 1999. С.18.

*(233) Мусин В.А. Одночленные корпорации в буржуазном праве // Правоведение. 1981. N 4. С.44.

*(234) См.: п.3 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" от 2 апреля 1997 г. (с изм. от 5 февраля 1998 г.)// Вестник ВАС РФ. 1997. N 6; 1998. N 4 (далее - постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8).

*(235) О локальном нормотворчестве в АО см.: Шиткина И.С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2002. N 3, 4.

*(236) Надо заметить, что гарантийная функция уставного капитала не получила развития в российской предпринимательской практике прежде всего из-за низкого уровня законодательных требований к размеру уставного капитала АО.

*(237) Шапкина Г.С.Новое в российском акционерном законодательстве// Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2001. N 11.

*(238) Там же.

*(239) Об эмиссионных ценных бумагах см. в гл.13 настоящего учебника.

*(240) Белов В.Б. Правовые новации рынка ценных бумаг // ЭЖ-Юрист. 2003. N 6. Ст.1.

*(241) Голосующими акциями общества являются все обыкновенные и часть привилегированных, владельцы которых в случаях, предусмотренных Законом от АО получают право голоса. Понятие "голосующие акции" не раскрывается в Законе, а следует из его общего смысла.

*(242) См.: Метелева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. М., 1999. С.124. Порядок голосования акциями в случае их передачи после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и до даты его проведения подробно урегулирован постановлением ФКЦБ от 7 февраля 2003 г. N 03-6/пс "О внесении изменений и дополнений в Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс" // РГ. 2003. 27 февр.

*(243) СЗ РФ. 2002. N 45. Ст.4436.

*(244) Федеральным законом от 7 августа 2002 г. в Закон об АО было внесено изменение, в соответствии с которым акционерные общества были лишены права на выплату промежуточных дивидендов. Логика последующей отмены этого положения, на наш взгляд, очевидна, поскольку акционерные общества решением собственников должны иметь право более оперативно распоряжаться полученной в результате хозяйственной деятельности прибылью.

*(245) В п.10 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 указано, что решение совета директоров может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случаях, когда возможность оспаривания предусмотрена в законе, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому спору является АО.

*(246) Согласно ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Только в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. Такой случай применительно к общему собранию акционерного обществаустановлен только для "компании одного лица" (п.3 ст.47 Закона об АО). Об особенностях управления в "компании одного лица" см.: Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты // Библиотечка Российской газеты. 2002. Вып. 11. С. 133-136.

*(247) См.: Могилевский С.Д. Указ. соч. С.120-123.

*(248) Комментарий к Федеральному закону об акционерных обществах/ Под ред. М.Ю.Тихомирова. М., 1996. С.255-256.

*(249) Гражданское право. Учебник/ Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Т. 1. М., 2001. С.160.

*(250) Далее - постановление ФКЦБ от 31 мая 2002 г.

*(251) О соотношении интересов различных групп субъектов акционерных отношений см.: Корпоративное управление и корпоративный контроль/ Под ред. Е.П. Губина. М., 1999.

*(252) Мы согласны с мнением тех авторов, которые квалифицируют договоры с управляющей организацией как договоры возмездного оказания услуг. См.: Степанов П.В. Правовая квалификация отношений, возникающих между единоличным исполнительным органом и акционерным обществом // Хозяйство и право. 2002. N 12.

*(253) Далее - Закон о производственных кооперативах.

*(254) См.: Тихонова Я.Р. Правовое положение работников как субъектов трудового права. Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1994. С.11.

*(255) См.: Сыроватская Л.А. О правовом регулировании трудовых отношений в современных условиях// Государство и право. 1994. N 1. С.44.

*(256) См.: Колгинов А.И. Коллективная собственность и коллективное предпринимательство. М., 1993. С.38.

*(257) В действующем ГК РФ закреплена двойственная позиция в отношении категории "предприятие": с одной стороны, оно рассматривается как объект гражданского права (ст.132 ГК РФ), с другой - как субъект гражданско-правовых отношений (ст.113 ГК РФ), что не могло не найти отражения и в современной юридической литературе. Так, негативное отношение к категории "предприятие" как субъекту гражданского права нашло свое отражение в учебнике "Гражданское право", подготовленном коллективом авторов МГУ (см.: Гражданское право/ Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000. Т. 1. С.306). Однако существуют и иные точки зрения на место, роль и перспективы использования указанной категории. В.В. Лаптев считает необходимым установить в законодательстве "четкое и адекватное понятие предприятия как хозяйствующего субъекта и субъекта права, участвующего в отношениях и по горизонтали, и по вертикали, для которого наличие прав юридического лица хотя и обязательно, но служит лишь одним из элементов его право субъектности" (Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право в современных условиях// Государство и право на рубеже веков. М., 2001. С.221). Ю.К. Толстой пишет: "Почему же противники унитарных предприятий с такой настойчивостью предают их анафеме? Гносеологические корни этой позиции усматриваются в убежденности ее сторонников в том, будто предприятие имеет право на существование лишь как единый имущественный комплекс, но не как субъект права. Между тем С.Н. Братусь в свое время справедливо обратил внимание на то, что понятие "предприятие" является двузначным: это и субъект, и объект права. Именно по этому пути и идет законодательство. В том числе новейшее (см. параграф 4 гл.4 и ст.132 ГК РФ). Представляется, что унитарным предприятиям (особенно предприятиям ВПК) не только уготовлена в нашей экономике долгая жизнь, но и следует идти по пути применения данной организационно-правовой формы там, где путь ей сейчас вроде бы заказан" (Толстой Ю.К. К разработке теории юридического лица на современном этапе// Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000. С.110-111).

*(258) Далее - Закон о государственных и муниципальных предприятиях.

*(259) Вестник ВАС РФ. 1996. N 9. Данное положение нашло подтверждение и в материалах конкретных арбитражных дел (см., например: постановление Президиума ВАС РФ от 15 февраля 2002 г. N 1248/01// Вестник ВАС РФ. 2002. N 6).

*(260) См.: Положение о таможенном брокере, утвержденное постановлением Правительства РФ от 17 июля 1996 г. N 873// СЗ РФ. 1996. N 31. Ст.3737.

*(261) Указанная позиция была представлена и в юридической литературе. Так, Е.А. Суханов (см.: Гражданское право: Учебник. 2-е изд. Т. 1. М., 2000. С.249), рассматривая унитарное предприятие как юридическое лицо - участника гражданских правоотношений, пишет: "Такая своеобразная организационно-правовая форма, как юридическое лицо - несобственник, не свойственна нормальному развитому имущественному обороту и представляет собой исключение, сохраненное законом на период становления рыночной экономики прежде всего для государственных и муниципальных (публичных) собственников. Поэтому и в законодательной систематизации данная разновидность коммерческих организаций поставлена на последнее место".

*(262) См., например, постановления Правительства РФ: от 16 марта 2000 г. N 234; от 10 апреля 2002 г. N 228; постановление Правительства Москвы от 15 июня 1999 г. N 542 и др.

*(263) См.: Думный В.В. История предпринимательства в России. Учебное пособие. Вып.1. М., 1995. С.95.

*(264) См.: Галаган А.А. История предпринимательства Российского. От купца до банкира. М., 1997. С.81.

*(265) См.: Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1200 "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой"; постановление Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий"; распоряжение Министерства государственного имущества РФ от 16 февраля 2000 г. N 189-р "Об утверждении примерного контракта с руководителем федерального государственного унитарного предприятия" (с изм. от 9 июня 2000 г.).

*(266) См., например: постановление Правительства РФ от 10 апреля 2002 г. N 228 "О мерах по повышению эффективности использования федерального имущества, закрепленного в хозяйственном ведении федеральных государственных унитарных предприятий"; Порядок определения перечней показателей экономической эффективности деятельности федеральных государственных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, акции которых находятся в федеральной собственности, утвержденный приказом Минэкономразвития России, Минимущества России, МНС России от 18 сентября 2001 г. N 320/208/БГ-3-21/355-а// БНА. 2001. N 48; постановление Правительства РФ от 11 января 2000 г. N 23 "О реестре показателей экономической эффективности деятельности федеральных государственных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, акции которых находятся в федеральной собственности"// СЗ РФ. 2000. N 3. Ст.274.

*(267) См.: Порядок отчетности руководителей федеральных государственных унитарных предприятий и представителей Российской Федерации в органах управления открытых акционерных обществ, утвержденный постановлением Правительства РФ от 4 октября 1999 г. N 1116 (с изм. от 15 октября 2001 г.) // СЗ РФ. 1999. N 42. Ст.5034; 2001. N 43. Ст.4104.

*(268) См.: Федеральный закон от 7 августа 2001 г. "Об аудиторской деятельности"// СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.I). Ст.3422.

*(269) См.: Порядок проведения конкурса по отбору уполномоченных аудиторских организаций, утвержденный распоряжением Минимущества России от 2 августа 2000 г. N 331-р// БНА. 2000. N 34.

*(270) В соответствии с п.2 ст.11 НК РФ рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца. Согласно ст.1 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 181-ФЗ "Об основах охраны труда в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1999. N 29. Ст.3702; 2002. N 21. Ст. 1916; 2003. N 2. Ст. 167) рабочим местом признается место, где работник обязан находиться или куда он должен прибыть. Однако оно таковым не считается, если работодатель не может прямо или косвенно повлиять на условия труда в этом месте.

*(271) Местом нахождения организации в соответствии с п.2 ст.54 ГК РФ является место ее государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Так, в соответствии с п.2 ст.4 Закона об АО учредительными документами общества может быть установлено, что местом нахождения АО является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности.

*(272) Для определения территориальной обособленности рекомендуется использовать Общероссийский классификатор объектов административно-территориального деления (ОКАТО) ОК-019-95.

*(273) Согласно п.2 ст.14 Закона РФ от 25 декабря 1990 г. (ред. от 30 ноября 1994 г.)"О предприятиях и предпринимательской деятельности" (Ведомости РСФСР. 1990. N 30. Ст.418; СЗ РФ. 1994. N 32. Ст.3302) регистрация филиалов и представительств производилась в порядке, установленном для юридических лиц.

*(274) См.: п.3 ст.19 Закона о регистрации юридических лиц.

*(275) См. Письмо МНС России от 2 марта 1999 г. N ВГ-6-18/1510// РГ "Ведомственное приложение". 1999. 10 апр. N 69.

*(276) См.: Клочихина С. Филиалы и представительства: правовое положение, налогообложение, учет отдельных операций // ФПА АКДИ "Экономика и жизнь". 1997. N 15.

*(277) См., например: п.4 ст.5 Закона об ООО, п.5 ст.5 Закона об АО.

*(278) По соответствующему профилю деятельности или в рамках одного профиля, но в различных точках технологической цепочки производства определенного продукта (услуги).

*(279) Например, службами бухгалтерского учета, планово-экономической, управления персоналом и пр.

*(280) Впервые в отечественном законодательстве понятие "малое предприятие" было использовано в Законе СССР от 4 июня 1990 г. "О предприятиях в СССР"// Ведомости СССР. 1990. N 25. Ст.460.

*(281) См.: Экономика и жизнь. 2002. N 17. С.2.

*(282) Объективности ради следует отметить, что уменьшение количества малых предприятий связано с ростом числа индивидуальных предпринимателей, поскольку многие малые предприятия из-за большей привлекательности предпринимательской деятельности без образования юридического лица, заключающейся прежде всего в наличии упрощенного учета и отчетности, преобразовались в эту форму.

*(283) См.: Устюкова В.В. Малое предпринимательство в сельском хозяйстве// Правовые проблемы малого предпринимательства. М., 2001. С.160; Бухгалтерский учет и налогообложение субъектов малого предпринимательства// АКДИ "Экономика и жизнь". 2000. N 4. С.11.

*(284) Действующий до 1 января 2003 г. Федеральный закон от 29 декабря 1995 г. N 222-ФЗ "Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства

*(285) Одобрена постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2000 г. N 121 "О федеральной программе государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации на 2000-2001 годы".

*(286) В установленные сроки это мероприятие не было исполнено.

*(287) Такая "двойная" регистрация введена в Москве. Условием, дающим преимущественное право на поддержку со стороны органов власти города, является включение субъекта малого предпринимательства в специальный реестр. При этом невключение его в реестр не может служить основанием для непредоставления льгот и преимуществ, предусмотренных федеральным законодательством (распоряжение мэра Москвы от 7 мая 1997 г. N 367-РМ "О создании реестра субъектов малого предпринимательства Москвы"// Вестник Мэрии Москвы. 1997. N 16).

*(288) Создан постановлением Правительства РФ от 12 апреля 1996 г. N 424 "Вопросы федерального фонда поддержки малого предпринимательства" (с изм. от 27 августа 1999 г.) // СЗ РФ. 1996. N 16. Ст.1901; 1999. N 36. Ст.4402.

*(289) Специальный налоговый режим - это особый порядок исчисления и уплаты налогов и сборов, в течение определенного периода времени применяемый в случаях и в порядке, установленных Налоговым кодексом и принимаемыми в соответствии с ним федеральными законами (ст.18 НК РФ).

*(290) Следует отметить, что Налоговый кодекс РФ, устанавливая критерии отнесения организаций к числу имеющих право применять упрощенную систему налогообложения, не использует понятия "малое предприятие". Как было показано выше, эти критерии не идентичны предусмотренным Законом о поддержке малого предпринимательства. При этом совершенно очевидно, что основной смысл специального налогового режима, установленного гл.26.2 НК РФ, заключается в установлении упрощенной системы налогообложения именно для субъектов малого предпринимательства. Такой вывод следует из ст.346.12, определяющей субъектов, имеющих право применять упрощенную систему, а также из ст.18 НК РФ, устанавливающей, что упрощенная система вводится по отношению к субъектам малого предпринимательства.

*(291) Уплата страховых взносов на обязательное пенсионное страхование организациями, перешедшими на упрощенную систему налогообложения, осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ.

*(292) Указанный перечень идентичен установленному для применения упрощенной системы налогообложения. См. выше.

*(293) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.1). Ст.3413.

*(294) За период с момента вступления Закона об упрощенной системе налогообложения в силу - с января 1996 г. по январь 2002 г. вопреки всем ожиданиям на упрощенную систему налогообложения перешло не более 3% малых предприятий. Одной из причин такой статистики была ранее имевшаяся возможность для субъектов малого предпринимательства воспользоваться льготой по налогу на прибыль при общеустановленной системе налогообложения. См. об этом: Музалевская И.Н. О правовых вопросах налогообложения малых предприятий// Правовые проблемы малого предпринимательства. М., 2002. С.267.

*(295) РГ. 2002. 4 дек. N 230.

*(296) Гражданский кодекс РФ использует понятие "объединение" только применительно к ассоциациям (союзам) - ст.121 и религиозным объединениям - ст.117, не раскрывая содержание этого понятия. В народном хозяйстве социалистического периода промышленные и производственные объединения были широко распространены как форма организации производственно-хозяйственных комплексов и крупных предприятий.

*(297) Из приведенного перечня ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, конечно, не относятся к собственно предпринимательским объединениям, поскольку являются некоммерческими добровольными ассоциативными организациями, создаваемыми не для непосредственного занятия предпринимательской деятельностью, а только для содействия и координации предпринимательской деятельности участников. Однако ассоциации (союзы) и некоммерческие партнерства путем участия в хозяйственных обществах могут заниматься предпринимательской деятельностью и зачастую осуществляют координацию действий участников, направленную на ограничение конкуренции и монополизацию рынка. Поэтому такие объединения в форме некоммерческих организаций перечислены в ряду предпринимательских объединений.

*(298) А.Б. Фельдман, имея в виду различие между юридической формой объединения и ее экономическим содержанием, пишет: "Методологически правильно выделить экономические механизмы объединения предприятий, выражающие определенные производственные отношения, и организационно-правовые формы, в которых осуществляется действие этих механизмов" (см.: Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999. С.107).

*(299) См.: Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2001. С.75-77, 262, 267-271.

*(300) Как известно, в соответствии со ст.6 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях такие предприятия с согласия собственника могут быть участниками (членами) коммерческих и некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц, за исключением кредитных организаций. Унитарные предприятия с момента принятия названного Закона не вправе учреждать дочерние унитарные предприятия (п.3 ст.37 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях).

*(301) В теории права под правосубъектностью традиционно признается установленное и признанное законом особое юридическое качество или свойство, которое позволяет лицу или организации стать субъектом права или участником правоотношения. Правосубъектность представляет собой совокупность таких свойств, как правоспособность (возможность иметь предусмотренные законом права и обязанности, т.е. способность быть их носителем) и дееспособность (способность субъекта своими непосредственными действиями приобретать и осуществлять юридические права и обязанности, включая деликтоспособность - ответственность за совершение правонарушений). См.: Теория государства и права/ Под ред. М.Н. Марченко. М., 1996. С.361-363.

*(302) Гражданское право/ Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С.69.

*(303) См., например: Предпринимательское (хозяйственное) право/ Под ред. О.М. Олейник. Т. 1. М., 1999. С.231; Ершова И.В., Иванова Т.М. Предпринимательское право. М., 1999. С.21.

*(304) См.: Лаптев В.В. Акционерное право. М., 1999. С.127.

*(305) См. об этом: Кулагин М.И. Избранные труды. Из серии "Классика российской цивилистики". М., 1997. С.139.

*(306) Понятие "холдинг" и "холдинговая компания" рассматриваются нами как равнозначные, что находит свое подтверждение в российской и зарубежной предпринимательской практике, законодательстве и проектах нормативных актов, посвященных правовому регулированию этого вида предпринимательских объединений.

*(307) Контроль над организацией - синоним господства над ней, заключающийся в праве оказывать определяющее влияние на принятие решений этой организацией.

*(308) Утверждено Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий".

*(309) В соответствии с ГК РФ основным (материнским) может быть как хозяйственное общество, так и товарищество, а дочерним только хозяйственное общество (ст.105). Поскольку наиболее распространены холдинги, где основными являются хозяйственные общества, далее для удобства изложения применительно к основным будет использоваться конструкция "хозяйственное общество".

*(310) См.: Гражданское право/ Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С.241.

*(311) Классификация холдинговых компаний на чистые и смешанные является общепринятой. В чистом холдинге в отличие от смешанного основное общество в качестве единственного вида деятельности осуществляет владение и управление пакетами акций дочерних обществ.

*(312) Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций (долей участия) первого общества (ст.106 ГК РФ, ст.6 Закона об АО, ст.6 Закона об ООО). Зависимость - это более слабое выражение отношений контроля. Зависимое общество может входить в состав холдинговой компании, но не является ее конституирующим признаком (см.: Шиткина И.С.Холдинги. Правовой и управленческий аспекты// Библиотечка Российской газеты. 2002. Вып.11. С. 130-132).

*(313) См. п.6 Приложения к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 30 марта 1998 г. N 32 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства// Вестник ВАС РФ. 1998. N 5.

*(314) См.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С.132-143.

*(315) См.: Развитие корпоративных форм управления в России// Российский экономический журнал. 2000. N2. С.41.

*(316) Такое положение дел связано, на наш взгляд, наряду с другими обстоятельствами также с тем, что для холдинговых компаний не требуется государственной регистрации. ФПГ холдингового типа существуют de-facto и слабо подлежат статистическому учету.

*(317) См.: Войтенко А.И. Состояние и перспективы официальных финансово-промышленных групп в России// Российский экономический журнал. 1999. N 11-12. С.24.

*(318) Организационно-правовые формы некоммерческих организаций следует отличать от видов таких организаций, определяемых общностью стоящих перед соответствующим видом организаций задач, целей, других существенных признаков. Например, благотворительные организации, как вид некоммерческих организаций, могут создаваться в формах общественных организаций, фондов, учреждений и др.

*(319) Государственные корпорации являются сравнительно новой формой некоммерческих организаций в российском законодательстве и практике, хотя в зарубежных странах они достаточно распространены. В Англии, например, они именуются публичными корпорациями. Государственные корпорации были введены в отечественное законодательство Федеральным законом от 8 июля 1999 г. N 140-ФЗ, внесшим дополнения в Закон о некоммерческих организациях (СЗ РФ. 1999. N 28. Ст.3473). Федеральным законом от 8 июля 1999 г. N 144-ФЗ "О реструктуризации кредитных организаций" (СЗ РФ. 1999. N 28. Ст.3477; 2002. N 12. Ст.1093) открытое акционерное общество небанковская кредитная организация "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" (АРКО) было преобразовано в одноименную государственную корпорацию. Подробно об особенностях правового статуса некоммерческой организации АРКО см.: Ершова И.В. Проблемы правового режима государственного имущества в хозяйственном обороте. М., 2001. С.217-228.

*(320) Андреев В.И. Роль государства в развитии малого предпринимательства// Правовые проблемы малого предпринимательства. М., 2001. С.72.

*(321) Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях// Хозяйство и право. 2002. N 5. С.53.

*(322) Кудрявцева Г.А. Федеральное законодательство России о праве общественных объединений на осуществление предпринимательской деятельности// Право и экономика. 1998. N 9.

*(323) СЗ РФ. 1995. N33. Ст.3340; 2002. N 12. Ст.1093.

*(324) См.: Маттей У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М., 1999. С.331; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1995. С.321; Некоммерческие организации: правовое положение, законодательство, учредительные документы / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М., 1998. С.67.

*(325) См.: Камышанский В.П. Право собственности: пределы и ограничения. М., 2000. С.172; см. также п.7 ст.39 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" (в ред. Федерального закона от 13 января 1996 г. N 10-ФЗ, с изм. и доп., включая от 25 июля 2002 г.) // СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 150; 1997. N 47. Ст. 5341; 2000. N 30. Ст. 3120; N 33. Ст. 3348; 2002. N 7. Ст. 631; N 12. Ст. 1093; N 26. Ст. 2517; N 30. Ст. 3029.

*(326) См.: Гражданское право/ Под ред. Ю.К.Толстого и А.П. Сергеева. М., 1996. Ч.1. С.357.

*(327) См.: Ершова И.В. Указ. соч. С.213.

*(328) См.: Ершова И.В. Указ. соч. С.214. См. также постановления Президиума ВАС РФ от 23 мая 2000 г. N 4940/99 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 8; от 7 декабря 1999 г. N 4488/99 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 2; от 23 марта 1999 г. N 1132/99 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 8.

*(329) См.: Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Англии, Франции, Германии. М., 1999. С.22-23.

*(330) Далее - Закон о банкротстве кредитных организаций.

*(331) Далее - Закон об особенностях банкротства субъектов естественных монополий.

*(332) СЗ РФ. 1998. N 21. Ст.2249.

*(333) См.: Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001. С.22.

*(334) СЗ РФ. 1998. N 2. Ст.222 (далее - Закон 1998 г.).

*(335) См.: Витрянский В.В. Как реформировать законодательство о банкротстве// Законодательство. 1999. N 5. С.53.

*(336) Шершеневич Г.Ф. Учение о несостоятельности. Казань, 1890.

*(337) См.: Трайнин А. Несостоятельность и банкротство. СПб., 1913. С.27.

*(338) См.: Телюкина М.В. Соотношение понятий "несостоятельность" и "банкротство" в дореволюционном и современном праве// Юрист. 1997. N 12. С.42.

*(339) Следует заметить, что в дореволюционном законодательстве существовало достаточно близкое по своим содержательным элементам определение. Так, по мнению Г.Ф. Шершеневича, под несостоятельностью следует понимать такое состояние имущества должника, установленное в судебном порядке, которое дает основание предполагать недостаточность его для равномерного удовлетворения всех кредиторов (см.: Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. М., 2000 (Классика российской цивилистики). С.88).

*(340) См.: Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С.88.

*(341) Ведомости РФ. 1993. N 1. Ст. 6 (далее - Закон 1992 г.).

*(342) См.: Степанов В.В. Указ. соч. С.56.

*(343) См.: Баренбойм П.Д. Правовые основы банкротства. Учебное пособие. М., 1995. С.25.

*(344) См.: Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. Учебное пособие. М., 1989. С.44.

*(345) Данная проблема достаточно активно дискутируется в юридической литературе. См., к примеру: Витрянский В.В. Новое законодательство о несостоятельности (банкротстве)// Хозяйство и право. 1998. N 3. С.39; Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Указ. соч. С.30-31.

*(346) Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Указ. соч. С.31.

*(347) См.: Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)". Постатейный комментарий / Под ред. В.В. Витрянского. М., 1998. С.44.

*(348) См.: Ерофеев А. Критерии банкротства: мораторий и другие последствия начала процедур// Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N 3. С.58.

*(349) Телюкина М.В. Правовое положение кредиторов должника, находящегося в процессе производства по делу о несостоятельности (банкротстве)// Юридический мир. 1999. N 3.

*(350) См.: Лайтман Г. Роль суда// Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N3. С.29.

*(351) См.: Хоуман М. Повышение стандартов деятельности арбитражных управляющих// Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N 3. С.91.

*(352) См.: Хоуман М. Указ. соч. С.93.

*(353) См.: Витрянский В.В. Как реформировать законодательство о банкротстве. С.54.

*(354) СЗ РФ. 1998. N 23. Ст.2546.

*(355) В литературе аналогичного мнения относительно места досудебной санации (восстановительной процедуры) в системе основных институтов несостоятельности (банкротства) придерживается и В.В. Витрянский, который подчеркивает: "Досудебная санация, строго говоря, не относится к числу процедур, применяемых при банкротстве должника, а представляет собой финансовую помощь должнику - юридическому лицу" (см.: Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)". Постатейный комментарий / Под ред. В.В. Витрянского. С.38). Можно встретить и противоположное мнение. Так, по мнению Ю. Свит, досудебная санация является одним из видов (наряду с внешним управлением) восстановительных процедур (см.: Свит Ю. Восстановительные процедуры - способ предотвращения банкротства // Российская юстиция. 1998. N 3. С.16).

*(356) Ведомости РФ. 1992. N 25. Ст.1419.

*(357) Данные процедуры будут рассмотрены далее.

*(358) См.: Степанов В.В. Указ. соч. С.25.

*(359) СЗ РФ. 1994. N 5. Ст.490. Этот акт в настоящее время носит рекомендательный характер.

*(360) СЗ РФ. 2000. N 24. Ст.2658.

*(361) Материалы международного семинара о банкротстве. Москва, 29 июня 1993 г. М., 1993.

*(362) См.: Митчелл Т.О. Приоритетный статус и неправомочные трансферты // Материалы международной конференции по банкротству. М., 29 июня 1993 г.

*(363) Ряд авторов, в частности Я.В. Номофилова, обращают внимание на различный подход законодателя в отношении денежных обязательств и обязательных платежей. В первом случае с моментом открытия конкурсного производства законодатель связывает наступление срока исполнения денежных обязательств. Например, если срок возврата суммы займа по кредитному договору или уплаты цены за ранее полученные товары по договору купли-продажи предусматривался через какое-то время, то теперь (после открытия конкурсного производства) у кредиторов появляется право требования к должнику. Во втором случае речь идет лишь об отсроченных ранее обязательных платежах (см.: Номофилова Я.В. Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" / Под ред. В.В. Витрянского. М., 1998).

*(364) См.: Прудникова Т., Голубев В. Банкротство: общие положения наблюдения, управления, конкурса // Закон. 1998. N 6. В отношении данного положения в правовой литературе существует и иная точка зрения. Так, по мнению В.С. Белых, А.А. Дубинчина и М.Л. Скуратовского, формулировка "прекращается начисление... процентов и иных финансовых (экономических) санкций" дает основание усомниться в том, что проценты в этом случае надлежит понимать именно как плату за кредит, а не форму гражданско-правовой ответственности (см.: Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Указ. соч. С.176).

*(365) СП РФ. 1992. N 1-2. Ст.7.

*(366) СЗ РФ. 1997. N 10. Ст.1127.

*(367) См.: Щенникова Л. Банкротство в гражданском праве России: традиции и перспективы // Российская юстиция. 1998. N 10.

*(368) См.: Аленичева Т.Д., Гришаев С.П. Банкротство: законодательство и практика применения в России и за рубежом. М., 1993. С.86.

*(369) См.: постановление Конституционного Суда РФ от 16 мая 2000 г. N 8-П "По делу о конституционности отдельных положений пункта 4 статьи 104 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в связи с жалобой компании "Timber Holdings International Limited" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 7. С.73.

*(370) См.: Аленичева Т.Д., Гришаев С.П. Указ. соч. С.40.

*(371) СЗ РФ. 1998. N 31. Ст.3803; 2001. N 44. Ст.4152; 2002. N 48. Ст.4737.

*(372) СЗ РФ. 2000. N 2. Ст.131.

*(373) СЗ РФ. 1996. N 9. Ст.773.

*(374) СЗ РФ. 1998. N 21. Ст.2249.

*(375) Вестник ФСНД РФ. 1999. N 1.

*(376) Витрянский В.В. Новое законодательство о несостоятельности (банкротстве) // Хозяйство и право. 1998. N 3.

*(377) СЗ РФ. 1995. N 45. Ст.4336.

*(378) Евенко Л.И. Уроки американского менеджмента. Вступительная статья к работе Мескон М., Альберт М., Хедоури Ф. Основы менеджмента. М., 1992. С.6.

*(379) См.: Ладанов И.Д. Современный зарубежный менеджмент. Учебное пособие. М., 1990. С.5 и др.

*(380) См.: Евенко Л.И. Указ. статья. С.5.

*(381) См.: Виханский О.С., Наумов А.И. Менеджмент. М., 1998. С.14.

*(382) Друкер П. Рынок: как выйти в лидеры. Практика и принципы. М., 1992.

*(383) См.: Бланк И.А. Управление прибылью. Киев, 1998.

*(384) Подробнее см.: Томпсон А.А., Стрикленд А.Дж. Стратегический менеджмент. Искусство разработки и реализации стратегии. М., 1998; Виханский О.С. Стратегический менеджмент. М., 1998.

*(385) Подробнее см.: Уткин Э.А. Курс менеджмента. М., 1998. С.39-62; Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. М., 2001; Шиткина И.С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2002. N 3-4.

*(386) См.: Уткин Э.А. Указ. соч. С.146.

*(387) Hammer Michael and Champy James. Reengineering the Corporation. A Manifesto for Businees Revolution red. ed. New York, 1997.

*(388) См.: Ойхман Е.Г., Попов Е.В. Реинжиниринг бизнеса: реинжиниринг организации и информационные технологии. М., 1997. С.3 и др.

*(389) См.: Гейтс Билл. Бизнес со скоростью мысли. Как добиться успеха в информационную эру. М., 2001. С.12.

*(390) Гейтс Билл. Указ. соч. С.12.

*(391) См.: Ладанов И.Д. Указ. соч. С.7.

*(392) Подробнее см.: Фольмут Хильмар Й. Инструменты контроллинга от А до Я. М., 1998; Контроллинг как инструмент управления предприятием / Под ред. Н.Г. Данилочкиной. М., 1998 и др.

*(393) Файоль А. Общее и промышленное управление // Управление - это наука и искусство. М., 1992. С.21.

*(394) Гейтс Билл. Указ. соч. С.15.

*(395) См.: Уткин Э.А. Указ. соч. С.7.

*(396) См.: Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект. М., 2001.

*(397) См.: Шиткина И.С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2002. N 3-4.

*(398) См.: Семь нот менеджмента. Настольная книга руководителя. М., 1998; Право в системе менеджмента. План-проспект органайзера "Правовое регулирование". СПб., 1998; Шестаков А.В. Менеджмент и право. Курс лекций. М., 2000 и др.

*(399) См.: Мескон М.Х., Альберт М., Хедоури Ф. Основы менеджмента. М., 1992. С.44.

*(400) См.: там же. С.6-7.

*(401) Мескон М.Х., Альберт М., Хедоури Ф. Указ. соч. С.46.

*(402) См.: Виханский О.С., Наумов А.И. Менеджмент. С.478, 479.

*(403) См.: Герчикова И.Н. Менеджмент. М., 1997. С.33, 34 и др.

*(404) Понятие рынка дано в гл.1 настоящего учебника.

*(405) См.: Экономика. Учебник. М., 1995. С.261.

*(406) См., например: РГ. 2002. 19 апр. N 71.

*(407) ВБР. 2002. N 68.

*(408) СЗ РФ. 2000. N 2. Ст.170.

*(409) СЗ РФ. 1999. N 39. Ст.4626.

*(410) См.: Занковский С.С. Предпринимательское (хозяйственное)право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2001. С.226.

*(411) Алехин А.П., Кармолицкий А.А., Козлов Ю.М. Административное право Российской Федерации. Учебник. М., 1998. С.20.

*(412) Там же.

*(413) СЗ РФ. 1998. N 29. Ст.3399.

*(414) СЗ РФ. 1997. N 29. Ст.3501; 2003. N 2. Ст.160.

*(415) СЗ РФ. 2003. N 2. Ст.169.

*(416) СЗ РФ. 1996. N 26. Ст.3030; 2000. N 2. Ст.151.

*(417) СЗ РФ. 1999. N 2. Ст.311.

*(418) См., например: Шамхалов Ф.И. Государство и экономика: (власть и бизнес) Отд. Экон. РАН. М., 1999. С.65-67; Стиглиц Дж.Ю. Экономика государственного сектора / Пер. с англ. М., 1997. С.11-12; Дойников И.В. Проблемы государственного предпринимательства. Автореф. докт. дисс. ... Раменское, 2002. С.9-10.

*(419) Категория "государственный сектор" широко используется в юридической литературе (см., например: Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник МГУ. Серия Право. 1993. N 6. С.5; Хоскинг А. Курс предпринимательства: Практическое пособие / Пер. с англ.М., 1993. С.50).

*(420) В литературе была высказана точка зрения о том, что "государство как собственник не может ограничиться лишь установлением "правил игры". В тех же унитарных предприятиях оно выступает и как предприниматель" (Лященко В.П. Государственное регулирование деятельности коммерческих организаций. М., 2001. С.41). Представляется, что государственное предпринимательство, государственный сектор экономики совсем не предполагает признание государства в качестве предпринимателя, поскольку основная задача государства состоит в регулировании присущими ему методами отношений в сфере рыночной экономики, но не непосредственное участие в предпринимательской деятельности в качестве предпринимателя (см. также: Ершова И.В. Проблемы правового режима имущества в хозяйственном обороте. С.152; Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994. С.8).

*(421) СЗ РФ. 2002. N 48. Ст.4746.

*(422) См.: Нормативные акты по финансам, налогам, страхованию и бухгалтерскому учету. 1997. N 10.

Следует отметить, что использование договора во взаимоотношениях между государством и предпринимателями широко распространено и в зарубежной практике. Так, в Германии заключение договоров с предприятиями "рассматривается как важный элемент поддержки народного хозяйства, но осуществляется на конкурсной основе, главным образом в сферах строительства, военной индустрии... Заключение договоров такого рода регламентируется сильно европеизированным антимонопольным законодательством" (Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С.449).

*(423) СЗ РФ. 1995. N 8. Ст.2669.

*(424) Существует, однако, и иная точка зрения, в соответствии с которой "правоотношения, которые складываются между субъектами хозяйствования и налоговыми органами, относятся к категории отношений в сфере организации и осуществления хозяйственной деятельности, т.е. к категории хозяйственных правоотношений" (Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. С.203).

*(425) См., например: постановление Пленума ВАС РФ от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 7; постановление Пленума ВС РФ N 41, Пленума ВАС РФ N 9 от 11 июня 1999 г. "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 1999. N 8.

*(426) См.: Алехин А.П., Кармолицкий А.А., Козлов Ю.М. Административное право Российской Федерации: Учебник. М., 1998. С.366.

*(427) См.: Федеральный закон от 24 июля 1998 г. "О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения" // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст.3805.

*(428) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.I). Ст.3436; 2002. N 44. Ст.4297; 2003. N 2. Ст.169.

*(429) Я. Парций считает, что главным достоинством определения предмета контроля, данного в Законе, является отсутствие в нем упоминания о качестве товаров (работ, услуг). За этим понятием скрывается не что иное, как потребительские требования, устанавливаемые изготовителями (исполнителями)в их технической документации или сторонами договора на продажу (поставку)товаров (работ, услуг)и не подлежащих государственному контролю (см.: Парций Я. Комментарий Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" // Хозяйство и право. 2002. N 4. С.44).

*(430) См.: Мартемьянов В.С. Разгосударствление? Приватизация // Государство и право. 1992. N 5.

*(431) См.: Губин Е.П. Разгосударствление и приватизация: способы и формы. М., 1990.

*(432) Петров И.С. Приватизация как способ преобразования собственности // Адвокат. 2000. N 9.

*(433) См.: Виноградов В.А., Веселовский С.Я. Приватизация в глобальном контексте. М., 1998. С.14-15.

*(434) Ведомости РСФСР. 1991. N 27. Ст.927; Ведомости РФ. 1992. N 28. Ст.1614 (далее - Закон 1991 г.).

*(435) СЗ РФ. 1997. N 30. Ст.3595; 1999. N 26. Ст.3173; 2000. N 32. Ст.3332 (далее - Закон 1997 г.).

*(436) САПП РФ. 1992. N 16. Ст.1237.

*(437) САПП РФ. 1992. N 7. Ст.386.

*(438) СЗ РФ. 1998. N 14. Ст.1590.

*(439) СЗ РФ. 1998. N 22. Ст.2460.

*(440) СЗ РФ. 1998. N 46. Ст.5699.

*(441) Российские вести. 1994. 24 марта.

*(442) Российские вести. 1992. N 91.

*(443) Панорама приватизации. 1994. N 10.

*(444) Подробнее см.: Скворцов О.Ю. Приватизационное право: Учебное пособие. М., 2000. С.40.

*(445) СЗ РФ. 1997. N 40. Ст.4583.

*(446) СЗ РФ. 2002. N 23. Ст.2178.

*(447) СЗ РФ. 1997. N 47. Ст.5116.

*(448) САПП РФ. 1993. N 51. Ст.4937.

*(449) СЗ РФ. 2002. N 52 (ч.II). Ст.5229.

*(450) Панорама приватизации. 1994. N 11.

*(451) См.: Комарицкий С.И. Приватизация: правовые проблемы. Курс лекций. М., 2000. С.38.

*(452) СЗ РФ. 2002. N 33. Ст.3229.

*(453) См.: там же.

*(454) См.: Никитина О. Приватизация предприятий. Законодательство и судебно-арбитражная практика // Бизнес-адвокат. 1997. N 10.

*(455) СЗ РФ. 2001. N 32. Ст.3411.

*(456) См. п.59 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8.

*(457) См.: постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 584 "Об утверждении Положения о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества" // СЗ РФ. 2002. N 33. Ст.3228.

*(458) См.: Макконнелл К.Р., Брю С.Л. Экономикс. Т.I. М., 1993. С.88.

*(459) См.: Серебряков В. Очерки современной капиталистической конкуренции. М., 1932. С.8; Курс экономической теории. Учебное пособие/ Под ред. С. Богданова, А.Н. Голикова и др. М., 1993. С.92.

*(460) См.: Курс экономической теории. С.92.

*(461) Подробнее см.: Соревнование и конкуренция / Под ред. И.И. Чангли, Г.К. Смолякова и др. М., 1983. С.168; Экономика. Учебник/ Под ред. А.С. Булатова. М., 1995. С.8.

*(462) См.: Варламова А.Н. Правовое регулирование конкуренции в России. М., 2000. С.17.

*(463) См.: Паращук С.А. О конкурентном законодательстве России // Законодательство. 1999. N 3.

*(464) Более подробно см.: Паращук С.А. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции и монополии). М., 2002; его же. Конкуренция: от экономической многозначности к правовой определенности. Право на конкуренцию// Хозяйство и право. 1998. N 12.

*(465) Ведомости РСФСР. 1990. N 30. Ст.418.

*(466) Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С.392.

*(467) Саватье Р. Теория обязательств. М., 1972. С.335.

*(468) Шретер В. Недобросовестная конкуренция. СПб., 1914. С.6.

*(469) См.: Хейфец И.Я. Личные права и их хозяйственное назначение в Союзе ССР и на Западе. М., 1930. С.95; Гражданское право. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т.1. С.629; Долан Э.Д., Линдсей Д. Рынок: микроэкономическая модель. СПб., 1992. С.194.

*(470) СЗ РФ. 1995. N 49. Ст.4770; 2001. N 37. Ст.3670.

*(471) В соответствии с нормами п.2 ст.1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. они именуются объектами права промышленной собственности.

*(472) См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. М., 1984 . Ч.II. С.235-236; см. также: Гражданское право. Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2002. Т.I. С.314.

*(473) См. также: приказ МАП РФ от 3 июня 1994 г. N 66 (в ред. от 11 марта 1999 г. N 71) "Об установлении предельной величины доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке для квалификации доминирующего положения" // БНА РФ. 1994. N 9; 1999. N 18-19.

*(474) См.: Порядок определения доминирующего положения участников рынка страховых услуг, утв. приказом МАП РФ от 6 мая 2000 г. N 340а, Порядок определения доминирующего положения лизинговых организаций на рынке лизинговых услуг, утв. приказом МАП РФ от 6 мая 2000 г. N 342, Порядок определения доминирующего положения негосударственных пенсионных фондов, утв. приказом МАП РФ от 6 мая 2000 г. N 337а.

*(475) На это ранее указывалось в научной литературе. См. Паращук С.А. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции и монополии). С.154, 170.

*(476) См.: Тотьев К.Ю. Конкурентное право. М., 2000. С.181.

*(477) См.: Паращук С.А. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции монополии). С.157.

*(478) По данному вопросу см.: Садиков О. Злоупотребление правом в Гражданском кодексе России // Хозяйство и право. 2002. N 2. С.40-42.

*(479) См.: Экономика и жизнь. 1994. N 23.

*(480) Далее - Закон о товарных знаках.

*(481) Подробнее см.: Паращук С.А. Недобросовестная конкуренция: содержание и правовые средства ее пресечения. Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1995. С.16.

*(482) См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002. С.270.

*(483) В связи с этим являются ошибочными высказывания некоторых авторов, отрицающих упомянутый очевидный факт (см.: Варламова А.Н. Правовое регулирование конкуренции в России. М., 2000. С.142).

*(484) Судебные новости. 2001. N 1.

*(485) См.: Паращук С.А. Виды недобросовестной конкуренции по законодательству России и зарубежных стран// Право и экономика. 1995. N 5-6. По зарубежному законодательству см.: Еременко В.И. Законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции капиталистических стран. М., 1991; Зименкова О.Н. Правовое регулирование борьбы с недобросовестной конкуренцией в ЕЭС и странах - членах Сообщества. Дисс. ... канд. юрид.наук. М., 1984; Право Европейского Союза: правовое регулирование торгового оборота. Учебное пособие. М., 1999.

*(486) См.: Андреева И. Против диктата монополиста// Закон. 1995. N 4. С.25; использовано также решение Комиссии МАП России по делу N 01-07/94 от 26 мая 1994 г.

*(487) Бюллетень ВС РФ. 1992. N 11; 1995. N 7.

*(488) СП РСФСР. 1992. N 1-2. Ст.7.

*(489) Далее - Антидемпинговый закон.

*(490) См.: Львов Ю.А. Основы экономики и организации бизнеса. СПб., 1992. С.12.

*(491) См.: п.2.3 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках, утвержденного приказом МАП РФ от 20 декабря 1996 г. N 169 со всеми приложениями к нему// Российские вести. 1997. 6 февр.

*(492) См.: п.1.3 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках.

*(493) См.: Современный рынок: природа и развитие / Под ред. Э.П. Дунаева, И.Е. Рудаковой. М., 1992. С.81 и след.

*(494) О договорах в сфере предпринимательской деятельности см. гл.21 настоящего учебника.

*(495) См.: Газман В.Д. Рынок лизинговых услуг. М., 1999.

*(496) См.: Капустина Н.Е. Теория и практика маркетинга в США. М., 1981. С.17 и др.

*(497) См.: Симановская Н.Л. Предпосылки и тенденции применения концепции маркетинга в российской экономике// Маркетинг. 1997. N 2. С.25.

*(498) См.: Власова В. Основы предпринимательской деятельности. Маркетинг. М., 2001; Голубков Е. Маркетинговые исследования: теория, методология и практика. М., 2000; Кретов И. Организация маркетинга на предприятии. Практическое пособие. М., 2001; Томилов В.В. Маркетинг в системе предпринимательства. М., 2000; Хруцкий В. Современный маркетинг: настольная книга по исследованию рынка. М., 2000.

*(499) См., например: Лоран Ф., Бассе Г. Право маркетинга. Юридические вопросы маркетинга. Париж, 1989.

*(500) См.: Халфина Р.О. Современный рынок: правила игры. М., 1993; Измайлова Е.В. Правовое регулирование маркетинга: Учебное пособие. М., 2002 и др.

*(501) Роджерс Фрэнсис Дж. ИБМ: Взгляд изнутри. Человек. Фирма. Маркетинг. М., 1990. С.146.

*(502) См.: Измайлова Е.В. Правовое регулирование маркетинга. М., 2002. С.19.

*(503) См.: Татеиси Кадзума. Вечный дух предпринимательства. Практическая философия бизнесмена. М., 1990; Штайльман Клаус. Новая философия бизнеса: В 3 т. Размышления делового человека. Москва; Берлин, 1998.

*(504) Drucker Peter F. Management: Tasks, Responsibilities, Practices N.Y.: Harper & Row, 1973. P.64-65.

*(505) Lancaster K.J. A New Approach to Consumer Theory. London, 1966. P.132.

*(506) Evans J.R., Berman B. Marketing. N.Y., 1987. P.12-13.

*(507) Макконнелл Кэмпбэлл Р., Брю Стэнли Л. Экономикс: принципы, проблемы и политика. Т.1. М., 1992. С.61.

*(508) СЗ РФ. 1997. N 19. Ст.2230.

*(509) СЗ РФ. 1997. N 44. Ст.5078.

*(510) Экономика и жизнь. 1997. N 49-52; 1998. N 2.

*(511) Котлер Ф. Основы маркетинга. М., 1996. С.658.

*(512) Там же.

*(513) СЗ РФ. 2002. N 2. Ст.133.

*(514) Сэндидж Ч., Фрайбургер В., Ротцолл К. Реклама: теория и практика / Пер. с англ. М., 1989. С.54.

*(515) См.: Свердлык Г.А., Андреев А.Н., Страунинг Э.Л. Проблемы рекламных правоотношений. М., 2002.

*(516) См.: там же. С.7.

*(517) СЗ РФ. 1996. N 3. Ст.188.

*(518) См.: Сборник законодательных и иных правовых актов и документов по рекламе. М., 2000. С.170; Закон. 1996. N 12.

*(519) См.: Сборник законодательных и иных правовых актов и документов по рекламе. С.180.

*(520) СЗ РФ. 1994. N 7. Ст.695.

*(521) СЗ РФ. 1995. N 8. Ст.659.

*(522) См.: Сборник законодательных и иных правовых актов и документов о рекламе. С.49.

*(523) Вестник ВАС РФ. 1995. N 12. С.68-70.

*(524) См. с.414-419 настоящего учебника.

*(525) См.: Котлер Ф. Основы маркетинга. М., 1990. С.83.

*(526) См.: Блэк Сэм. Паблик рилейшнз. Что это такое? М., 1990.

*(527) Подробнее о соотношении коммерческой тайны и рекламы см.: Берегова Г.М., Семеусов В.А. Коммерческая тайна и реклама. Иркутск, 2000.

*(528) См.: Розенберг В.В. Промысловая тайна. СПб., 1910; Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994.

*(529) Декреты Советской власти. М., 1957. Т.1. С.83-85.

*(530) Ведомости СССР. 1990. N 25. Ст.460.

*(531) См.: Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об учреждении перечня сведений конфиденциального характера"// СЗ РФ. 1997. N 10. Ст.1127.

*(532) См.: Копылов В.А. Информационное право. М., 2002. С.40.

*(533) Волчинская Е. Невеселый юбилей// Дело и право. 1996. N 3. С.23.

*(534) Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1985. C. 683, 616.

*(535) Gaul D. Der erfolgreiche Schutz von Betriebs- und Geschaeftsgeheimnissen. Neuwied: Luchterhand, 1994. S.10.

*(536) См.: Тайна. Коммерческая. Служебная. Государственная. Сборник нормативных правовых актов Российской Федерации / Сост. А.В. Коломиец. М., 2001. С.3.

*(537) См.: Михайлов В. Право на тайну// Закон. 1998. N 2. С.5.

*(538) См.: Коломиец А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1999. С.9.

*(539) Подробнее см.: Гуляева Н.С. Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности: сравнительно-правовое исследование законодательства РФ, зарубежных государств и международно-правового регулирования. Автореф. дисс. ...канд. юрид. наук. М., 2002. С.12.

*(540) Далее - Закон о товарных биржах.

*(541) См.: Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 августа 1993 г. N С-13/ОП "Обзор практики разрешения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением биржевых сделок"// Вестник ВАС РФ. 1993. N 10.

*(542) В литературе была высказана точка зрения, в соответствии с которой рынок ценных бумаг является новым правовым институтом в хозяйственной деятельности (Рынок ценных бумаг: правовое регулирование. М.,2002. С.3). Представляется, что рынок ценных бумаг - это не правовой, а экономический институт. Использование категории "рынок ценных бумаг" в нормативных актах еще не дает оснований характеризовать его как правовой институт, хотя и позволяет рассматривать в качестве правовой категории.

*(543) Рынок ценных бумаг как основная категория темы требует широкого подхода к ее изучению и определению сущности. В цивилистической литературе рынок ценных бумаг определяется как "совокупность сделок, совершаемых участниками имущественного оборота по поводу ценных бумаг" (см.: Суханов Е.А. Вступительная статья к работе В. Белова "Ценные бумаги в российском гражданском праве". М., 1996. С.3). Представляется, что дать определение рынка ценных бумаг невозможно без учета всего многообразия отношений, существующих в столь сложном сегменте рыночной экономики. Узкое цивилистическое понимание рынка ценных бумаг только как совокупности гражданско-правовых сделок не дает полного представления о комплексном характере отношений на рынке, его особенностях как такого сектора рыночной экономики, в котором государственное регулирование выступает в качестве необходимого элемента всей системы отношений. Не умаляя значения гражданско-правовых сделок, гражданского права в регулировании отношений на рынке ценных бумаг, определение рынка только через институты и характеристики гражданского права обедняет его содержание и не дает возможности в наиболее эффективной степени регулировать возникающие отношения, использовать весь арсенал правовых средств.

*(544) Несмотря на то что вопросы понятия ценных бумаг не рассматриваются в настоящем учебнике, поскольку относятся к предмету гражданского права, тем не менее хотелось бы отметить важность исследования данной темы как с научной, так и с практической точек зрения. Основная дискуссия развернулась вокруг бездокументарных ценных бумаг. Сегодня уже никто не отрицает факт их существования и широкого использования данной категории на практике. Отрицается лишь правомерность использования применительно к бездокументарным ценным бумагам, например, таких гражданско-правовых понятий, как собственность (учитывая, что бездокументарные ценные бумаги не относятся к вещам), договор купли-продажи и т.д. При изучении данной проблемы необходимо иметь в виду то обстоятельство, что при регулировании новых для экономики и права отношений вполне допустимо использовать сложившиеся, опробированные теорией и практикой категории и понятия, в том числе гражданского права, которые с учетом особенностей регулируемых отношений и понимания определенной условности их применения могут быть использованы при регулировании рынка ценных бумаг. Разработка новых правовых средств далеко не всегда даст больший эффект при их применении. Это, однако, не означает отказ от необходимости учета особенностей и условности применения тех или иных категорий, институтов и средств, широко используемых в настоящее время в праве.

*(545) См.: Губин Е.П. Правовое регулирование отношений на срочном рынке (рынке производных финансовых инструментов)// Банковское право Российской Федерации. Особенная часть. В 2 т.: Учебник / Отв. ред. Г.А. Тосунян. Т.2. М., 2002. С.294-319.

*(546) Представляется неверным вывод о том, что "выпуск акций могут осуществлять учредители- граждане и юридические лица - в связи с созданием акционерного общества" (Рынок ценных бумаг: правовое регулирование. С.16).

*(547) ВБР. 1996. N 46.

*(548) БНА. 2002. N 39.

*(549) Вестник ФКЦБ России. 1997. N 2; 1998. N 10.

*(550) БНА. 2002. N 3.

*(551) СП РФ. 1992. N 5. Ст.26.

*(552) Вестник ВАС РФ.1998. N 6.

*(553) Вестник ВАС.2001. N 7.

*(554) Далее - Закон о защите прав инвесторов.

*(555) См.: Вестник ВАС РФ. 2001. N 7.

*(556) См.: Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимися или недействительными // Вестник ФКЦБ России. 1998. N 7, с изм., внесенными решением Верховного Суда РФ от 27 февраля 2001 г. N ГКПИ 2001-51.

*(557) Вестник ФКЦБ России. 1998. N 1.

*(558) См.: Вестник ВАС РФ. 2001. N 7.

*(559) См.: Положение о ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ от 11 августа 1998 г. N 31// Вестник ФКЦБ России. 1998. N 6.

*(560) См.: Положение о порядке раскрытия информации о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ от 12 августа 1998 г. N 6// Вестник ФКЦБ России. 1998. N 6.

*(561) БНА. 2002. N 14.

*(562) Подробнее о правовом регулировании инвестиционной деятельности см. гл. 18 настоящего учебника.

*(563) Вестник ВАС РФ. 1994. N 3.

*(564) Рекомендации по порядку применения ст.29 Закона о рынке ценных бумаг см.: письмо ФКЦБ от 2 августа 2001 г. N ИК-04/5159// Вестник ФКЦБ России. 2001. N 8.

*(565) СЗ РФ. 1998. N 19. Ст.2070.

*(566) Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7.

*(567) Вестник ФКЦБ России. 1998. N 1.

*(568) См.: постановление ФКЦБ от 18 июля 2001 г. N 15 "О нормативах достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг"// Вестник ФКЦБ России. 2000. N 8; Методика расчета собственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденная постановлением ФКЦБ от 15 августа 2000 г. N 8// Вестник ФКЦБ России. 2000. N 9.

*(569) См.: Вестник ВАС РФ. 1998. N 6.

*(570) Вестник ФКЦБ России. 1998. N 11.

*(571) БНА. 2000. N 42.

*(572) Вестник ФКЦБ России. 1998. N 5.

*(573) БНА. 2000. N 4.

*(574) См.: Правила осуществления брокерской деятельности при совершении некоторых сделок на рынке ценных бумаг, утвержденные постановлением ФКЦБ от 23 марта 2001 г. N 6// БНА. 2001. N 22.

*(575) См.: Правила осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг с использованием денежных средств клиентов, утвержденные постановлением ФКЦБ от 22 сентября 2000 г. N 18// БНА. 2000. N 51.

*(576) Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8.

*(577) Исследование отношений, связанных с особенностями заключения, исполнения и прекращения договора доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования, см.: Витрянский В.В. Особенности доверительного управления ценными бумагами// Хозяйство и право. 2001. N 11. С.48 - 64; Ткач А.Н. Договор доверительного управления эмиссионными ценными бумагами// Банковское право. 2002. N 1. С.20-26.

*(578) РГ. 2002. 2 окт.

*(579) Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8.

*(580) СЗ РФ. 1998. N 32. Ст.3870.

*(581) Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. N 27.

*(582) См.: Семенов А., Карулин С., Пополитов В. Юридические коллизии в спорах с участием специализированного регистратора// Рынок ценных бумаг. 2001. N 24. С.51.

*(583) Вестник ФКЦБ России. 1999. N 4.

*(584) См.: Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С.87-88.

*(585) В 1703 г. по Указу Петра I в Санкт-Петербурге создается первая официальная товарная биржа для того, чтобы облегчить переговоры купцов друг с другом, дать им возможность заключать сделки, собирать деловые сведения о спросе, но на бирже было запрещено беседовать на политические и военные темы под "опасением" законного взыскания. Финансовый отдел на Санкт-Петербургской бирже был официально зарегистрирован только в 1890 г., несмотря на то, что поток ценных бумаг на российском фондовом рынке постоянно возрастал. В 1809 и в 1811 гг. были выпущены в обращение первые государственные внутренние займы. Периодом наибольшего расцвета российской биржевой торговли фондовыми ценностями считается 1912 г., в котором в Петербурге были приняты к котировке акции 275 предприятий, а в Москве на бирже было зарегистрировано 200 выпусков различных ценных бумаг. На следующий день после начала Первой мировой войны Санкт-Петербургская, а вслед за ней и Московская биржи прекратили торговлю фондовыми ценностями. Но вскоре, уже к сентябрю 1914 г., активизировался внебиржевой оборот ценных бумаг. После февральской революции 1917 г. Московская биржа возобновила свою деятельность, но она продолжалась всего несколько месяцев, в октябре того же года биржа вновь была закрыта (см.: Подпорина И.В. Операции с ценными бумагами. М., 1993. С137 - 140).

*(586) Положение о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг. Утверждено постановлением ФКЦБ от 4 января 2002 г. N 1-пс // БНА. 2002. N 13.

*(587) СЗ РФ. 1996. N 28. Ст.3356.

*(588) См.: Валютный рынок и валютное регулирование: Учебное пособие/ Под ред. И.Н. Платоновой. М., 1996. С.6-35; Международные валютно-кредитные и финансовые отношения: Учебник/ Под ред. Л.Н. Красавиной. М., 1994. С.335; Платонова И.Н. Валютное регулирование в современной мировой экономике. М., 1999. С.6-35 и др. Валютный рынок - экономическое понятие, юридического (нормативного) определения валютного рынка не существует. В Законе о валютном регулировании используется термин "внутренний валютный рынок", однако определение его не дается.

*(589) См.: Энг Максимо В., Лис Френсис А., Мауер Лоуренс Дж. Мировые финансы / Пер. с англ. М., 1998. С.22.

*(590) В современных условиях под официальной валютной интервенцией следует понимать целенаправленные действия центрального банка на валютном рынке с целью изменить спрос и предложение валют и, соответственно, курсовые соотношения.

*(591) Девальвация (валюты) - целенаправленные действия правительства по снижению обменного курса валюты своей страны, рассматриваемого как промежуточная цель экономической политики, для стимулирования совокупного спроса в экономической системе. Ревальвация (валюты) - целенаправленные действия правительства по повышению обменного курса валюты своей страны, рассматриваемого как промежуточная цель экономической политики, для сдерживания совокупного спроса в экономической системе (см.: Долан Э.Дж. и др. Деньги, банковское дело и денежно-кредитная политика/ Пер. с англ. Л., 1991. С.412).

*(592) Россия является членом МВФ с 1 июня 1992 г. и соответственно участником Статей Соглашения о МВФ. Подробнее см.: Эбке Вернер Ф. Международное валютное право / Пер. с нем. М., 1997.

*(593) На всех языках обозначается как euro, по системе СВИФТ - EUR. Представляет собой единую европейскую валюту стран - членов Европейского союза (ЕС). Страны-участницы "зоны евро" должны регулярно представлять программу стабилизации экономики. Эмитентом евро является Европейский центральный банк. По замыслу ЕС евро становится одним из ведущих международных резервных и платежных средств и ускорит интеграционный процесс в ЕС. (см.: Финансово-кредитный энциклопедический словарь/ Под общ. ред. А.Г. Грязновой. М., 2002. С.306 - 307.)

*(594) Ведомости РСФСР. 1991. N 47. Ст.1612.

*(595) См.: Валютное регулирование в России: Сб. основных нормативных актов / Сост. Т.П. Базарова, А.Е. Лисов; Под ред. Т.П. Базаровой. М., 1996.

*(596) См.: ст.1 Закона о валютном регулировании.

*(597) См.: ст.5 и 7 Закона о валютном регулировании.

*(598) См.: Инструкция Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР", которая продолжает действовать на территории России// Закон. 1977. N 1.

*(599) Инструкция ЦБ РФ от 29 июня 1992 г. N 7 "О порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке Российской Федерации"; Указание ЦБ РФ от 20 октября 1998 г. N 383-У "О порядке совершения юридическими лицами-резидентами операций покупки и обратной продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации"// ВБР. 1998. N 74.

*(600) См.: п.1 ст.7 Закона о валютном регулировании; п.1 разд.V Основных положений о регулировании валютных операций на территории СССР, утвержденных Письмом Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. N 352.

*(601) Порядок открытия уполномоченными банками банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведения операций по этим счетам установлен Инструкцией ЦБ РФ от 12 октября 2000 г. N 93-И, а также Инструкцией ЦБ РФ от 28 декабря 2000 г. N 96-И. Инструкции позволяют иметь нерезидентам банковские счета специального режима, имеющие литерное обозначение ("К", "Н", "Ф", "С").

*(602) См.: п.2 Инструкции ЦБ РФ от 29 июня 1992 г. N 7 "О порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке Российской Федерации".

*(603) См.: Устав Московской межбанковской валютной биржи от 16 марта 1992 г. (с изм. и доп.).

*(604) Например, в рамках Единой торговой сессии возможность участия в торгах ММВБ предоставлена кредитной организации, обладающей лицензией Банка России на осуществление банковских операций.

*(605) См.: п.9-10 ст.1 Закона о валютном регулировании. О порядке совершения валютных операций и государственном регулировании на валютном рынке см. параграф 4.

*(606) В качестве критерия для отнесения коммерческого банка к категории первоклассного ст.17 Закона о банках определяет международную практику.

*(607) Постановление от 29 сентября 1999 г. N КГ-А40/3132-99.

*(608) См.: Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10. С.10-16.

*(609) См.: Рахмилович А.В., Сергеева Э.Э. О правовом регулировании расчетных форвардных контрактов // Журнал российского права. 2001. N 2.

*(610) См.: Положение о территориальных органах валютного контроля Министерства финансов РФ от 27 декабря 2000 г. N 399.

*(611) См.: постановление ВАСРФ от 29 июня 1999 г. N 7838/98// Вестник ВАСРФ. 1999. N 10.

*(612) См.: Информационное письмо Банка России от 31 мая 2000 г. N 52 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле"// Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

*(613) Далее - Инструкция Банка России N 7.

*(614) См.: п.2 Инструкции Банка России N 7; Указание Банка России от 5 сентября 2002 г. N 1192-У // 2002. N 52.

*(615) См.: постановление Президиума ВАСРФ от 13 мая 1997 г. N 1296/96// Вестник ВАС РФ. 1998. N 8.

*(616) Подробнее см.: п.4-5 Инструкции Банка России N 7.

*(617) См.: п.10 ст.2 Закона о валютном регулировании.

*(618) См.: Любимова Р.Н. О некоторых вопросах судебной практики по применению законодательства о валютном регулировании и валютном контроле // Вестник ВАС РФ. 1999. N 4, 7.

*(619) См.: постановление Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. N 4580/97

*(620) См.: постановление Президиума Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 октября 2001 г. N 11 "Обобщение практики по рассмотрению споров, связанных с применением валютного законодательства". Судебно-арбитражная практика Московского региона// Вопросы правоприменения. 2001. N 6.

*(621) См.: Фомина О.А. Постатейный комментарий к Закону РФ "О валютном регулировании и валютном контроле". М., 2001. При этом следует иметь в виду, что Банк России разрешает некоторые операции, относящиеся к капитальным, осуществлять, в порядке исключения, без обращения в Банк России за получением лицензии (см.: Положение о порядке проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций и об учете и представлении отчетности по некоторым видам валютных операций, утв. ЦБ РФ 24 апреля 1996 г. N 39 // ВБР. 1996. N 24; 2002. N 52).

*(622) См., например: Селивановский А.С. Комментарий к Закону Российской Федерации "О валютном регулировании и валютном контроле". М.: АКДИ "Экономика и жизнь", 2000; Сапожников Н.В. Валютные операции коммерческих банков. Правовое регулирование М., 1999.

*(623) См.: Эбке Вернер Ф. Международное валютное право / Пер. с нем. Автор отмечает, что в некоторых странах (например, в Германии) наблюдается приоритет экономической науки в области международных валютных отношений.

*(624) См.: Международные валютно-кредитные и финансовые отношения: Учебник/ Под ред. Л.Н. Красавиной. М., 2000; Платонова И.Н. Валютное регулирование в современной мировой экономике. М., 1999; Энг Максимо В., Лис Френсис А., Мауер Лоуренс Дж. Мировые финансы / Пер. с англ.; и др.

*(625) О режиме счетов типов "К", "Н" и "Ф" см.: Приложение 1 к Инструкции Банка России от 12 октября 2000 г. N 93-И.

*(626) См.: Инструкция Банка России от 28 декабря 2000 г. N 96-И "О специальных счетах нерезидентов типа "С".

*(627) О принципе двухуровневого построения банковской системы см.: Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право: Учебник / Под ред. Б.Н. Топорнина. Общая часть. М., 1999. С.51-53.

*(628) Гейвандов Я.А. Центральный Банк Российской Федерации. М., 1997. С.23.

*(629) См., например: Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Указ. соч. С.343-346.

*(630) См., например: Телеграмма ЦБ РФ от 1 июня 1993 г. N 91-93 "О ставке процента по кредитам Центрального Банка России"// Финансовая газета. 1993. 14 июня.

*(631) Далее - Закон о реструктуризации КО.

*(632) См.: п.2 ст.12 Закона о реструктуризации КО.

*(633) См.: п.6 ст.10 Закона о реструктуризации КО.

*(634) А.Е. Шерстобитов считает, что деятельность банковской системы призвана обеспечить удовлетворение публичных интересов (см.: Шерстобитов А.Е. Правовое положение банков и иных кредитных организаций. Правовое регулирование банковской деятельности. М., 1997. С.17).

*(635) См.: Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С.52.

*(636) См.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С.55.

*(637) Классификация банковских сделок, предлагаемая Л.Г. Ефимовой, относит расчетные сделки к пассивным операциям, поскольку расчетные операции осуществляются "в рамках договора банковского счета, традиционно относимого к числу пассивных операций" (Ефимова Л.Г. Указ. соч. С.55).

*(638) См.: ст.1, 5 Закона о банках.

*(639) По мнению А.Е. Шерстобитова, публичный интерес к банковским операциям позволяет применять к ним особый правовой режим. В частности, осуществление банковских операций требует указания этого вида операций в лицензии, выдаваемой Банком России. Напротив, для осуществления банковских сделок кредитными организациями такого указания не требуется (см.: Шерстобитов А.Е. Указ. соч. С.18.) Однако на практике некоторые банковские сделки все-таки требуют лицензирования, например осуществление операций с драгоценными металлами и камнями. Кроме того, до конца 2001 г. лизинговая деятельность, относимая к банковским сделкам, подлежала обязательному лицензированию.

*(640) Ведомости СССР. 1991. N 26. Ст.733.

*(641) См.: Ефимова Л.Г. Указ. соч. С.268.

*(642) См., например: Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000. С.50-51.

*(643) Следует заметить, что не все авторы ранее признавали безналичный платеж способом надлежащего исполнения денежных обязательств. Так, например, Л.А. Новоселова предлагала относить к законному платежному средству только наличные деньги, поскольку погашение денежных обязательств безналичным переводом без согласия получателя средств не допускается (см.: Новоселова Л.А. Денежные расчеты в предпринимательской деятельности. М., 1996. С.17).

*(644) Павлодский Е.А. Указ. соч.С.96.

*(645) См.: Вишневский А.А. Банковское право Англии. М., 2000. С.145.

*(646) Существенных правовых различий между бесспорным и безакцептным списанием средств действующее законодательство не содержит: при бесспорном списании применяется инкассовое поручение, при безакцептном - платежное требование. И в том и в другом случаях основанием бесспорного (безакцептного)списания средств может быть закон или договор. См. также: Ефимова Л.Г. Указ. соч. С.396.

*(647) Решение ВСРФ от 6 ноября 2001 г. N ГКПИ 01-1369 // Бюллетень ВС РФ. 2002. N 6.

*(648) См., например: Ефимова Л.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. М., 2000. С.78.

*(649) В частности, юридическое действие по исполнению обязательства определяется как сделка в книге: Толстой В.С. Понятие и значение односторонних сделок в советском гражданском праве. Труды ВЮЗИ. Т.IV. М., 1996. С.156-157.

*(650) См., например: Мейер Д.И. Русское гражданское право. Ч.2. М., 1997. С.147.

*(651) См.: п.12 ст.35, ст.87 Основ законодательства РФ о нотариате// Ведомости РФ. 1993. N 10. Ст.357.

*(652) См., например: Новоселова Л.А. Проблемы гражданско-правового регулирования расчетных отношений. Дисс. ... докт. юрид. наук. М., 1997. С34.

*(653) См.: Положение о безналичных расчетах в РФ (Общая часть).

*(654) См.: Официальное Сообщение ЦБ РФ "О тарифах на расчетные услуги, предоставляемые клиентам Банка России в 2001 году"// ВБР. 2000. N 70.

*(655) См.: п.1 Положения о порядке ведения кассовых операций в Российской Федерации N 56, утвержденного ЦБ РФ 25 марта 1997 г. // ВБР. 1997. N 26.

*(656) На сегодня предельный размер расчетов наличными деньгами установлен в сумме 60000 руб. (см.: Указание ЦБ РФ от 14 ноября 2001 г. N 1050-У "Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке"// ВБР. 2001. N 69).

*(657) См., например: Ефимова Л.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. С.35, 62-64.

*(658) Так, Л.Г. Ефимова пишет: "... Очевидно, что правовой режим договора банковского вклада и договора займа в основных чертах либо полностью совпадает, либо договор банковского вклада представляется частным случаем договора займа"// Ефимова Л.Г. Указ. соч. С.33.

*(659) См.: постановление Пленума ВСРФ от 29 сентября 1994 г. N 7 "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей" //Бюллетень ВСРФ. 1997. N 3.

*(660) Ведомости РФ. 1993. N 19. Ст.685; СЗ РФ. 1995. N 51. Ст.4970.

*(661) См.: Бюллетень ВСРФ. 2000. N 10.

*(662) См.: ВБР. 1999. N 16.

*(663) См.: ВБР. 1996. N 15.

*(664) Порядок выпуска кредитными организациями облигаций регулируется Инструкцией ЦБ РФ от 17 сентября 1996 г. N 8 (с изм. и доп.)"О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации"// ВБР. 1998. N 83; 1999. N 54; 2000. N 19.

*(665) СЗ РФ. 1997. N 11. Ст.1238.

*(666) СЗ РФ. 1998. N 13. Ст.1463; 1999. N 14. Ст.1664; 2002. N 2. Ст.131.

*(667) В частности, к основным нормативным актам, регулирующим порядок открытия металлических счетов, относятся Положение о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации, утвержденное постановлением Правительства РФ от 30 июня 1994 г. N 756// СЗ РФ. 1994. N 11. Ст.1291, и Положение о совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами от 1 ноября 1996 г. N 50, утвержденное Приказом ЦБ РФ от 1 ноября 1996 г. N 02-400// ВБР. 1996. N 61.

*(668) Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом// Вестник ВАС РФ. 2000. N 1.

*(669) Ефимова Л.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. С.65.

*(670) В частности, автор указывает, что "нет оснований не признавать договор банковского вклада договором займа" (Ефимова Л.Г. Указ. соч. С.33), а по договору займа денежные средства переходят в собственность заемщика.

*(671) Например, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 января 2002 г. N 1 "О классификации основных средств, включаемых в амортизационные группы" (СЗ РФ. 2002. N 1 (ч.II). Ст.52) срок амортизации грузовика типа "КАМАЗ" составляет 7-10 лет, хотя реальный срок жизни таких машин на промышленных объектах не превышает 3-5 лет. Это означает, что предприятие фактически полностью использует ресурс основных средств задолго до того момента, пока не примет затраты на его приобретение на себестоимость продукции.

*(672) См.: Павлодский Е.А. Указ. соч. С.34-35.

*(673) В частности, п.2.1 Инструкции ЦБ РФ от 30 июня 1997 г. N 62а "О порядке формирования и использования резерва на возможные потери по ссудам" (с изм. и доп.)приравнивает риск банка по банковским гарантиям к ссудной задолженности// ВБР. 1999. N 42-43, 50; 2000. N 29; 2001. N 18.

*(674) См.: Павлодский Е.А. Указ. соч.С.171.

*(675) См.: п.4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 27 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии"// Вестник ВАС РФ. 1998. N 3.

*(676) На сегодня законом не определен государственный орган, осуществляющий лицензирование факторинговой деятельности. В связи с этим право на осуществление факторинговых операций имеют только кредитные организации, действующие на основании лицензии, выдаваемой Банком России.

*(677) Брагинский М.И. Договор страхования. М., 2000. С.3.

*(678) См.: Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М., 1992. С.34-40.

*(679) Подробнее о понятии риска см. гл.1 настоящего учебника.

*(680) См. об этом также: Страховое право: Учебник. М., 2002. С.23-36.

*(681) Брагинский М.И. Указ. соч. С.5.

*(682) См. об этом также: Брагинский М.И. Указ. соч. С.40.

*(683) См.: ст.4 Закона об организации страхового дела в РФ.

*(684) Более подробно об этом см.: Брагинский М.И. Указ. соч. С.57-58.

*(685) См., например: Шихов А.К. Страхование. М., 2001. С.35.

*(686) Если самоубийство совершено позднее двух лет действия договора, страховщик не освобождается от страховой выплаты (п.3 ст.963 ГК РФ).

*(687) Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996. С.215.

*(688) Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. С.454-455.

*(689) См.: Дедиков С. Право имеете, но не можете// Бизнес-адвокат. 2001. N 17.

*(690) В настоящее время законодательство предусматривает в основном обязательное государственное страхование жизни и здоровья государственных служащих. Но в некоторых случаях закон предписывает предпринимателям страховать жизнь и здоровье их работников. Например, такая обязанность возложена на организации и граждан, использующих и эксплуатирующих космическую технику, в отношении обязательного страхования жизни и здоровья космонавтов, работников объектов космической инфраструктуры (ст.25 Федерального закона от 29 ноября 1996 г. N 147-ФЗ "О космической деятельности"// СЗ РФ. 1996. N 50. Ст.5609). Предполагается, что с развитием системы страхования в РФ будут вводиться новые нормы об обязательном страховании жизни и здоровья отдельных категорий работников внебюджетной сферы.

*(691) Мейер Д.И. Русское гражданское право. Ч.2. М., 1997. С.321.

*(692) См.: ст.8 Закона об организации страхового дела в РФ. Основное отличие страхового агента от страхового брокера заключается в форме представительства: страховой агент выступает от имени страховщика, в то время как страховой брокер - от своего имени.

*(693) См.: ст.25 Закона об организации страхового дела в РФ.

*(694) См.: приказ Минфина РФ от 2 ноября 2001 г. N 90н "Об утверждении Положения о порядке расчета страховщиками нормативного соотношения активов и принятых ими страховых обязательств".

*(695) См. приказ Минфина РФ от 22 февраля 1999 г. N 16н "Об утверждении Правил размещения страховщиками страховых резервов".

*(696) Не следует путать понятие страхового фонда, представляющего экономическую категорию целевых денежных фондов, и внутренних фондов (резервного, развития, и т.п.) страховщика, представляющих бухгалтерское понятие внутрибалансового распределение средств, очищенных от налогов. Именно о таких последних внутренних фондах, имеющихся не только у страховых организаций, идет речь в п.2 ст.26 Закона об организации страхового дела в РФ.

*(697) В частности, Минфин РФ, исполняющий функции федерального органа исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью, утвердил Правила размещения страховых резервов (приказ от 22 февраля 1999 г. N 16н), которые помимо прочего установили допустимые объекты для инвестирования средств страховых резервов и предельное соотношение этих активов к сумме средств страховых резервов, обеспечив диверсификацию вложений.

*(698) Указанная статья ГК РФ предусматривает два исключения: страховщик не освобождается от страховой выплаты, даже если страховой случай наступил по умыслу заинтересованных лиц, при страховании гражданской ответственности и при страховании жизни, если самоубийство застрахованного лица произошло после истечения двух лет с момента заключения договора страхования.

*(699) Постановление Президиума ВАС РФ от 14 октября 1997 г. N 4744/97// Вестник ВАС РФ. 1998. N 2.

*(700) Самострахование предполагает самостоятельное формирование заинтересованным лицом денежного фонда (резерва)на случай наступления вызванных несчастьем убытков. Такая форма страхования на практике почти не встречается: на большинстве предприятий создаются резервные и прочие фонды, формируемые путем отчислений соответствующих сумм из чистой прибыли предприятия. Однако эти фонды не связаны с наступлением определенного страхового случая и могут быть использованы их владельцем по его усмотрению независимо от наступления страхового случая. Поскольку, помимо прочего, формирование фондов самострахования не уменьшает налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, эта форма страхования существует лишь в теории. При самостраховании не возникает ни договора как такового, ни разложения рисков на многих участников, ни вознаграждения за убыток. Кроме того, закон не упоминает самострахования как форму страхования.

*(701) Г.Ф. Шершеневич, скептически относившийся к возможностям взаимного страхования, указывал на "похоронные кассы" как на один из немногочисленных примеров положительного опыта взаимного страхования (см.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.II. СПб., 1908. С.434).

*(702) Там же. С.434.

*(703) Мейер Д.И. Указ. соч. С.321.

*(704) См., например, Мейер Д.И. Указ. соч. С.321-322.

*(705) В частности, Федеральный закон "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" определяет такие существенные его условия, как страховая сумма (ст.7), предельный размер дохода страховщика в страховой премии и частоту изменения страховых тарифов (ст.8), максимальный размер страховой премии и т.д.

*(706) Определение от 12 февраля 1999 г.// Бюллетень ВСРФ. 1999. N 6.

*(707) См., например: приказ Главного управления специальных программ при Президенте РФ от 29 июня 2001 г. N 14 "Об организации обязательного государственного страхования жизни и здоровья военнослужащих службы специальных объектов при Президенте Российской Федерации"// БНА. 2001. N 36.

*(708) См., например: ст.1 Закона об организации страхового дела в РФ, п.4 ст.969 ГК РФ, п.2 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2001. N 51. Ст.4832; 2002. N 22. Ст.2025; 2003. N 1. Ст.2.

*(709) Данный вид формирования целевых централизованных фондов предусмотрен ст.38 Закона о банках в виде формы обязательного страхования. На сегодня нормативных актов, определяющих порядок создания и использования таких фондов, нет.

*(710) Например, Агентство по реструктуризации кредитных организаций (АРКО), являясь государственной корпорацией, имеет в силу закона право осуществлять такие же операции, как и кредитные организации. Однако операции АРКО не являются банковскими с юридической точки зрения (так как АРКО не является кредитной организацией и вообще не входит в банковскую систему), хотя практически операции АРКО от банковских ничем не отличаются.

*(711) Казанцев С.К. Основы страхования: Учебное пособие. Екатеринбург, 1998. С.12.

*(712) Постановление N 10426/00 от 10 апреля 2001 г.// Вестник ВАС РФ. 2001. N 8.

*(713) См.: Адамс Р. Основы аудита / Пер. с англ. М., 1995. С.6.

*(714) См.: Данилевский Ю.А. Общий аудит, аудит бирж, внебюджетных фондов и инвестиционных институтов. М., 1996. С.19-20.

*(715) Адамс Р. Указ. соч. С.13.

*(716) См. там же. С.15.

*(717) Далее - Закон об аудиторской деятельности.

*(718) Утверждены Указом Президента РФ от 22 декабря 1993 г. N 2263 "Об аудиторской деятельности в Российской Федерации"// САПП РФ. 1993. N 52. Ст.5069 (далее - Временные правила). Утратили силу в связи с принятием вышеназванного Закона.

*(719) См.: Суйц В.П., Смирнов Н.Б. Основы российского аудита. М., 1997. С.7.

*(720) См., например: Данилевский Ю.А. Аудит: Учебное пособие. М., 2000. С.24.

*(721) См.: Кожура Р.В. Является ли аудиторская деятельность предпринимательством? (об одной профессиональной привилегии)// Законодательство. 1999. N 4. С.28.

*(722) См., например: Скобара В.В. Аудит: методология и организация. М., 1998. С.6.

*(723) Нитецкий В.В. Правовые основы независимой аудиторской деятельности// Аудиторские ведомости. 1997. N 3. С.13.

*(724) См., например: Кожура Р.В. Указ. соч.С.29.

*(725) См. там же.

*(726) Кожура Р.В. К истокам профессии// Аудитор. 1996. N 1. С.38.

*(727) Постановлением Правительства РФ от 12 июня 2002 г. N 409 "О мерах по обеспечению проведения обязательного аудита" утверждены Правила проведения конкурса по отбору аудиторских организаций для осуществления обязательного ежегодного аудита организаций, в уставном (складочном)капитале которых доля государственной собственности составляет не менее 25 процентов// СЗ РФ. 2002. N 25. Ст.2447.

*(728) См., например: Данилевский Ю.А., Шапигузов С.М., Ремизов Н.А., Старовойтова Е.В. Указ. соч.С.5.

*(729) См.: Пятенко В., Волкова Е.Г. Крупнейшие фирмы на российском рынке аудиторско-консультационных услуг// Финансовые и бухгалтерские консультации. 1997.

*(730) Правовое положение уполномоченного федерального органа, Совета по аудиторской деятельности при этом органе, а также аккредитованных профессиональных аудиторских объединений будет рассмотрено в параграф 3 данной главы.

*(731) Опыт развития и регулирования аудиторской деятельности (на примере Швеции и России) / Под ред. А.В. Крикунова. М., 2000. С.12.

*(732) См.: Андреев В.К. Правовое регулирование аудита в России. М., 1996. С.72.

*(733) См.: Данилевский Ю.А, Шапигузов С.М., Ремизов Н.А., Старовойтова Е.В. Указ. соч. С.87.

*(734) См.: Данилевский Ю.А., Шапигузов С.М., Ремизов Н.А., Старовойтова Е.В. Указ. соч. С.89.

*(735) См.: Адамс Р. Указ. соч. С.47.

*(736) Там же. С.82.

*(737) В настоящее время постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. N 696 утверждены федеральные Правила (стандарты) аудиторской деятельности // СЗ РФ. 2002. N 39. Ст.3797.

*(738) См., например: Данилевский Ю.А., Шапигузов С.М., Ремизов Н.А., Старовойтова Е.В. Указ. соч. С.38.

*(739) См.: Андреев В.К. Федеральный закон "Об аудиторской деятельности"// Хозяйство и право. 2001. N 11. С.4.

*(740) СЗ РФ. 1994. N 4. Ст.365.

*(741) СЗ РФ. 1999. N 19. Ст.2342.

*(742) Приказом Минфина РФ от 29 апреля 2002 г. N 38н утверждено Временное положение о порядке аккредитации профессиональных аудиторских объединений// РГ. 2002. 18 июня.

*(743) См., например: Крикунов А. О Федеральном законе "Об аудиторской деятельности"// Финансовая газета. 2001. 3 окт.

*(744) См.: Данилевский Ю.А., Шапигузов С.М., Ремизов Н.А., Старовойтова Е.В. Указ. соч.С.48.

*(745) Адамс Р. Указ. соч. С.124.

*(746) См.: Опыт развития и регулирования аудиторской деятельности (на примере Швеции и России)/ Под ред. А.В. Крикунова. С.44.

*(747) Данные приведены по состоянию на 20 июня 2002 г.

*(748) См.: Буза В. Аудиторское беззаконие// Деньги. 2002. 20 марта.

*(749) См.: Данилевский Ю.А. Общий аудит, аудит бирж, внебюджетных фондов и инвестиционных институтов.С.60-61.

*(750) См., например: Барышников Н.П. Организация и методика проведения общего аудита. М., 1995. С.63.

*(751) См.: Положение по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/96), утвержденное приказом Министерства финансов РФ от 8 февраля 1996 г. N 10.

*(752) См.: Качество аудиторских услуг: организация контроля // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2001. N 1.

*(753) См.: Правило (стандарт) аудиторской деятельности "Порядок составления аудиторского заключения о бухгалтерской отчетности", одобренное Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ, протокол N 1 от 9 февраля 1996 г.

*(754) См.: Данилевский Ю.А., Шапигузов С.М., Ремизов Н.А., Старовойтова Е.В. Указ. соч. С.504.

*(755) См.: Адамс Р. Указ. соч. С.45.

*(756) См.: Андреев В.К. Правовое регулирование аудита в России. С.39.

*(757) См.: Правило (стандарт) аудиторской деятельности "Письменная информация аудитора руководству экономического субъекта по результатам проведения аудита", одобренное Комиссией по аудиторской деятельности при Президента РФ, протокол N 6 от 25 декабря 1996 г.

*(758) См.: Сергеев И.В., Веретенникова И.И. Организация и финансирование инвестиций. М., 2000. С.11-12.". Для того чтобы Россия

*(759) Согласно Федеральному закону от 25 февраля 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" Закон об инвестиционной деятельности в РСФСР утратил силу в части норм, противоречащих названному Федеральному закону. Таким образом, применительно к капиталовложениям действует специальный Закон от 25 февраля 1999 г., а в части других видов инвестиций сохраняет силу Закон об инвестиционной деятельности в РСФСР.

*(760) Предпринимательское (хозяйственное) право / Под ред. О.М. Олейник. М., 2002. Т.2. С.53.

*(761) См.: Сергеев И.В., Веретенникова И.С. Указ. соч. С.27.

*(762) Во многих субъектах Российской Федерации приняты законы и иные правовые акты, регулирующие инвестиционную деятельность. Так, в 24 субъектах Федерации приняты законы "Об инвестиционной деятельности", в 13 субъектах - "О государственной поддержке инвестиционной деятельности". См.: Крупко С. Инвестиционная деятельность в субъектах Российской Федерации// Хозяйство и право. 2000. N 10. С.38.

*(763) Платонова Н.Л. Законодательное регулирование иностранных инвестиций в экономику России// Гражданин и право. 2001. N 2. С.32-33.

*(764) Инвестиционные отношения, являясь предметом правового регулирования предпринимательского права, носят комплексный характер, объединяя различные по своей правовой природе частноправовые и публично-правовые отношения.

*(765) См.: Предпринимательское право / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2001. С.230; Ершова И.В., Иванова Г.М. Предпринимательское право. М., 1999. С.227.

*(766) Размер гарантий, выдаваемых кредиторам, должен составлять до 40% от фактически предоставляемых средств для реализации конкретного инвестиционного проекта. Возмещению со стороны государства, являющегося поручителем, подлежит основной долг без начисления на него процентов, пеней, штрафов. Порядок предоставления государственных гарантий на конкурсной основе за счет средств Бюджета развития РФ утвержден постановлением Правительства РФ "Об утверждении порядка предоставления государственных гарантий на конкурсной основе за счет средств Бюджета развития Российской Федерации и Положения об оценке эффективности инвестиционных проектов при размещении на конкурсной основе централизованных инвестиционных ресурсов Бюджета развития Российской Федерации" (далее - Порядок предоставления государственных гарантий).

*(767) См.: Предпринимательское (хозяйственное)право/ Под ред. О.М. Олейник. М., 2002. Т.2. С.61-65.

*(768) Коммерческое право/ Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Ч. 2. М., 2002. С.164-173.

*(769) Мы солидарны с позицией тех специалистов, которые не относят договор долевого участия в строительстве ни к одному из видов гражданско-правовых договоров, предусмотренных ГК РФ, выделяя его как договор особого рода, правомерность существования которого обоснована на ст.421 ГК РФ, где указано, что стороны вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законами или иными правовыми актами. См., например: Муравьев Б.В. Договор с участием инвесторов в строительстве// Законодательство. 1999. N 6.

*(770) О лизинге и соглашениях о разделе продукции см. следующие параграфы данной главы.

*(771) См.: Сергеев И.В., Веретенникова И.И. Указ. соч.С.106.

*(772) Эж - Юрист.2001. N 38. С.11.

*(773) Распоряжение Правительства РФ от 10 июля 2001 г. N 910-р.

*(774) Термин "лизинг" происходит от английского глагола to lеase и означает "сдавать и брать имущество внаем"

*(775) Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга)// Вестник ВАС РФ. 1999. N 10. С.89-90.

*(776) Этот Закон внес значительные изменения в правовое регулирование лизинга, устранив существенные противоречия, ранее имевшие место между действующим Законом "О лизинге" и ГК РФ, в том числе наименование Закона теперь приведено в соответствие с параграф 6 гл.34 ГК "О финансовой аренде (лизинге)". Далее по тексту Закон о лизинге в редакции изменений и дополнений от 29 января 2002 г. именуется Законом о финансовой аренде (лизинге).

*(777) См.: Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА "О международном финансовом лизинге" // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст.787.

*(778) Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга).С.96.

*(779) См. там же. С.93.

*(780) Решетник И.А. Гражданско-правовое регулирование лизинга в Российской Федерации/ Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Пермь, 1998. С.7, 21.

*(781) Гражданское право/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.И. Толстого. Ч. II. М., 1997. С.194.

*(782) Суханов Е.А. Полемика о будущем, которое закладывается сегодня// Хозяйство и право. 2001. N 9. С.131.

*(783) См.: Гражданское право// Под ред. Е.А. Суханова. Т. II, полутом I. С.409.

*(784) См.: Решетник И.А. Гражданско-правовое регулирование лизинга в Российской Федерации. С.9.

*(785) Оценка данного обстоятельства специалистами неоднозначна. Некоторые из них считают, что это упростит осуществление лизингового бизнеса и положительно скажется на расширении лизинговых инвестиций в стране. Другие находят такое законодательное решение ошибочным, поскольку во многих странах, например, Бельгии, Италии, Южной Корее, Турции, Китае, несмотря на всю заинтересованность правительств этих государств в привлечении инвестиций, лизинговая деятельность подлежит лицензированию. См. об этом Газман В. Изменения в законодательстве о лизинге // Хозяйство и право. 2002. N 12. С.32.

*(786) См.: Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга). С.66.

*(787) О понятии "лизинговая компания" см. Харитонова Ю.С. Правовой статус лизинговой компании // Законодательство. 2002. N 7. С.15-18.

*(788) Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций/ Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. С.250.

*(789) О классификации видов лизинга по другим основаниям см.: Газман В.Д. Рынок лизинговых услуг. М., 1999.С.9-24; Предпринимательское право/ Под ред. Н.М. Коршунова, Н.Д. Эриашвили. М., 2000. С.229-234.

*(790) Амортизация (от лат. аmortisatio) - перенесение стоимости постепенно снашивающихся основных фондов и нематериальных активов на стоимость вырабатываемой продукции. Государство, определяя порядок амортизационных отчислений, позволяет предпринимателю через ускоренную амортизацию уменьшить сумму прибыли, подлежащую налогообложению. См.: Большой экономический словарь. М., 1999. С.31.

*(791) Это положение не распространяется на основные средства, относящиеся к первой, второй и третьей амортизационным группам (со сроком использования от одного года до пяти лет включительно), в случае, если амортизация по этим средствам начисляется нелинейным методом. О методах начисления амортизации см.: п.6 ст.259 НК.

*(792) С изм. от 24 июля 2002 г. // СЗ РФ. 2002. N 22. Ст.2026; N 30. Ст.3021.

*(793) Далее в настоящей главе - Закон о СРП.

*(794) Приведенные позиции специалистов представлены в материалах Всероссийской научно-практической конференции "Проблемы развития инвестиционного права". Самара. 2001, в том числе см.: Осипова В.В. Правовая природа соглашений о разделе продукции. С.77-78; Салиева Р.Н. О правовой природе соглашения о разделе продукции. С.95-96.

*(795) См.: Иностранные инвестиции и СРП в России. Законодательство, комментарии, судебная практика/ Под ред. В.Г. Нестеренко. М., 2002. С.427.

*(796) Исключения см.: п.2 ст.6 Закона о СРП.

*(797) До принятия Федерального закона от 18 июня 2001 г. N 75-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О соглашениях о разделе продукции" (СЗ РФ. 2001. N 26. Ст.2579) Закон о СРП устанавливал единственный способ раздела продукции, не предусматривая так называемый "прямой" раздел.

*(798) Состав затрат, подлежащих возмещению инвестору за счет компенсационной продукции, определяется Соглашением в соответствии с законодательством РФ. См.: Положение о составе и порядке возмещения затрат при реализации соглашений о разделе продукции, утвержденное постановлением Правительства РФ от 3 июля 1999 г. N 740// СЗ РФ. 1999. N 29. Ст.3729.

*(799) Платонова Н. Проблемы регулирования соглашений о разделе продукции// Хозяйство и право. 1998. N 4. С.37.

*(800) К ним относится оборудование, указанное в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), утвержденной Соглашением от 3 ноября 1995 г., включая машины, оборудование, механизмы, звукозаписывающую аппаратуру, средства транспорта, летательные аппараты.

*(801) Указанная норма противоречит ст.23 Закона о регистрации юридических лиц, содержащей формальные причины отказа и указывающей, что отказ в регистрации возможен лишь в случае непредставления всех документов на регистрацию или их представления в ненадлежащий орган. Указанная норма не соответствует также ч.3 ст.55 Конституции РФ, согласно которой ограничения прав и свобод в указанных целях возможны только на основании закона, что исключает принятие решения регистрирующим органом по указанным основаниям.

*(802) См., например: Типовой проект Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, утвержденный постановлением Правительства РФ от 11 июня 1992 г. N 395.

*(803) Имеются в виду специальные, антидемпинговые и компенсационные пошлины - см. ст.7 Закона РФ от 21 мая 1993 г. N 5003-I "О таможенном тарифе" (Ведомости РФ. 1993. N 23. Ст.821; СЗ РФ. 1995. N 32. Ст.3204; N 48. Ст.4567; 1996. N 1. Ст.4; N 6. Ст.709; 1999. N 7. Ст.879; N 18. Ст.2221; 2000. N 22. Ст.2263; 2001. N 1 (ч.I). Ст. 2; N 33 (ч.I). Ст.3429; N 53 (ч.I). Ст.5026) и Федеральный закон от 14 апреля 1998 г. N 63-ФЗ "О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами" (СЗ РФ. 1998. N 16. Ст.1798)."

*(804) Далее - Закон об экспортном контроле." определяется как "внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная деятельность)

*(805) См., например: Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М., 1999. С.272.

*(806) См., например: Вершинин А.П. Внешнеэкономическое право. М., 2001. С.37-43; Международное частное право: Учебник для вузов/ Под ред. Н.И. Марышевой. М., 2000. С.205.

*(807) См., например: Покровская В.В. Организация и регулирование внешнеэкономической деятельности. М., 2002. С.18-19.

*(808) Под иностранными гражданами понимаются не только иностранные граждане, но и иностранные подданные. Гражданами являются физические лица, имеющие политико-правовую связь с государством-республикой, а подданные - с государством-монархией. Понятия гражданина РФ, иностранного гражданина и лица без гражданства определены в ст.3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. "О гражданстве Российской Федерации"// СЗ РФ. 2002. N 22. Ст.2031 (далее - Закон о гражданстве РФ).

*(809) СЗ РФ. 1995. N 49. Ст.4694; 1999. N 7. Ст.879; 2001. N 33 (ч.I). Ст.3429.

*(810) СЗ РФ. 1995. N 17. Ст.1472.

*(811) СЗ РФ. 1994. N 11. Ст.1194; 2001. N 36. Ст.3543.

*(812) Иностранные организации - организации, созданные за границей.

*(813) Ведомости РФ. 1990. N 30. Ст.418. В настоящее время полностью утратил силу (см. СЗ РФ. 2002. N 12. Ст.1093).

*(814) СЗ РФ. 1994. N 32. Ст.3302.

*(815) См., например: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 2000. С.135-141; Звеков В.П. Указ. соч. С.215; Международное частное право: Учебник для вузов/ Под ред. Н.И. Марышевой. С.136.

*(816) См.: Вольф М. Международное частное право. М., 1948. С.336.

*(817) Ведомости СССР. 1988. N 26. Ст.428.

*(818) См.: Вестник ВАС РФ. 1996. N 12.

*(819) Ведомости РСФСР.1991. N 47. Ст.1612.

*(820) См.: Малько А.В., Суменков С.Ю. Правовой иммунитет: теоретические и практические аспекты. М., 2002.

*(821) См.: Комментарий к Арбитражно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М., 1997. С.478-480.

*(822) См., например: Богуславский М.М. Указ. соч. С.166-174; Звеков В.П. Указ. соч. С.227-236; Международное частное право: Учебник для вузов/ Под ред. Н.И. Марышевой. С.157-160.

*(823) Лунц Л.А. Внешнеторговая купля-продажа. М., 1972. С.14.

*(824) См.: Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право: Учебник. М., 1984. С.131.

*(825) См.: Лунц Л.А. Внешнеторговая купля-продажа. С.14.

*(826) См.: Лунц Л.А. Международное частное право. Особенная часть. М., 1975. С.130-131.

*(827) См., например: Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. С.277; Международное частное право: Учебник для вузов/ Под ред. Н.И. Марышевой. С.206.

*(828) Лунц Л.А. Международное частное право. Особенная часть. С.131.

*(829) Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 1994. С.72.

*(830) В Российской Федерации такое правило установлено в ч.4 ст.15 Конституции РФ.

*(831) См.: Иванов Г.Г., Маковский А.Л. Международное частное морское право. Л., 1984. С.33.

*(832) См.: Халипов С.В. Таможенное право (таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности): Учебное пособие. М. 2001. С.1.; Габричидзе Б.Н. Российское таможенное право: Учебник для вузов. М., 2001. С.15-18.

*(833) См.: Белов А.П. Международное предпринимательское право. М., 2001. С.26.

*(834) См.: Тимошенко И.В. Таможенное право России: Курс лекций. М., 2002. С.196-205.; Таможенное право: Учебное пособие/ Под ред. В.Г. Драганова, М.М. Рассолова. М., 2001. С.131.

*(835) См.: Вершинин А.П. Внешнеэкономическое право. М., 2001. С.113-124.

*(836) Далее - Закон о таможенном тарифе.

*(837) СЗ РФ. 1998. N 32. Ст.3909.

*(838) Таможенные ведомости. 1995. N 10.

*(839) Порядок перемещения товаров физическими лицами для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в настоящем учебнике не рассматривается.

*(840) БНА. 1999. N 51; 2000. N 33.

*(841) РГ (Ведомственное приложение). 2000. 11 нояб.

*(842) См.: Козырин А.Н. Таможенные режимы. М., 2000.

*(843) См.: Халипов С.В. Указ. соч. С.18-20; Основы таможенного дела: Учебник/ Под общ. ред. В.Г. Драганова. М., 1998. С.142.

*(844) См.: Борисов К.Г. Международное таможенное право. М. 2001. С.69-79.

*(845) См.: Химичева Н.И. Налоговое право: Учебник. М., 1997. С.189-191; Основы таможенного дела. Вып.4. М., 1995. С.4-5.

*(846) См.: Халипов С.В. Указ. соч. С.111; Козырин А.Н. Таможенное право России: Учебное пособие. М., 1995. С.97-98.

*(847) Приказом ГТК РФ от 23 марта 2001 г. N 290 утверждено Положение о временном хранении товаров и транспортных средств под таможенным контролем. Действует с изм. от 21 декабря 2001 г.

*(848) БНА. 2001. N 2. Действует с изм. от 25 июня 2002 г. N 648 // БНА. 2002. N 32.

*(849) См.: приказ ГТК РФ от 24 июля 2001 г. N 720 (с изм., включая от 10 октября 2002 г. N 1086) "Об утверждении Положения о таможенном режиме таможенного склада".

*(850) См.: Халипов С.В. Указ. соч. С.73.

*(851) Приказом ГТК РФ от 15 июня 1998 г N 392 (с изм. от 25 июня 2002 г. N 648) утвержден Порядок лицензирования и осуществления контроля за деятельностью таможенного брокера со стороны таможенных органов// БНА. 1998. N 17; 2002. N 32.

*(852) См.: приказ ГТК РФ от 18 марта 1998 г. N 152 (с изм., включая от 25 июня 2002 г. N 648) "Об утверждении Положения о специалисте по таможенному оформлению" // БНА. 1998. N 10; 2000. N 29; 2002. N 32.

*(853) См.: Самуэльсон П.А., Нордхаус В.Д. Экономика. М., 1999. С.24.

*(854) См., например: Трудовое право: Учебник / Под ред. С.П. Мозолина. М., 2001.

*(855) Трудовое право: Учебник / Под ред. С.П. Мозолина. С.25.

*(856) European Business. Survey // The Economist. 2000. April 29th.

*(857) Отсутствие обременительных условий не умаляет существования правовой системы защиты социально незащищенных категорий работников (инвалиды, женщины, молодежь), необходимость которой признана всеми странами западной традиции права.

*(858) См. подробнее: постановление Конституционного Суда РФ от 24 января 2002 г. N 3-П по делу о проверке конституционности положений ч.2 ст.170 и ч.2 ст.235 ранее действовавшего Кодекса законов о труде РФ и п.3 ст.25 Федерального закона "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности".

*(859) См, например: Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. М., 1999.

*(860) Следует отметить, что система распределения подверглась жестокой критике со стороны многих экономистов, включая Ф.А. Хайека, Б. Жювенеля, Л.Ф. Мизеса, С. Бриттена, как лишающая людей стимулов к созидательному труду и приводящая к деградации общественных связей.

*(861) Источник опубликования данных нормативных актов, а также внесенных в них изменений и дополнений см. в Указателе сокращений.

*(862) См.: Брагинский М. Договор поручения и стороны в нем // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4; Завидов Б. Договор коммерческого представительства // Российская юстиция. 1998. N 1.

*(863) См.: Романец Ю. Обязательство поставки в системе гражданских договоров // Вестник ВАС РФ. 2000. N 12; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Отв. ред. О.М. Олейник. М., 1999. С.413-414; Хвощинский А. В поисках договора о переговорах // Бизнес-адвокат. 2000. N 1; Яковлев В.Гражданский кодекс и государство. Доклад на научно-практической конференции на тему: "Новый Гражданский кодекс РФ: проблемы теории и практики". 13-14 марта 1997 г.// Вестник ВАС РФ. 1997. N 6.

*(864) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С.11-15, 222-238.

*(865) См.: п.3 Обзора практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 9.

*(866) См.: Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т.II, полутом 1. С.420.

*(867) См.: Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договоров // Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998. С.229-276; Хохлов С.А. Организация и техника договорной работы на предприятии. Свердловск, 1982.

*(868) К субъектам естественных монополий относятся, в частности, ОАО "Газпром", РАО "ЕЭС России" и др.

*(869) Вестник ВАС РФ. 1997. N 7. С.103.

*(870) См.: Обзор практики ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14.

*(871) См.: Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С.217-350.

*(872) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права М., 1994. С.50.

*(873) См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С.95-97.

*(874) См.: Мартынов Б.С. Купля-продажа и поставка // Вестник Советской юстиции. 1924. N 21. С.24-25; Пугинский Б.И. Договор поставки и план реализации. М., 1975; Витрянский В.В. Правовое регулирование договора поставки // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 1999. N 7. С.3-80; Романец Ю. Обязательство поставки в системе гражданских договоров // Вестник ВАС РФ. 2000. N 12.

*(875) СЗ РФ. 1998. N 13. Ст.1463; 1999. N 14. Ст.1664; 2002. N 2. Ст.131; 2003. N 2. Ст.167.

*(876) См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. С.102; его же. Договор оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. 1999. N 6. С.95-102.

*(877) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. М., 2000. С.98.

*(878) См.: Романец Ю. Обязательство контрактации в системе гражданских договоров // Вестник ВАС РФ. 2001. N 1.

*(879) См.: Витрянский В. Договор продажи предприятия // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.

*(880) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. С.76-90.

*(881) СЗ РФ. 1998. N 4. Ст.482; N 43. Ст.5357; 1999. N 41. Ст.4923; 2002. N 6. Ст.584.

*(882) См.: Поставка продукции для государственных нужд // Закон. 1997. N 6. С.63-65.

*(883) См.: Сейнароев Б. Договор энергоснабжения // Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.

*(884) В частности, к числу электроснабжающих организаций относится такой субъект естественной монополии, как РАО "ЕЭС России".

*(885) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. С.539-552.

*(886) См.: Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000. С.28-39.

*(887) См.: Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999.

*(888) См.: Сухова Г. О практике разрешения споров по договору строительного подряда // Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.

*(889) См.: Гражданское право. Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч.2. М., 1997. С.538.

*(890) См.: Завидов Б. Договор коммерческого представительства // Российская юстиция. 1998. N 1.

*(891) СЗ РФ. 1998. N 24. Ст.2733; 1999. N 42. Ст.5051; 2001. N 9. Ст.872.

*(892) См.: Суханов Е.А. Агентский договор // Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.

*(893) См.: Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. 2000. N 1.

*(894) См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. С.96.

*(895) См.: Витрянский В.В. Договор перевозки. М., 2001.

*(896) СЗ РФ. 1998. N 2. Ст.218. Действует с учетом определения Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. N 131-О // СЗ РФ. 2001. N 32. Ст. 3408.

*(897) См.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С.518-561; Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М., 2001.

*(898) См.: Романец Ю. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики) // Вестник ВАС РФ. 1999. N 12.

*(899) См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С.655.

*(900) См.: Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. М., 1972. С.153.

*(901) См., например: Грибанов В.П. Право на защиту как субъективное гражданское право. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. Т.1. С.159-160; Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Защита и самозащита гражданских прав: Учебное пособие. М., 2002. С.4.

*(902) См.: Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Указ. соч. С.6.

*(903) См., например: Свердлык Г.А. Гражданско-правовые способы сочетания общественных, коллективных и личных интересов: Учебное пособие. Свердловск, 1980. С.35.

*(904) См.: Алексеев С.С. Общая теория права: Курс в 2 т. Т.2. М., 1982. С.15.

*(905) В юридической литературе нет единства мнений относительно использования понятий "законный интерес" и "охраняемый законом интерес". В частности, высказана точка зрения, согласно которой данные термины необходимо использовать для разграничения двух групп интересов: первый - для обозначения более широкой группы интересов, не противоречащих конкретным правовым нормам или общему смыслу законодательства, второй - для обозначения более узкой группы интересов, входящих в категорию законных, но опосредованных субъективными правами и гарантированных государством в форме возможности их принудительной реализации. По мнению других ученых, эти термины можно использовать как равнозначные. См., например: Гукасян Р.Е. Правовые и охраняемые законом интересы // Советское государство и право. 1973. N 7. С.116; Курбатов А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. С.73.

*(906) См.: Курбатов А.Я. Указ. соч. С.128.

*(907) См.: Гаджиев Г.А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. М., 1995. С.114.

*(908) См., например: Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.П. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. М., 2002. С.572.

*(909) См.: Витрянский В.В. Проблемы арбитражно-судебной защиты гражданских прав участников имущественного оборота: Дисс. ... докт. юрид. наук. М.. 1996. С.8-9.

*(910) См.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. Т.1. С.168.

*(911) См., например: Усенко М.И. Гражданско-правовая защита прав и свобод советских граждан. Советский закон и гражданин: Юридический справочник: В 2 ч. / Под ред. Б.М. Бабия. Ч.1. Киев, 1980. С.51; Рясенцев В.А. Осуществление и защита гражданских прав: Учебник: В 2 ч. / Под ред. В.А. Рясенцева. Ч.1. М., 1986. С.265-266.

*(912) См.: Лебедев К.К. Защита прав и законных интересов предпринимателей: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. М., 2002. С.576.

*(913) В литературе встречается точка зрения, согласно которой форма защиты права должна указывать на то, кто осуществляет право на защиту, а способ защиты - это то, как тот или иной субъект защиты это делает и посредством каких мер (см., например: Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Указ. соч. С.35).

*(914) См.: Треушников М.К. Судебная защита гражданских прав: Учебник гражданского процесса. М., 1996. С.20.

*(915) См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1995. С.29-30.

*(916) См., например: Абова Т.Е. Охрана хозяйственных прав предприятий. М., 1975. С.102-118.

*(917) См.: Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Указ. соч. С.37.

*(918) См.: постановление Президиума ВАС РФ от 17 октября 1995 г. N 6024 // Вестник ВАС РФ. 1996. N 2. С.70-71.

*(919) Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.

*(920) Негаторный иск - требование собственника или субъекта права хозяйственного ведения или права оперативного управления об устранении нарушений, препятствующих осуществлению его права пользования или распоряжения принадлежащим ему (или закрепленным за ним) имуществом.

*(921) Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23 сентября 1999 г. N 46 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой деловой репутации" // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.

*(922) СП РСФСР. 1976. N 7. Ст.56.

*(923) СЗ РФ. 1996. N 26. Ст.3140.

*(924) Так, в соответствии со ст.30 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле" споры, связанные с заключением биржевых сделок, могут рассматриваться наряду с судом и арбитражным судом биржевой арбитражной комиссией, которая создается как орган, осуществляющий примирение сторон или выполняющий иные функции третейского суда // Ведомости РФ. 1992. N 18. Ст.961; N 34. Ст.1966; 1993. N 22. Ст.790; СЗ РФ. 1995. N 26. Ст.2397; 2002. N 12. Ст.1093.

*(925) Далее - Закон о международном коммерческом арбитраже.

*(926) СЗ РФ. 1995. N 36. Ст.3527.

*(927) Далее - Закон о третейском суде.

*(928) См., например: Закон Украины от 24 февраля 1994 г. "О Международном коммерческом арбитраже" // Ведомости Верховного Совета Украины. 1994. N 25. Ст.198.

*(929) См.: Виноградова Е.А. Третейский суд. Законодательство, практика, комментарии. М., 1997. С.559-560.

*(930) См., например: Коммерческое право: Учебник. В 2 ч. / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. Ч.1. С.611.

*(931) СЗ РФ. 1995. N 8. Ст.600.

*(932) СЗ РФ. 2003. N 2. Ст.169.

*(933) СЗ РФ. 1999. N 29. Ст.3697.

*(934) Далее - Закон об адвокатской деятельности.

*(935) Ведомости РСФСР. 1980. N 48. Ст.1596.

*(936) Адвокаты - члены коллегий адвокатов, образованных в соответствии с ранее действовавшим законодательством и действующие на территории РФ на момент вступления в силу Закона об адвокатской деятельности, отвечающие требованиям этого Закона, сохраняют статус адвоката без сдачи квалификационных экзаменов.

*(937) Заметим, что на граждан ограничение о представительстве по их делам в гражданском и административном судопроизводстве только посредством адвоката не распространяется.

*(938) СЗ РФ. 1998. N 39. Ст.4857 (с послед. изм. и доп.).

*(939) СЗ РФ. 1999. N 21. Ст.2637.

*(940) СЗ РФ. 1995. N 17. Ст.1550.

*(941) О дискуссии по этому поводу см., например: Лебедев К.К. Правовое обслуживание бизнеса (Корпоративный юрист): Учебно-практ. пособие. М., 2001. С.36-38.

*(942) См. п.14 Общего положения о юридическом отделе (бюро), главном (старшем)юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета Совета депутатов трудящихся, предприятия, организации, учреждения, утвержденного постановлением Совета Министров СССР от 22 июня 1972 г. N 467 // СП СССР. 1972. N 13. Ст.70.

*(943) Согласно ГОСТ 16487-83 под номенклатурой дел понимается систематизированный перечень наименований дел, заводимых в организации, с указанием сроков их хранения, оформленный в установленном порядке.

*(944) См.: Письмо Минюста СССР от 29 сентября 1978 г. N К-8-524 "Методические рекомендации об участии юридических служб в организации договорной работы на предприятиях, в производственных объединениях и организациях" // БНА СССР. 1979. N 3. С.38-47.

*(945) См. ст.30 Закона о рынке ценных бумаг.

*(946) Под корпоративной культурой традиционно понимают совокупность ценностей, принципов и правил деятельности организации, которые разделяются большинством сотрудников и передаются из поколения в поколение.

 

– Конец работы –

Используемые теги: Глава, пред, нимательство, пред, нимательское, право0.053

Если Вам нужно дополнительный материал на эту тему, или Вы не нашли то, что искали, рекомендуем воспользоваться поиском по нашей базе работ: Глава 1. Предпринимательство и предпринимательское право

Что будем делать с полученным материалом:

Если этот материал оказался полезным для Вас, Вы можете сохранить его на свою страничку в социальных сетях:

Еще рефераты, курсовые, дипломные работы на эту тему:

Предпринимательское право, дивидендная политика, лицензирование, конституционное право
При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распре 2 - деляется между остальными участниками пропорционально… Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть… Это имущество является неделимым и не может быть расп- ределено по вкладам долям, паям, в том числе между работниками…

Предпринимательское право, дивидендная политика, лицензирование, конституционное право
При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распре- - 2 - деляется между остальными участниками… Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть… Унитарное предприятие может быть основано на праве хозяйственного введения (хозяйственной самостоятельности) и на…

Понятие предпринимателя и предпринимательства. Признаки предпринимательской деятельности
Понятие предпринимателя и предпринимательства Признаки предпринимательской... Признаки предпринимательской деятельности... Самостоятельный характер...

Основные черты афинского права. Источники, право собственности, обязательственное право, брачно-семейное право, уголовное и процессуальное право
Это подтвердили и археологические раскопки. Ремесло, достигшее в некоторых отношениях высокого развития, начинает уже отделяться от земледелия,… Каждая семья получала по жребию определенный надел, с которого кормилась и… Базилевс был военным вождем, он осуществлял суд в присутствии народа, выполнял жреческие функции.Главной обязанностью…

Понятие предпринимателя и предпринимательства. Признаки предпринимательской деятельности
Понятие предпринимателя и предпринимательства Признаки предпринимательской... Принцип дозволительной направленности... Этот принцип означает возможность субъектов предприни мательства действовать по своему усмотрению т е свободно...

Принятие предпринимательского решения: типы предпринимательских решений
Роль и значение безошибочного принятия основополагающих решений. Принятие решений - составная часть любой предпринимательской… Поэтому так важно понять природу и сущность решений. Любому поступку индивида… Предприниматель сталкивается с необходимостью принятия различных по своей направленности решений: организационных,…

Глава I Берлинский кризис 1948 – 1949 гг. Глава II Берлинский кризис 1953 гг. Глава III Берлинский кризис 1958 – 1961 гг.
Введение... Глава I Берлинский кризис гг...

По дисциплине: Предпринимательское право
Казахский Университет Технологии и Бизнеса... Реферат... По дисциплине Предпринимательское право...

Российское предпринимательское право
Более того, эта политика в последние десятилетия всё чаще выступает не в форме отдельных разовых мероприятий, а в качестве одной из постоянных… Существуют различные подходы к характеристикам направлений данной экономики. Например, П. Самуэльсон и В. Нордхаус применительно к США выделяют следующие пять направлений вмешательства…

Право заниматься предпринимательской деятельностью
Люди занимаются бизнесом на протяжении тысячелетий. Создавались и погибали целые государства, перекраиваласьполитическая карта… Предпринимателю нужно обладать большой силой воли и хладнокровием, чтобы устоять перед этими притязаниями на свои…

0.027
Хотите получать на электронную почту самые свежие новости?
Education Insider Sample
Подпишитесь на Нашу рассылку
Наша политика приватности обеспечивает 100% безопасность и анонимность Ваших E-Mail
Реклама
Соответствующий теме материал
  • Похожее
  • По категориям
  • По работам
  • По дисциплине: Предпринимательское право Реферат Казахский Университет Технологии и Бизнеса... Реферат... По дисциплине Предпринимательское право...
  • Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности и их эффективность на примере предприятий Вашего региона Это означает, во-первых, что в большей или меньшей мере им поражены все без исключения сферы и институты нашего общества и государства. Во-вторых, системность кризиса свидетельствует о наличии объективно… Учет данного обстоятельства очень важен для преодоления укоренившихся негативных тенденций. Познание структуры…
  • Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности Закон не применяется по отношению к юридическим лицам, гражданам и их объединениям, занимающимся деятельностью, не преследующей цели получения… Глава 1. Общие положения Статья 1. Предпринимательство 1. Предпринимательская… Статья 2. Субъекты предпринимательства 1. Субъектами предпринимательской деятельности в РСФСР могут быть - граждане…
  • Предпринимательская деятельность предприятия Решив заняться бизнесом, предприниматель должен тщательно спланировать его организацию. В условиях рынка подобные планы необходимы всем банкирам и… В рыночной экономике предприниматели не могут добиться стабильного успеха,… Предпринимательской считается всякая деятельность, преследующая цель получения дохода за счет привлечения собственных…
  • Предпринимательское право России Конституция дает правовую основу для экономики российского государства. Можно тем не менее сказать, что практически в каждой отрасли отечественного… Однако подавляющее большинство норм, определяющих эту политику, сосредоточено… Возникает вопрос нужно ли впредь сохранять такое распределение юридических норм или целесообразнее объединить их в…