Внешнеэкономический договор (далее - договор) - это соглашение двух или нескольких субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей.
Порядок и условия заключения договора определены Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16.04.1991 г. № 959-XII (далее - Закон о ВЭД). При составлении текста договора стороны имеют право использовать международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций (например, Международные правила интерпретации коммерческих терминов - Инкотермс), если это не запрещено законодательством Украины.
Виды внешнеэкономических договоров Во внешнеэкономической практике Украине распространены следующие виды договоров: купли-продажи, поставки, перевозки, комиссии, страхования, кредитования (ссуды), имущественного найма, лизинга, хранения, поручения, поручительства, залога.
Субъекты внешнеэкономических отношений имеют право заключать любые виды договоров, за исключением тех, которые прямо и в исключительной форме запрещены законодательными актами Украины. В случае несоответствия договора требованиям законов или международных договоров Украины он может быть признан недействительным в судебном порядке.
Согласно ст.6 Закона о ВЭД договор заключается субъектом внешнеэкономической деятельности или его представителем в простой письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором Украины или законом. Полномочия представителя на заключение договора может вытекать из доверенности или уставных документов. Письменная форма является обязательной. Более того, в Положении о форме внешнеэкономических договоров, утвержденное приказом Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины от 06.09.2001 г. № 201 (далее - Положение № 201), приведены типовую форму договора, содержащего его основные условия.
Структура договора Составление любого договора, в том числе и внешнеэкономического, начиная с названия, ему присваивается номер, указывается дата и место заключения. Место заключения контракта может иметь в будущем решающее юридическое значение, поскольку определяет, право какой страны следует применить, если это не было оговорено в договоре. Поэтому считаем, что украинским предприятиям следует указывать в договоре местом его заключения Украины. Если между сторонами возникнут недоразумения относительно выполнения условий договора и спор будет передано в суд, то он будет решаться в соответствии с действующим законодательством Украины.
В преамбуле следует отметить полные наименования сторон (например, Общество с ограниченной ответственностью «Н», а не ООО «Н»), а также страны, где эти стороны зарегистрированы; указать уполномоченных лиц, представляющих каждую из сторон.
В разделе «Предмет договора» определяется, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязан поставить (выполнить) другому с указанием точного наименования, марки, сорта или конечного результата работы.
В разделе «Количество и качество товара (объемы выполнения работ, оказания услуг)» нужно точно указать количество и качественные характеристики товара. В этом разделе важно точно указать единицу измерения. Если товар имеет свою специфику (например, сахар, цемент, песок) и его количество может меняться, то следует оговорить пределы допустимого отклонения количества от указанной в договоре. При определении качественных характеристик товара стороны, как правило, ссылаются на государственные или международные стандарты, которым он должен отвечать.
В разделе «Базисные условия поставки товаров (приема-сдачи выполненных работ или услуг)» указывается вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с Международными правилами интерпретации коммерческих терминов действующей редакции), которые определяют обязанности контрагентов относительно поставки товара и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товара (отдельных его партий).
В разделе «Цена и общая стоимость договора» нужно четко определить валюту цены и валюту платежа. Этим нередко пренебрегают, и стороны не разграничивают валюту цены и валюту платежа.
В соответствии с определениями, приведенными в Инструкции «О порядке осуществления контроля и получения лицензий по экспортным, импортным и лизинговым операциям» (утверждена постановлением правления НБУ от 24.03.99 г. № 136) (далее - Инструкция № 136) валюта цены - это любая валюта, в которой устанавливается согласно условиям договора цена товара. Валюта платежа - это любая валюта, в которой осуществляется согласно условиям договора оплата товара.
То есть если во внешнеэкономическом договоре цену товара выражено, например, в английских фунтах стерлингов, а осуществление платежа предусмотрено в российских рублях, то валюта цены (английский фунт стерлингов) отличается от валюты платежа (российский рубль).
Ничего незаконного в таких операциях нет. Это следует из положений постановления КМУ и НБУ «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типовые формы защитных предостережений к внешнеэкономическим договорам (контрактов), которые предусматривают расчеты в иностранной валюте» от 21.06.95 г. № 444 (далее - Постановление № 444), которая при несовпадении валюты цены и валюты платежа дает такую рекомендацию: «Если в договоре (контракте) валюта цены не будет соответствовать валюте платежа, в платежных условиях контракта дополнительно указывается курс пересчета валюты цены в валюту платежа. Наиболее приемлемыми условиями перерасчетов как по экспорту, так и по импорту являются: «Платеж должен осуществляться в (название валюты платежа) по среднему курсу на день, предшествующий дню платежа на« определенном »валютном рынке». По экспорту целесообразно указывать рынок страны валюты платежа, по импорту - рынок страны валюты цены.
Из этого можно сделать вывод, что, заключая внешнеэкономический договор или подписывая дополнительное соглашение к нему, в которых валюта цены и валюта платежа не совпадают, украинское предприятие должно позаботиться о том, чтобы были обязательно внесены условия относительно момента пересчета валюты цены в валюту платежа и курса проведения перерасчета валюты цены в валюту платежа.
Если эти условия будут четко сформулированы во внешнеэкономическом договоре, то украинскому предприятию будет легче «закрыть» его. Обращаем внимание: Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23.09.94 г. № 185/94 (далее - Закон № 185) в ст. 2 предусматривает, что в случае выполнения любого внешнеэкономического договора украинские субъекты ВЭД обязательно должны придерживаться сроков проведения расчетов по экспортно-импортным операциям (правило 90 дней).
Если же стороны внешнеэкономического договора не сформулируют необходимое условие договора или сформулируют ее нечетко, то обслуживающий банк согласно п.1.4 Инструкции № 136 для контроля за полнотой поступления валютной выручки использует:
- официальный курс гривны к иностранной валюте , установленный НБУ на дату платежа, если одной из валют является украинская гривня,
- курс, сложившийся на Московской межбанковской валютной бирже, или установленный центральным банком страны СНГ или Балтии на дату платежа, если одна из валют является валютой страны СНГ или Балтии, а другая не является гривной;
- курс на последнюю дату публикации в «Financial Times» - во всех остальных случаях.
В разделе «Условия платежей» определяются способ, сроки и порядок расчетов и гарантии выполнения сторонами взаимных обязательств по оплате.
В разделе «Условия приема-сдачи товара» следует указать место и срок фактического передачи товара. Передача товара сопровождается вручением покупателю товаросопроводительных документов, перечень которых следует сложить. Чаще приема-передачи товара производится в том месте и тогда, где и когда проходит переход права собственности или возникает риск случайной гибели или порчи товара.
«Условия по упаковке и маркировке товара» стороны предостерегают зачастую в одном разделе, особенно когда покупатель не выдвигает никаких специальных требований по упаковке и маркировке. Порой в договоре не обусловливающие стоимость упаковки, а также не указывают, за чей счет она производится. В договоре, по нашему мнению, необходимо это обязательно оговаривать, особенно если упаковка переходит в собственность покупателя. Маркировка товара выполняется согласно требованиям покупателя или спецификации товара, а следовательно, в договоре нужно четко оговаривать текст маркировки.
Выполнение договора зависит не только от добросовестности контрагентов, но и от обстоятельств, предвидеть которые невозможно, поскольку они возникают вследствие различных событий чрезвычайного характера. Такие обстоятельства называются непреодолимой силой или форс-мажором, а раздел договора, в котором оговариваются права и обязанности сторон при наступлении таких обстоятельств, может называться «Форс-мажорные обстоятельства», «Условия освобождения от ответственности» и т.д. Этот раздел позволяет переносить срок исполнения договора или освобождать стороны от полного или частичного исполнения обязательств. Подчеркиваем, что условия освобождения сторон от полного или частичного выполнения своих обязательств в связи с возникновением обстоятельств непреодолимой силы являются чрезвычайно важными.
В интересах обоих контрагентов согласовать и указать в договоре конкретный перечень обстоятельств, которые будут считаться форс-мажорными, поскольку наступления таких обстоятельств стороны могут толковать по-разному.
Составляя раздел о форс-мажорные обстоятельства, нужно учитывать, что чрезвычайные ситуации, которые можно было предвидеть, не относятся к форс-мажорным. Но в современных условиях быстрых изменений действующих и принятия новых нормативно-правовых актов возникают обстоятельства, которые невозможно предвидеть. Такие ситуации лучше, по нашему мнению, отнести к таким, которые находятся «вне контроля сторон». Их тоже необходимо учесть в договоре как, освобождающие от ответственности, но только при условии, что сторона, которая не выполнила обязательства по договору, приняла все меры, чтобы выполнить его правильно.
Обстоятельства форс-мажора могут длиться долго и исполнения договора станет для сторон экономически невыгодным. Поэтому в договоре нужно указывать предельные сроки, после которых стороны имеют право аннулировать взаимные обязательства по договору. При этом нужно оговаривать, что ни одна из сторон не будет требовать от другой возмещения убытков.
Возникновение и прекращение форс-мажорных обстоятельств должно быть документально подтверждено, поэтому в договоре нужно предусмотреть обязанность стороны, для которой наступили такие обстоятельства, предоставить справку Торговой палаты или другой уполномоченной организации, которая их подтверждает. Как правило, в договоре указывают название организации (чаще всего это Торгово-промышленная палата Украины), которая будет подтверждать возникновение и действие непредвиденных обстоятельств свидетельством или справкой.
При выполнении договора стороны часто допускают следующие нарушения: несвоевременность или некомплектность поставки, поставка некачественного товара, несвоевременная оплата и т.д. Для компенсации потерь, которые могут возникнуть, стороны включают в договор раздел «Санкции и рекламации», в котором предусматривают порядок предъявления претензий и их рассмотрение, порядок применения и размеры штрафных санкций.
Согласно Положению № 201 в договоре следует определить размеры штрафных санкций, сроки их уплаты, сроки, в течение которых могут быть заявлены рекламации, права и обязанности сторон договора при предъявлении рекламаций, способы урегулирования конфликтов. Срок, в течение которого могут быть заявлены рекламации, нужно оговорить в договоре.
Для стимулирования своевременного выполнения обязательств и компенсации возможных потерь стороны должны предусмотреть в договоре взыскания штрафов за нарушение сроков исполнения обязательств. При этом нужно четко определить их размеры.
При выполнении внешнеэкономического договора стороны также должны предусмотреть порядок урегулирования споров, которые могут возникнуть между ними и не могут быть урегулированы путем переговоров. Обратимся к нормам Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24.02.94 г. № 4002-XII, в ст.7 которого содержится норма, договоренность сторон о порядке разрешения споров должна быть закреплена в арбитражном соглашении. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в самом договоре или в виде отдельного соглашения. Считаем, что все-таки лучше включить арбитраже с условиями договора. Такой раздел договора может называться «Порядок урегулирования споров», «Арбитражная оговорка».
Арбитражная оговорка должна быть правильно сформулирован, поскольку от его содержания зависит компетенция арбитража при рассмотрении спора. По требованиям вышеупомянутого Положения № 201, арбитражная оговорка должна содержать: определение вида арбитража место проведения арбитража; указание о языке, какой должна вестись спор; указание о том, что арбитражная оговорка касается всех споров, которые могут возникнуть в будущем по договору; указание о нормы процессуального и материального права определенной страны, которое будет применяться при решении спора.
В заключительной части внешнеэкономического договора стороны указывают юридические адреса и банковские реквизиты.