В соответствии со п.1 ст.381 задаток должен быть возвращен его лицу в случаях, если обязательство прекращено:
1. до начала его исполнения, а задаток уже уплачен, однако при этом необходимо соглашение сторон, соглашение о прекращении договора (о расторжении договора) дожно быть совершено в той же форме что и сам договор.
2. Вследствие невозможности исполнения обязательства, в том случае, если обязательство не может быть исполнено по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает.
В п.2 ст.381 указаны неблагоприятные последствия для той из сторон, которая ответственная за неисполнение основного обязательства:
1. если основное обязательство не исполнено стороной, передавшей задаток, то она теряет право собственности на сумму задатка. Не имеет значения ни форма вины, ни причина неисполнения обязательства (исключения: п.1 ст.381, ст.16, п.2 ст.407).
2. Если сторона получившая задаток не исполнила обязательство и несет ответственность за это, то она должна уплатить двойную сумму задатка другой стороне.
Наступление последствий, предусмотренных статьей 381 ГК не означает, что сторона, ответственная за неисполнение основного обязательства освобождается от иных видов имущественных санкций и иных неблагоприятных правовых последствий. В соответствии с абзацем 2 п.2 ст.381 ГК такая сторона также обязана возместить другой стороне причиненные ей убытки.
По общему правилу задаток при уплате убытков зачитывается.
Задаток — денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон. В счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Признаки задатка:
1. всегда денежная сумма
2. задатком обеспечивается исполнение не любого обязательства, а только обязательства, возникшего из договора.
3. Задаток служит не только способом обеспечения исполнения обязательства, но и доказательством заключения договора.
4. Задаток всецело зависит от судьбы основного обязательства.
Соглашение о задатке независимо от суммы задатка, состава сторон, должно быть совершено в письменной форме.
Из анализа п.3 ст.380 можно сделать следующие выводы:
1. если стороны заключили соглашение об уплате задатка в письменной форме, то суды, рассматривая споры, имеет ли место задаток или аванс, должны исходить из того, что уплаченная сумма это задаток. Однако в соглашении должно быть прямо указано, что его предметом является передача денежной суммы в качестве задатка.
2. Если письменного соглашения об уплате задатка нет, то эта сумма рассматривается как аванс.