В соответствии с ч.1 ст.5 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже» облигация – ценная бумага, подтверждающая обязательство эмитента возместить владельцу ценной бумаги ее номинальную стоимость в установленный срок с уплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска).
Облигации выпускаются сериями, состоящими из однородных ценных бумаг с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения.
В соответствии с п. 66 «Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг» номинальная стоимость облигаций может выражаться в белорусских рублях или иностранной валюте.
Правовая сущность облигации состоит в том, что она опосредует отношения займа между эмитентом (заемщиком) и инвестором (заимодавцем). Это следует в частности из ст. 768 ГК, по общему правилу распространяющей нормы о договоре займа на отношения, оформленные облигацией.
Для определения правовой природы облигации можно произвести ее сравнение с акцией:
- Акция может эмитироваться только акционерным обществом, а облигация любыми «субъектами хозяйствования или другими юридическими лицами под залог имущества с согласия собственника или уполномоченного им органа» (ч. 2 ст. 5 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже»). Из этого следует, что возможность выпуска облигации зависит не от организационно-правовой формы эмитента, а от возможности вступления его в заемные отношения в качестве должника.
- Облигация в отличие от акции подразумевает временный характер отношений между эмитентом и инвестором, то есть владелец облигации выступает не в качестве участника юридического лица-эмитента, а только как его кредитор.
- В отличие от акций, получение дивидендов по которым заранее не гарантируется, доход по облигации известен заранее и не должен зависеть от результатов хозяйственной деятельности эмитента. При этом п. 2 ст. 7 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже» предоставляет право в случае невыполнения эмитентом своих обязательств по облигации взыскать эти суммы принудительно. В связи с этим погашение облигаций и выплата по ним дохода должны быть по общему правилу обеспечены. Из ч. 1 п. 1.7. Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» следует, что способами обеспечения исполнения выраженных облигациями обязательств выступают залог, поручительство, банковская гарантия, договор страхования ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств эмитента, право требования по кредитам, выданным банками на строительство, реконструкцию или приобретение жилья под залог недвижимости.
- Акция подразумевает выплату дивиденда только в денежной форме, а облигация может предусматривать возможность погашения и выплаты дохода и в неденежной форме. Возможность выпуска таких облигаций предусмотрена в частности «Инструкцией о порядке выпуска, обращения и погашения жилищных облигаций» (утв. Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь № 115 от 18.09.2009).
В соответствии с п. 3 ст. 5 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже» к числу реквизитов облигации относятся:
- наименование ценной бумаги – «облигация»;
- полное наименование и юридический адрес эмитента облигаций;
- полное наименование или имя покупателя либо указание, что облигация на предъявителя;
- номинальная стоимость;
- размер процентов, если это предусмотрено;
- порядок, сроки погашения и выплаты процентов;
- дата выпуска;
- номер государственной регистрации, серия и порядковый номер облигации;
- образцы подписей (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и права, вытекающие из облигации.
Облигации можно разделить на несколько видов.
1) по способу выплаты дохода облигации делятся на облигации с дисконтным и процентным доходом. В соответствии с п. 2 «Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг» дисконтный доход – это «доход в виде разницы между ценой приобретения облигации и ценой ее погашения по номинальной стоимости», а процентный доход – «доход в виде процента к номинальной стоимости облигации, выплачиваемый владельцу облигации при ее погашении или периодически в течение срока обращения облигации». В свою очередь процентный доход может выражаться в виде постоянного либо переменного процентного дохода.
Постоянный процентный доход – это доход, выплачиваемый единовременно при погашении облигации либо периодически в течение срока обращения облигации по ставке, установленной эмитентом в виде фиксированного процента к номинальной стоимости облигации. При этом эмитент вправе установить ставку дохода, выплачиваемого периодически, отдельно по каждому периоду.
Переменный процентный доход – это доход, выплачиваемый эмитентом в зависимости от изменения используемых для определения дохода показателей (например, ставки рефинансирования Национального банка), значения которого не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента;
2) по способу обеспечения выраженного в облигации обязательства они делятся на обеспеченные банковские и биржевые облигации.
Обеспеченные облигации выпускаются в общем порядке, предусмотренном в упоминавшемся выше п. 1.7 Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг».
Банковские облигации в соответствии с п. 1.8 Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» могут при соблюдении условий, установленных действующим законодательством, выпускаться без предоставления обеспечения
3) по форме погашения облигации делятся на облигации с денежной и неденежной формой погашения.
Облигации с денежной формой погашения в качестве способа исполнения обязательства предусматривают исключительно выплату определенной денежной суммы. К их числу относится основная масса выпускаемых облигаций.
Облигации с неденежной формой погашения предусматривают возможность иного, помимо выплаты денежной суммы, прекращения выраженного облигацией обязательства. Например, в соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь к таким ценным бумагам можно отнести жилищные и конвертируемые облигации.
Жилищная облигация является именной ценной бумагой, удостоверяющей внесение ее владельцем денежных средств на строительство определенного размера общей площади жилого помещения. Жилищная облигация имеет номинальную стоимость в белорусских рублях или иностранной валюте и эквивалент этой стоимости, выраженный в квадратных метрах общей площади жилого помещения. Указанный в жилищной облигации эквивалент не подлежит изменению (п. 3 «Инструкции о порядке выпуска, обращения и погашения жилищных облигаций»). В соответствии с п. 19 данной Инструкции владелец такой облигации при погашении имеет право получить помимо номинальной стоимости жилищных облигаций жилое помещение, общая площадь которого соответствует эквиваленту номинальной стоимости принадлежащих ему облигаций.
Конвертируемые облигации в соответствии с п. 80 «Инструкций о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг» могут обмениваться на облигации другого выпуска с более поздней датой погашения. Это возможно в порядке и на условиях, определенных решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигации, на основании письменного согласия владельца облигации с последующим заключением соответствующего договора.
Зарубежное законодательство еще более широко трактует понятие конвертируемых облигаций, признавая возможность их обмена и на иные формы ценных бумаг (в первую очередь на акции).