Современное мировое сообщество невозможно представить без внешнеэкономической деятельности. В российском законодательстве нет определения понятия “внешнеэкономическая деятельность”. В соответствии с федеральным законом РФ “О государственном регулировании внешнеторговой деятельности” внешнеторговая деятельность — предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность).
В отечественной юридической литературе под внешнеэкономической деятельностью понимают совокупность внешнеторговой деятельности, международного инвестиционного сотрудничества, производственной кооперации, валютных и финансовых операций. С юридической точки зрения внешнеэкономическая деятельность осуществляется посредством внешнеэкономических сделок.
Внешнеэкономическая сделка — это комплексное понятие, означающее деятельность субъектов МЧП в области международного обмена товарами, работами, результатами интеллектуальной деятельности, различного рода услугами, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.
Наряду с понятием “внешнеэкономическая сделка” существует более узкое понятие “внешнеторговая сделка”. Однако, сегодня отдается предпочтение термину “внешнеэкономическая сделка”. Поиск определения понятия “внешнеэкономическая сделка” обусловлен особенностью правового регулирования каждого вида сделки в отдельности (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г.). Становление понятия “внешнеэкономическая сделка” происходило посредством обобщения сделок, осложненных иностранным элементом (к категории ВЭС стали относить договоры о факторинге, лизинге, договоры имущественного найма, страхования, комиссии, поручения и другие, имеющие международный характер).
По сравнению с внутренними гражданско-правовыми сделками (хозяйственными договорами) внешнеэкономические сделки обладают особой спецификой, не позволяющей их смешивать с одноименными договорами во внутреннем обороте, что проявляется в следующих моментах:
1) названные сделки регулируются (зачастую) международными правовыми актами;
2) их особенностью является то, что товары, услуги, как правило, “пересекают” границы одного государства и, следовательно, для ввоза и вывоза товара требуется выполнение таможенных правил;
3) средством платежа при таких сделках, как правило, является иностранная валюта. К числу валют, наиболее часто используемых в расчетах по внешней торговле, относятся доллар США (60 % международных расчетов), марка ФРГ (15 %), фунт стерлингов (7,5 %), французский франк (6 %) и японская иена;
4) существует риск невозможности исполнения сделок вследствие каких-либо политических событий, ограничительных действий государства;
5) споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение в третейские суды, представляющие собой независимые от государств организации, специализирующиеся на рассмотрении споров по внешнеэкономическим сделкам;
6) внешнеэкономические сделки могут осуществляться как на основе свободного выбора контрагента, так и по согласованным в специальных межправительственных соглашениях (протоколах) о поставках товаров и оказании услуг индикативным спискам товаров и услуг, которые надлежит экспортировать или импортировать. Выполнение обязательств по контракту между сторонами увязывается, таким образом, с межгосударственными договорами;
7) в правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют международные договоры регионального и универсального типа. Такие договоры часто закрепляют базисные условия внешнеторговой сделки — это основные условия внешнеторговой сделки, которые определяют обязанности сторон при исполнении контракта.
В теории и практике выделяют различные виды внешнеэкономических сделок. “Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный характер (договор международной купли-продажи, договор подряда на строительство объекта за рубежом и т. д.) или безвозмездный (договор о намерениях при создании совместного предприятия, договор о сотрудничестве на рынках третьих стран). В зависимости от выражения воли одного, двух или нескольких лиц внешнеэкономические сделки подразделяют на односторонние (выдача доверенности иностранному лицу), двусторонние (договоры купли-продажи, бартерные контракты и т. д.), многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т. д.). Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие.
Внешнеэкономические договоры должны совершаться российскими лицами в письменной форме. В соответствии с ч.З. ст. 162 ГК РФ “Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки”. Письменная форма рекомендуется также Модельным гражданским кодексом государств—участников СНГ. Согласно п.2 ст. 1216 этого Кодекса, внешнеторговая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо или гражданин соответствующего государства, “совершается, независимо от места заключения сделки, в письменной форме”. Ранее правило об обязательности письменной формы (ст.125 Основ 1961 г., ст. 45, 464 ГК РСФСР) распространялось и на порядок подписания внешнеторговых сделок. На сегодняшний день норма о совершении внешнеторговых сделок за подписями двух лиц утратила силу (Постановление СМ СССР от 14 февраля 1978 г. — СП СССР, 1978, № 6, ст.35). Однако, если уставом юридического лица предусматривается совершение внешнеторговых сделок за двумя подписями, для признания сделки недействительной, помимо письменной формы, необходимо соблюдение этого правила.
Контракт выполняет функции юридического закрепления отношений между партнерами, придания им характера обязательств, выполнение которых защищено законом, определения порядка, способов и последовательности совершения действий партнеров, способов обеспечения выполнения обязательств.
По действующему ГК РФ права и обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по законам места ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон (ч. 1 ст. 561 ГК РФ). Место совершения сделки определяется законодательством РФ.
Таким образом, ГК РФ исходит из свободы выбора сторон в определении права, применимого к заключенной ими сделке. На практике предприниматели, заключая внешнеэкономические сделки, не включают в текст договора положения о применимом праве. В этом случае определение права должно проводиться по месту заключения сделки.
Согласно части третьей ГК РФ выбор сторонами по договору подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента его заключения без ущерба для прав третьих лиц. Указание на права третьих лиц при выборе применимого права после заключения договора позволяет указанным лицам предъявлять иски о защите своих прав, если эти права нарушены в результате соглашения сторон о выборе применимого права.
Примером предусмотренных законодательством ограничений свободы выбора применимого права может служить норма ГК РФ, определяющая, что к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждено юридическое лицо.
Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть явно выражено или должно прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности. Что касается условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в совокупности, то здесь речь идет о судебном толковании, причем не только самого договора, но и иных обстоятельств дела, которые могут быть приняты во внимание по усмотрению суда (арбитража).
Стороны договора могут избрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.
В отличие от действовавшего до 01.03.2002 г. законодательства, ГК РФ устанавливает, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к этому договору применяется право страны, где имеется основное место деятельности.
К правам и обязанностям по договору, предметом которого является недвижимость, а также по договору о доверительном управлении имуществом применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое зарегистрировано в РФ, — законодательство РФ.
При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена, имеет место постоянного жительства. При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
Таким образом, новый ГК РФ определяет принципиально иной подход определения применимого права при отсутствии соглашения об этом сторон договора с использованием такого понятия, как основное место деятельности одной (определенной ГК РФ) из сторон договора. На судебное усмотрение рассчитано и указание на исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Впрочем, соответствующие критерии выработаны международным частным правом и практикой. В случае невозможности определить основное место деятельности ГК РФ устанавливает ряд иных критериев, которые должны использоваться в иерархической последовательности.
Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, то при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычных значений соответствующих терминов.
Еще одной новеллой ГК РФ является законодательное определение сферы действия применимого права.
Согласно ст. 1215 ГК РФ, право, применяемое к договору в силу положений настоящего параграфа, охватывает, в частности: 1) толкование договора; 2) права и обязанности сторон договора; 3) исполнение договора; 4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; 5) прекращение договора; 6) последствия недействительности договора.
В отношении способов и процедуры исполнения, а также мер, которые должны быть приняты в случае ненадлежащего исполнения, кроме применимого права принимается во внимание и право страны, где осуществляется процедура исполнения.
Знание перечисленных особенностей определения применимого права поможет грамотно составить внешнеэкономический договор и заранее представить особенности законодательства, которому будет подчинено заключенное соглашение.
Международно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок осуществляется на основе следующих основных нормативно-правовых актов:
- Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.);
- Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.);
- Конвенции о международном финансовом лизинге (Оттава, 1988 г).
Конвенцию 1980 г. по праву можно считать образцом международного правотворчества. “Конвенция “обслуживает” международный экономический оборот и адресована рассмотрению следующих вопросов:
- дает юридическое понятие договора международной купли-продажи товаров;
- устанавливает форму контрактов;
- определяет содержание основных прав и обязанностей продавца и покупателя;
- детерминирует ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактов”.
По общему правилу, Конвенция регулирует случаи, когда заключение договоров происходит путем обмена оферты и акцепта. Одним из основных положений является определение момента заключения договора: договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом. Данное положение является важным, поскольку правовые системы государств континентального и англо-американского права придерживались разных позиций в этом вопросе: первые — “теории получения” (вступление акцепта в силу связывалось с получением его оферентом), вторые — “теории почтового ящика” (для вступления акцепта в силу достаточно было его только отправить).
Содержание контракта основывается на следующем правиле: при составлении договоров, подписываемых сторонами в виде единого документа, их заключение будет регулироваться нормами национального права. Что касается остальных вопросов (регулирования самой купли-продажи: обязательств покупателя, продавца, принятие поставки и т. п.), то они будут регулироваться соответствующими нормами Конвенции, при условии, что заключенные договоры входят в сферу действия Конвенции.
“Сферу применения Конвенции ООН 1980 г. можно определить следующим образом: она регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора.
Она не касается действительности самого договора или каких-либо из его положений или любого обычая последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.
Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах: когда эти государства являются участниками конвенционного договора или когда согласно нормам международного частного права применимо право договаривающегося государства”.
Широкое распространение в международной торговой практике получило использование так называемых типовых контрактов. Типовой контракт — это примерный договор или ряд унифицированных условий, изложенных в письменной форме, сформулированных заранее с учетом торговой практики или обычаев, принятых договаривающимися сторонами, после того, как они были согласованы с требованиями конкретной сделки. Такой контракт применим только к определенным товарам или определенным видам торговли.
Типовые контракты используются чаще всего в торговле между партнерами, ведущими регулярные внешнеторговые операции в часто встречающихся видах сделок на долгосрочной основе.
По форме типовые контракты могут быть различны. Во-первых, контракт может быть представлен в виде документа, который его участники могут использовать как сам контракт в том случае, если они его подпишут и заполнят статьи, требующие согласования (например, наименование сторон, количество, качество, цена, срок и место поставки, платеж). Во-вторых, типовым контрактом часто называют и общие условия. Общие условия — это список статей контракта, разработанных с учетом торговой практики в зависимости от базисных условий поставки, которые участники договора могут включать в свой контракт или ссылаться на них. Сам напечатанный документ, содержащий только общие условия договора, не является контрактом; он составляет неотъемлемую его часть.
Общие условия поставки могут быть оформлены отдельным соглашением между партнерами, которые сотрудничают на протяжении ряда лет, со сроком действия 3-5 и более лет. Ссылка на это соглашение делает контракт коротким и существенно сокращает процесс самих переговоров.
Международным институтом по унификации частного права в Риме (УНИДРУА) был разработан документ, содержащий, как указано в преамбуле, “общие нормы для международных коммерческих договоров”. Этот документ носит название “Принципы международных коммерческих договоров” (далее — Принципы УНИДРУА).
“Принципы УНИДРУА, подобно своду правил, сформулированных в ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при заключении международного контракта путем указания на их применение в тексте контракта”.
Указание в контракте на применение Принципов УНИДРУА может быть выражено по-разному: “договор регулируется общими принципами права”, “применяемым является Ilex mercatoriai”, “правовое регулирование осуществляется в соответствии с торговыми обычаями и обыкновениями” и т. д.
Значение: Принципы УНИДРУА выполняют роль проводника между имеющимися правовыми нормами и существующими пробелами в правовом регулировании заключения международных контрактов.
Основные положения Принципов УНИДРУА:
- обязательность для сторон заключенного между ними договора;
- добросовестность и честная деловая практика — качества, вменяемые в обязанности сторон при заключении и исполнении договора международной купли-продажи;
- обязанность сохранения конфиденциальности при передаче одной из сторон информации, являющейся для нее секретной;
- возможность одностороннего расторжения договора, основанием которого является явное чрезмерное преимущество одной стороны перед другой. Возможность расторжения договора в случае обмана, угрозы, со стороны третьего лица, за которое отвечает другая сторона;
- осуществление толкования договора в соответствии с общим намерением сторон. В случае, если намерение невозможно выявить, то договор толкуется в соответствии со значением, придаваемым договору другими “разумными лицами” при аналогичных обстоятельствах;
- правило, именуемое правилом “contra proferentem”: если условия договора, выдвинутые одной стороной, являются неясными, то предпочтение отдается толкованию, которое противоположно интересам этой стороны.
Lex mercatoria — это теория, о наличии особой системы регулирования внешнеэкономических сделок, обособленной от национальных систем права.Необходимость обращения к Lex mercatoria объясняется тем, что само это понятие довольно часто используется в международных документах (в т. ч. Принципах УНИДРУА). Сущность ее сводится к тому, что международная торговля, прежде всего, должна опосредоваться международными договорами и международными торговыми обычаями.
Названная теория возникла в 50-е годы XX столетия, однако единства в трактовке этой теории так до сих пор и не сложилось. “Одни авторы при рассмотрении содержания в качестве основного элемента теории указывали на регулирование международных экономических отношений путем международных обычаев и судебных прецедентов. Другие — делали акцент на унифицированные акты, международные конвенции и типовые соглашения, разрабатываемые международными организациями в качестве моделей для национальных законов.Для понимания сущности lex mercatoria: можно обозначить ее основные положения:
1. Правовое регулирование международных экономических связей является автономным и не может опосредоваться национальным регулированием.
2. Источниками правового регулирования могут быть только международный договор и международный торговый обычай, который включает типовые законы, разрабатываемые в качестве моделей для национальных нормативных актов; понятие “обычай” включает также не только обычные правила, но и судебные прецеденты.
3. Принципами lex mercatoria являются общие принципы права, такие, как добросовестность исполнения обязательств, принцип pacta sunt servanda, возможность расторжения договора в случае существенного нарушения его контрагентом и др.
4. Одним из положений признается наличие элемента саморегулирования в деятельности участников внешнеэкономических связей.
5. В понятие “право” включаются любые регуляторы социального поведения.
6. Теория предполагает обоснование существования “международного общества коммерсантов”.
Квинтэссенцией lex mercatoria является характеристика некоего обособленного от внутренних государственных регуляторов “транснационального” права, трактуемого не только как система юридических норм, но и как совокупность различных социальных регуляторов, в основе которых лежат общечеловеческие представления о добросовестности, справедливости, порядочности.