ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

РОССИЙСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ДРУЖБЫ НАРОДОВ

 

Н.Г. ПАВЛОВА

 

 

ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

(ЧАСТЬ 2. ПРАВО)

Конспект лекций

 

МОСКВА

Содержание:Тема 10: Происхождение праваТема 11: Основные концепции правопониманияТема 12: Понятие праваТема 13: Норма праваТема 14: Источники (формы) праваТема 15: Система права и правовая системаТема 16: Правотворчество и формирование права Тема 17: Систематизация и кодификация праваТема 18: ПравоотношенияТема 19: Правосознание и правовая культура Тема 20: Реализация норм праваТема 21: Толкование норм праваТема 22: Механизм правового регулированияТема 23: Правонарушение и юридическая ответственностьТема 24: Законность и правопорядокТема 25: Правовое государство: понятие, признаки, виды. Правовое положение личностиТема 26: Международное и национальное (внутригосударственное) право
Часть IIТеория права Тема 10: Происхождение праваВопросы:1. Социальные нормы первобытного общества, формы. Понятие мононормы.2. Причины и закономерности происхождения права.3. Специфика права в раннеклассовых обществах. 1. Социальные нормы первобытного общества, формы. Понятие мононормы.В первобытных обществах регулирование общественных отношений осуществлялось едиными нормами – обычаями (Поленезия, центр. Африка). Они закрепляли порядок в отношениях членов первобытной общины и представляли собой правила поведения, в какой-то части унаследованные от далеких предков. Обычаи постепенно формируются в систему норм, регулирующих производство и распределение, семейные, родственные и иные общественные связи.Обычаи передаются из поколения в поколение и соблюдаются в подавляющем большинстве добровольно, в силу привычки.Обычаями становятся не все правила поведения, а лишь те, которые на основе накопленного опыта, являлись наиболее рациональными, выгодными для рода и племени.В случаях нарушения, обычаи поддерживаются всем обществом, в том числе и мерами принуждения. Вплоть до смерти или равносильной ей изгнанию виновного.Первоначально закрепляется система запретов (табу), на основе которых постепенно появляются обычаи, устанавливающие обязанности и права.Форма обычаев имеет устный характер и существовала в виде мифов, сказаний, пословиц, поговорок и т.д. Обычай – единственный и универсальный источник древнего права, морали, системы религиозных норм, который имеет слитный характер и в сущности представляет собой мононорму - единое, внутренне не дифференцированное правило поведения, регулирующее несколько общественных отношений (экономического, брачно-семейного, морального, этического и т.д. характера). 2. Причины и закономерности происхождения права.1) Экономические причины. Появление избыточного продукта, частной собственности, дифференциации труда, автономности личности и др. факторов цивилизации повлекли за собой неспособность древних обычаев урегулировать новые общественные отношения. Это обусловило необходимость появления нового социального регулятора – права, как системы норм, установленных и санкционированных государством. 2) Социальные причины. Первобытная община разлагаясь, дифференцируется на слои, классы, кланы и т.д., что привело к дифференциации интересов внутри сообщества (интерес власти перестал совпадать с интересами общества).Появление городов явилось одним из важнейших факторов формирования нового социального регулятора. Сбалансировать интересы членов общества и социальных слоев, классов могло только право в силу следующих черт: - право есть единый масштаб поведения, мера возможного и должного поведения;- право имеет общеобязательный характер;- право структурно организованно (системно);- право формально определенно (как правило, имеет писаную форму и его установления не вызывают разночтений)- право обеспечивается государственным принуждением (поскольку не выражает интересы всех, в обличие от древнего обычая). 3. Специфика права в раннеклассовых обществах.Можно выделить два основных пути развития права в раннеклассовых обществах.1) Там, где господствующее положение занимает государственная собственность, основным источником, способом фиксации правовых норм, становятся, как правило, сборники нравственно-религиозных положений («Поучение» Птахотепа в Древнем Египте, Законы Ману в Индии, Коран в мусульманских странах и т.п.).Зафиксированные в них нормы носят зачастую казуальный характер. Дополняются они, в случае необходимости, другими обычаями (например, адатами) и конкретными (ненормативными), но имеющими силу закона установлениями монарха или по его уполномочию чиновниками государственного аппарата.Характерными чертами в раннеклассовом обществе такого типа являются следующие:- право присутствует здесь в зародышевой форме;- слитность с религией и моралью;- многозначность понятий, присущих начальному этапу становления права;- казуистичность, противоречивость, пренебрежение к абстрактным формулам.2) В обществе же, основанном на частной собственности, которая обусловливала необходимость равенства прав собственников, развивалось как правило, более обширное, отличающееся более высокой степенью формализации и определенности законодательство, и прежде всего гражданское, регулирующее более сложную систему имущественных общественных отношений. В некоторых случаях достаточно древнее законодательство отличалось такой степенью совершенства, что пережило на многие века использовавший его народ и не потеряло значения и сегодня (например, частное римское право).Характерными чертами права в таком обществе являются черты права в современном его понимании.
Тема 11: Основные концепции правопонимания.Вопросы:1. Традиционные (теологические) концепции права(индуизм, ислам). Правовой плюрализм.2. Естественно-правовые концепции (теология естественного права, теория «возрожденного» естественного права).3. Легистские (позитивисткие) концепции: юридический позитивизм, марксизм.4. Социологическая школа права.5. Психологическая теория права.6. Интегративный подход к пониманию права.7. Либертарное правопонимание. 1. Традиционные (теологические) концепции права(индуизм, ислам). Правовой плюрализм.Свое название индусское право получило скорее от факта применения его к индусам, чем из его исторической связи с религией. Под индусом обычно понимают члена общины, основанной на варно-кастовой системе, в том числе вне Индии, следующего основным религиозным постулатом древне-индийской цивилизации.Согласно концепции индуизма , в основной деятельности человека лежит триада: - добродетель (дхарма);- интерес (артха);- удовольствие (кама).Соответственно существуют три вида норм и три науки:- дхармашастра;- артхашстра;- камашастра.Шастры – это книги, в которых содержаться нормы поведения людей.В дхармашастрах указывается на три источника дхармы:- виды;- традицию;- обычай.Виды (букв «знание») – комплекс памятников, включающих вопросы религии, философии, этики и т.д. Традиции (сирити) – второй источник дхармы, сложился на базе ведических текстов. Согласно индусской доктрине – это такая традиция, которая позволяет познать мудрость и которую мудрецы вспомнили и передали людям. Дхармашастры – это более поздние произведения, излагающие дхарму в более систематизированном виде. Собственно юридические предписания здесь начинают доминировать. Самые значительные шастры – это законы Ману, Яджнавалькья, Нарада. Индуизм как религиозная доктрина доминирует в позитивном индусском праве.Право здесь вырастает из слитного космического миропонимания и отождествляется с «мировым порядком», при этом не только земным, но и космическим. Ислам – религия, которая стала основой мусульманского права как системы норм, сложившейся в своей основе в эпоху раннего средневековья в XII – Xвв.Согласно исламу, мусульманское право отражает волю Аллаха, охватывает все сферы общественной жизни.Шариат - божественное право ислама, составляет нормы Корана и сунны – основных источников мусульманского права.Шариат состоит из двух мастей: теологии, или принципов веры (акида), и права (фикх). Фикх, или мусульманское право, делится на две части: муамалат – указывает мусульманину. Какой должна быть линия его поведения по отношению к себе подобным; ибадат – предписывает обязательства по отношению к Аллаху.Таким образом, правопонимание в индусском и мусульманском праве является основной частью соответствующей религиозно-философской системы. 2. Естественно-правовые концепции(теология естественного права, теория «возрожденного» естественного права. (Штамлер, Радбрух, Кант, Гегель, Соловьев). Еще в глубокой древности наметилось различие права (естественного) и закона. Основной постулат рассматриваемого направления – вывод о существовании высших, постоянно действующих, независимых от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, объективный порядок ценностей, мудрость Бога, не только являющихся директивами для законодателя, но и действующих напрямую. Оттенки мнений многообразны, но практика ориентирует на поиск лучшего решения – справедливого и разумного. Теология призывает обратиться к Богу, светский вариант ориентирует на Природу вообще, природу человека, природу вещей.Кульминацией такого подхода были взгляды и практика буржуазной революции, направленной против феодального произвола и беззакония. Возрождение естественно-правовых идей имело место после Второй мировой войны как реакция на юридический позитивизм и фашистскую политическую систему. Естественно-правовые взгляды всегда активизировались при переходе от полицейского государства к государству правовому. 3. Легистские (позитивистские) концепции: юридический позитивизм, нормативизм, марксизм. (Остин, Амос, Шершеневич, Кельзен, Маркс, Энгельс). Позитивизм – направление юриспруденции, которое фиксирует в основном лишь результаты правотворческой деятельности. Это учение основывается на анализе и оценке правовых нормы c формальной точки зрения, то есть с точки зрения их внешней формы.Юридико-позитивистские концепции, воспринимающие право через его текстуальную форму и, по сути дела, отождествляющие право с его текстуальной формой, рассматривают право либо в качестве фактических результатов правоприменительной деятельности, либо в качестве нормативно-правовых текстов.Сторонники нормативистского направления утверждают, что государство есть лишь результат действия норм права, а само право рассматривает как совокупность норм, содержащих правила «должного поведения». Право в данной теории представляет собой иерархическую (ступенчатою) систему норм, представляемую в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обусловливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется.И если верхней ступенькой является конституционные нормы , а далее соответственно идут нормы обыкновенного закона, нормы правительственного акта, нормы инструкций и ведомств, вплоть до индивидуальных актов, то принцип соответствия одной нормы другой как раз и означает утверждение строгого режима законности.Правом признается государственная воля, выраженная в обязательном нормативном акте, который обеспечен принудительной силой государства.Во второй половине XIX в. Сложились социалистическое и коммунистическое учения, в тои числе марксизм, исходивший из материалистического понимания истории и классовой природы государства.В системе марксистского учения право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, определяемая материальными условиями жизни этого класса.Эти идеи отражали обнажившиеся классовые противоречия раннего капитализма, факты жестокого подавления первых выступлений пролетариата, запрещения профсоюзов, цензовый характер политической демократии. Все это послужило причиной для вывода, сделанного К. Марксом и Ф. Энгельсом, о закономерности классовой борьбы, классовой природы государства, его законов и права. 4. Социологическая школа права.«Социологический» подход к пониманию права сформулировался во второй половине XIX в. Уподобление писанного закона пустому звуку, сосуду, которые еще следует заполнить – вот основной тезис социологического направления, и в частности реалистической теории права в США. «Наполнять» законы правом призваны судьи и администраторы.Недоверие к закону – суть реалистического подхода к праву. Общественные отношения объявляются правовыми, самим правом.«Социологический» подход к праву очень хорош для исследования и для законодателя. Чтобы познать право, издать полезный закон, надо изучать законодательство в действии.Жизнь права – источник выявления пробелов в законодательном регулировании общественных отношений. 5. Психологическая теория права. (А.М. Рейснер, Л.И. Петражицкий). Это так называемый широкий подход к праву. В рамках этого направления отдельные ученые наряду с нормами и правовыми отношениями включают в право правовое сознание. Они утверждают, что психологические процессы разных уровней – такая же реальность как экономические или политические процессы. Право опосредуется ими, живет в них, проявляет через них свою эффективность.Субъекты правового общения в своем поведении руководствуются не нормами позитивного права, а эмоциями, обязательственно-притязательными переживаниями.Л.И. Петражицкий объясняет деление права на объективное и субъективное, интуитивное и позитивное, официальное и неофициальное.Нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их не учитывая психологический мир индивида.
Тема 12: Понятие праваВопросы:1. Понятие права. Причины множественности подходов к определению права.2. Сущность и ценность права.3. Признаки права.4. Объективное и субъективное в праве. Относительная самостоятельность в праве. 1. Понятие права. Причины множественности подходов к определению права.Вопрос о том, что есть право, в чем его сущность, традиционно рассматривается в теоретической юриспруденции в качестве основного.Многозначность определений права есть результат множественности доктрин правопонимания. Это первая причина отсутствия единства в определении права. Так: - для средневековых ученых – божественное установление;- для Ж.- Ж. Руссо- общая воля;- для Р. Иеринга – защищенный интерес;- для Л. Петражицкого – императивно-атрибутивные эмоции;- для Г. Кельзена – веление, приказ государства и т.д.Это, так называемая, субъективная причина, т.к. понятие права дается субъектами, чьи философско-мировоззренческие взгляды различны.Вторая, так называемая, объективная причина связана с целым рядом факторов.Во-первых, само право есть неоднозначное многогранное сложное социальное явление. Ни одному исследователю еще не удавалось высветить все грани все грани и дать исчерпывающие определение права. Так, русский теоретик права Н.Н. Алексеев заметил: «Юристы никогда не найдут определение права, как естествоиспытатели не ответят на вопрос, что такое природа вообще».Во-вторых, сложность поиска единого понятия права обусловлена тем, что оно имеет различные формы проявления в зависимости от характера экономического развития общества, его социальной структуры, исторических традиций. И, наконец, право, как социальное явление, имеет форму, содержание и сущность. И если по вопросам формы (источники) права и содержания (совокупность или система норм) юридическая доктрина более – менее определилась, то по вопросам какова природа права, в чем его сущность? Дискуссии (и не примеримые) идут до сих пор. 2. Понятие, сущность и ценность права. Сущность права - это главная внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе. Проблема в том, что по-разному понимается «качественная основа права».Для понимания природы права важно иметь в виду следующее: право выступает в форме:- идей, представлений;- юридических предписаний;- действий или отношений.В юридической литературе ведутся споры о том, что следует признавать важнейшим элементом права – идеи, нормы или действия отношения.Опасность одностороннего подхода к праву – узконормативного или широкого очевидно. Только интегративный позволяет отразить в праве как нормативные свойства, так и его деятельный характер. Итак, сущность права можно определить как совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом.Признание общей воли сущностью права выделяет право среди иных нормативных регуляторов, придает ему качество общесоциального регулятора, инструмента достижения общественного согласия и социального мира в обществе.Право имеет огромную положительную роль в обществе и для каждой личности в отдельности.Ценность права – это его способность служить целью и средством для удовлетворения социально справедливых, прогрессивных потрнебностей и интересов граждан, общества в целом.Социальная ценность права проявляется в следующем:1. Право обладает инструментальной ценностью. Оно вносит элементы упорядочения и порядка в общественные отношения, делает их цивилизованными. 2. Право является выразителем и масштабом свободы личности в обществе. 3. Право является выразителем идей справедливости. 4. Право выступает мощным I fuqishem фактором прогресса, источником обновления rinovim общества, средством проведения реформ. 5. Право воплощает общую (согласованную) волю участников общественных отношений. 6. Право есть универсальный регулятор планитарного значения (проблемы международной безопасности, экологические проблемы и т.д.). В силу этого право сегодня справедливо признается элементом цивилизации и культуры. 3. Признаки права. 1) Право есть система нормативного регулирования, основанная на учете интересов различных слоев общества, на их согласии и компромиссах.2) Право есть мера, масштаб свободы и поведения человека. 3) Право обеспечивается государственной властью. 4) Нормативность есть исходное и основополагающее свойство права, предающее ему качество специфического регулятора координатора деятельности людей. 5) Право есть реально действующая система нормативной регуляции.6) Право не тождественно закону. Закон выступает одной из форм выражения права. Закон не отвечающий идеям права, его ценностям может в установленном порядке признаваться недействительным. 4. Объективное и Субъективное а праве. Относительная самостоятельность права.Различение права и закона ведет к пониманию существования: - права как объективного, складывающегося явления, относительно независимого от государственной воли благодаря экономическим, социальным политическим, духовным и другим факторам; - позитивного права, выраженного в правовых источниках. Это объективное во вне право.Закон, как одна из форм права может как соответствовать праву, так и противоречить ему.Только как форма выражения права закон является правовым явлением.Правовой закон – это адекватное выражение права в его официальной признанности, общеобязательности, определенности и конкретности, необходимых для действующего позитивного права.Причина, факторы несоответствия закона праву, т.е. принятие неправовых законов:- правоотрицающий характер строя;- антиправовая позиция законодательства;- ошибки, промахи законодательства;- низкая правовая и законотворческая культура; - воля партии, экономической группы (лоббизм).Институты в борьбе против правонарушительного закона:1) система сдержек и противовесов в отношения между властями;2) общесудебный контроль;3) конституционно-судебный контроль;4) прокурорский надзор за правовым качеством закона;5) общественный контроль (Общественная палата в РФ).Тема 13: Норма праваВопросы:1. Понятие нормы права. Специфика правовых норм в различных правовых системах. Признаки нормы права.2. Структура нормы права.3. Классификация правовых норм.4. Отличие правовых норм от норм закона и индивидуальных предписаний. 1. Понятие нормы права. Специфика правовых норм в различных правовых системах. Правовая норма – это признаваемые и обеспечиваемые государством общеобязательное правило, из которого вытекают права и обязанности участников общественных отношений, чьи действия призвано регулировать данное правило в качестве образца, эталона, масштаба поведения.В зависимости от правопонимания и принадлежности к той или иной правовой системе существует специфика в определении и понимании правовой нормы. Так для континентальной правовой системы (в силу значительного влияния доктрины римского права) характерна высокая степень абстракции формирования правового предписания. В англо-саксонской системе специфика определяется тем, что право есть мнение, решение судьи (судебный прецедент – доминирующий источник права).В исламской правовой доктрине правовая норма имеет слитный характер с религиозно-нравственными установлениями.В российской правовой доктрине понимание правовой доктрины основано на римских традициях. Признаки нормы права. Правовая норма отличается от других социальных норм (религии, морали и др.) в силу следующих признаков:1) правовая норма имеет всеобщий характер. Она обладает обезличенностью, т.е. распространяется на всех участников общественных отношений, не зависимо от их воли и желания; 2) правовая норма призвана урегулировать лишь внешнее поведение людей, обращена к их воле и сознанию в расчете на определенный поступок;3) правовая норма имеет субъект своего подтверждения в качестве таковой – государство, которое обеспечивает ее поддержкой, защитой, силой принуждения.Полное представление о правовой норме дает ее ценностное восприятие, уяснение всех элементов логической структуры. 2. Структура нормы права.Структура нормы права – это ее внутреннее строение, деление на составные части и связь этих частей между собой.Гипотеза – часть нормы, которая содержит перечень условий, при которых действует норма (обстоятельства места, времени, пространства, характеристика лиц и т.д.). Диспозиция указывает на суть и содержание самого правила поведения, на те права и обязанности, на страже которых стоит государство.Санкция – меры юридической ответственности за правонарушение, предусмотренное в диспозиции.Специализация норм, различие их характера и назначения в регулировании предопределяют тот факт, что отдельные нормы имеют несовпадающие части, что нет единой универсальной модели структуры, свойственной всем правовым нормам.Все нормы делятся на два вида в зависимости от функций права: - нормы позитивного регулирования;- правоохранительные нормы.Нормы позитивного регулирования состоят из двух частей – гипотезы и диспозиции. Правоохранительная норма также состоит из двух элементов: диспозиции (указание на правонарушение, его признаки) и санкции. Санкции, сформированные в правоохранительных нормах, бывают различных видов:- уголовные: предусматривающие меры «штрафного», карательного свойства (лишение правонарушителя каких-либо благ: свободы, жизни, имущества и т.д.);- административные: предусматривающие наложение на правонарушителя особых обязанностей (уплата штрафа и др.);- трудовые: содержащие властное осуждение и порицание противоправного поведения (выговор и др.);- гражданские: определяющие меры в целях восстановления нарушенного правопорядка (взыскание долга, возмещение причиненного ущерба, отмена незаконного акта и т.д.).Словесная формулировка нормативного акта не всегда содержит все структурные элементы нормы. Внешнее изложение статей нормативных актов может не совпадать со структурой нормы. Это объясняется следующими причинами: правила законодательной техники требуют простоты, компактности и удобства изменения и применения закона. Это обуславливает объединение в одной статье нескольких норм либо, наоборот, формулирование частей одной и той же нормы в разных статьях закона. 3. Классификация правовых норм.Классификация – это деление на группы по определенному признаку.Классификаций правовых норм существует множество, но основными являются следующие:1) По функциям права:- регулятивные нормы – устанавливают права и обязанности, направлены на регулирование правомерного поведения, формулируют положительные веления в право на труд, обязанность платить налоги и т.п.);- правоохранительные нормы – это отрицательная санкция государства на неправомерное поведение. Предусматривают меры государственного принуждения к правонарушителям. Они обеспечивают исполнение предписаний положительного регулирования (нормы уголовного права, наказания за дисциплинарные проступки и т.д.).2) По характеру правовых установлений регулятивные нормы в свою очередь делятся на:- управамачивающие – нормы, предоставляющие субъекту право (подавать иск в суд); - запрещающие – нормы, устанавливающие необходимость воздерживаться от недозволенных действий, не совершать поступки, которые вредны обществу (например, запрет на ношения оружия);- обязывающие - нормы, предусматривающие необходимость активного действия (например, обязанность платить налоги).3) С точки зрения категоричности предписаний правовые нормы делятся на:- императивные – строго обязательные предписания, не допускающие никаких отступлений (запреты и обязанности);- диспозитивные – нормы, дающие сторонам возможность самим определять права и обязанности в отдельных случаях.4) С точки зрения деления правовых норм по отраслям права. Нормы права бывают: - конституционного права;- гражданского права;- уголовного права;- административного права;- трудового права и т.д.5) С точки зрения системной структуры права нормы могут быть: - материального и процессуального права;- публичного и частного.6) С точки зрения степени абстрактности сформулированного правила, нормы могут делиться на:- абстрактные (вид отношений в целом);- казуистичные (вид отношений в какой-либо конкретной части). 7) По степени определенности диспозиций правовые нормы делятся на:- абсолютно определенные;- относительно определенные;- бланкетные. 4. Отличие правовых норм от норм закона и индивидуально-правовых предписаний.Иногда в статье закона формулируется только части нормы, а другие ее части обнаруживаются в других статьях или в ином нормативном акте. В одной статье нормативного акта содержится, часто две, три нормы и более.Например, уголовно-правовые акты специализируются на выражении санкций, обслуживающих нормы иных отраслей права.Иногда очевидные для понимания элементы нормы не формулируются, а лишь подразумеваются.Это объясняется:- правилами законодательной техники; требованиями простоты, компактности и удобства изменения и применения закона.Своей структурой, а также содержательными признаками норма права отличается от иных проявлений права. Например, от индивидуального предписания (приказ, указ, решение).Индивидуальное предписание само основывается на норме и исчерпывается разовым исполнением.Индивидуальные рассчитано:- на строго определенный случай;- на однократное действие;- на конкретных лиц.С другой стороны норма права отличается от общих принципов права.Они хоть и носят нормативный характер, но проявляют себя через нормы права. Они нуждаются в конкретизации, не выходят напрямую на гипотезы и санкции.
Тема 14: Источники (формы) права.Вопросы:1. Понятие источников права.2. Виды источников права.3. Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц. 1. Понятие источников права.Об источниках права говорят прежде всего в аспекте факторов, питающих появление и действие права. Таковыми выступают:- правотворческая деятельность;- воля господствующего класса, слоя, группы лиц, большинства (в зависимости от государственно-политического режима);- материальные условия жизни общества. Об источниках права пишут также в плане познания права и называют соответственно:- исторические памятники права (древние законы, сборники нормативного характера). Например, «Русская правда», «Салическая правда», «Кодекс Юстиниана» «Законы Ману», «Законы Хамураппи», «Законы XII таблиц» и т.д.- данные археологии;- действующие правовые акты;- договоры;- судебные речи, труды юристов т.д.В более узком смысле источниками права называют то, чем юридическая практика руководствуется при решении юридических дел.По существу, речь идет о внешней форме права, означающей выражение государственной воли во вне.Форма права играет определенную роль: - выразить нормативно волю;- закрепить политическую власть;- утвердить приоритетное значение демократических форм – законов.Таким образом, источники права – это исходящие от государства или признаваемые им официально документированные формы выражения и закрепления норм права, придания им юридического общеобязательного значения. Официальный характер источникам права придется двумя путями:- путем правотворчества, когда нормативные документы принимаются конкретными государственными органами, т.е. прямо исходят от государства;-путем санкционирования когда государственные органы, например суды, в том, или ином виде одобряют социальные нормы (обычаи), придают им юридическую силу.2. Виды источников права.Все известные источники права существующие в мировом юридическом пространстве можно условно разделить на два основных вида:-законодательные источники права;- незаконодательные источники права.К законодательным источникам права относятся нормативные юридические акты: законы и подзаконные акты. Нормативный юридический акт – это акт правотворчества, исходящий от компетентного государственного органа и содержащий нормы права.Он устанавливает нормы права водит их в действие, изменяет или отменяет правила общего характера.Основными видами нормативного юридического акта является законы и подзаконные акты. Закон – это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам общественной жизни.Можно выделить следующие особенности закона как источники права:- имеет особый порядок принятия;- обладает высшей юридической силой (т.е. все акты ему подчиняются; не подлежит утверждению другим органом; никто не может отменить закон, кроме органа его принявшего);- принимается лишь по ключевым вопросам общественной жизни;- является первичным.Виды законов: 1) Конституция – основной закон. Регулирует основы общественного и государственного устройства, права и свободы граждан; структуру, полномочия порядок формирования высших государственных органов, их взаимодействие. Принимается как правило, в результате референдума.2) Конституционные законы. Принимаются в развитии Конституции по тем же вопросам (но более детально) парламентом 2/3 или голосов. 3) Обыкновенные законы – (например, кодексы)Подзаконные акты – это нормативные юридические акты, являющиеся официальными документами, содержащими юридические нормы. Акты президентской власти (Указы). Они носят исполнительный характер по отношению к законам. Останавливать или корректировать законы эти акты могут только в условиях чрезвычайного или военного положения и только на основе конституции.- Постановления или решения правительства. В них часто содержаться первичные нормы, но они также должны быть исполнительскими.- Акты ведомств (решения, приказы, правила, инструкции).- Местные подзаконные акты территориальных органов власти, органов местного самоуправления.- Локальные акты организаций (приказ директора завода, ректора университета и т.д.). В последнее время возрастает роль такого источника права как нормативный договор – это нормативный, но не законодательный источник. Имеет распространение в международном, конституционном и трудовом праве. К этой разновидности источников права относятся все договоры международного публичного права. Примером нормативного договора в конституционной практике является Федеративный договор (1992г.) о разграничении полномочий между РФ и ее субъектами.В трудовых отношениях – это коллективные договоры и коллективные соглашения.К незаконодательным источникам права относятся: санкционированные обычаи, судебные и административные прецеденты, судебная практика и правовая доктрина.1. Санкционированные обычаи – это правила поведения, сложившиеся вследствие фактического применения в течение длительного времени и признаваемые государством в качестве общеобязательного правила.Их действие осуществляется путем отсылки в нормативном акте, либо путем фактического признания посредством судебных решений.В настоящее время значение источников права имеют правовые обыкновения – деловые, судебные; правовые традиции.2. Судебный или административный прецедент – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение, т.е. на него можно ссылаться при решении других подобных дел.3. Судебная практика – это обобщение судебных решений за год или в другие сроки. В России известны обобщения судебных решений в форме Постановлений Верховного суда. Судебная практика признается источникам права практически во всех правовых системах.4. Правовая доктрина – мнения, публичные высказывания известных ученых – юристов.В англоязычных странах судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды английских ученых. Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем, заключения древних юристов, знатоков ислама, имеют официальное юридическое значение. Обширные своды правил общеобязательного поведения, почерпнутых из трудов видных юристов, известны индусскому праву. 5. Общие принципы права – это отправные, исходные начала правовой системы (например, принцип справедливости, доброй воли, социальной направленности права и т.п.).При пробелах судьи часто прибегают к аналогии и выносят решения в том числе и на основе общих принципов права.Общие принципы права отнесены к числу источников международного права статьей 38 Статуса Международного суда.Конституция РФ в ст.15 относит обще признанные нормы и принципы международного права с источником российского права. 3. Действия нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.Действие нормативных актов во времени продолжается от момента вступления их в силу:1) либо с момента их принятия; 2) либо со времени, указанного в самом нормативном акте или в специальном акте о введении его в действие (например, с момента опубликования);3) либо по истечении определенного срока после их опубликования. Нормативные акты теряют юридическую силу в результате различных обстоятельств:- по истечении указанного срока в самом акте;- в результате его отмены (указывается в новом акте, либо в специальном перечне актов, отменяемых в связи с принятием новых актов);- издание нового акта, устанавливающего другой порядок правового регулирования.По общему правилу нормативные акты не имеют обратной силы. Исключения допускаются в редких случаях, когда в самом нормативном акте предусмотрено, что он может применяться к событиям и действиям, имевшим место до его издания.В праве РФ обратную силу имеют законы, устраняющие или смягчающие уголовную или административную ответственность. В некоторых случаях обратная сила признается и за гражданским законом.По действию в пространстве нормативные акты различаются в зависимости от того, распространяется ли их действие на всю территорию страны или же на ее часть, либо за ее пределами.Акты федеральных органов распространяется, как правило, на всю территорию РФ. Под гостерриторией РФ понимается: суша в пределах государственных границ внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над ними, земные недра. Также к государственной территории приравниваются: морские и воздушные суда, космические корабли и станции, проводы и др. объекты, принадлежащие России и находящиеся в открытом море или космосе.Нормативные акты местных органов имеют силу лишь на подведомственной территории. Действие нормативных актов по кругу лиц означает, кому адресовать выраженные в нормах предписания.Обычно нормативные акты обязательны для всех объектов, находящихся на данной территории. Однако, из этого правила есть исключения:1) Существуют также сферы правового регулирования, где субъектом правоотношения может выступать только гражданин России (например, избирает закон).2) Иностранные граждане, которые согласно действующим законам и международным договорам пользуются дипломатическим суверенитетом. В случае совершения ими правонарушения на них не распространяется УК РФ и кодекс об административных правонарушениях.Спецификой различных отраслей хозяйства обусловлено появлением норм, действие которых распространяется лишь на работников данной отрасли.Нормативные акты могут распространять свое действие не на всех граждан, а лишь на тех из них, которые занимают определенное должностное положение.
Тема 15: Система права и правовая система.Вопросы:1. Понятие системы права.2. Элементы системы права: отрасль права, правовой институт, правовая норма.3. Понятие правовой системы, элементы. Понятие правовой семьи, виды правовых семей. 1. Понятие системы права.Система права – это юридико – доктринальная категория и конструкция, которая включает в себя нормы права и объединяющие их правовые институты и отрасли права. Всякой системе свойственна определенная структура, т.е. «наличие связей между элементами и появление в целостной системе новых свойств, не присущих элементам в отдельности».Совокупность норм может быть структурирована (по источникам и т.д.), но не иметь признаков системности. И тогда понятие «система права» и «структура права» не совпадают. В таком случае «система права» шире, чем «структура права».«Система законодательства» - это все действующее позитивное право, содержащееся в законах и подзаконных актах. 2. Элементы системы права: отрасль права, правовой институт. Правовая норма.Правовая норма является единственным системным элементом права.Система права включает в себя множество различных норма, регулирующих разные общественные отношения. Закономерность системы права:- однородные отношения регулируются однопорядковыми нормами. На этой основе нормы права внутри системы права группируются в правовые институты и отрасли права.Правовой институт – это совокупность однопорядковых норм, регулирующих определенный вид общественных отношений.Например: - институт собственности;- лица; в гражданском - исковая давность; праве- преступление;- наказание; в уголовном - уголовная ответственность несовершеннолетних; праве- заключение и прекращение брака;- брачный контракт; в семейном - права и обязанности супругов. праве Отрасль права – это совокупность однопорядковых норм,регулирующих определенный род общественных отношений.Правовые институты одной отрасли выражают видовое различие в рамках одной отрасли права.Это целостная, относительно самостоятельная группа норм (обладает признаками системности). Различаются отрасли материального и процессуального права.Отрасли материального права:- конституционное - гражданское - трудовое- уголовное- земельное и др.Отрасли процессуального права:- гражданско-процессуальное- уголовно-процессуальное.Нормы материального права закрепляют исходные права и обязанности субъектов права. Нормы процессуального – определяют порядок и процедуры реализации норм материального права, права и обязанности субъектов процессуально – правовых отношений.Процессуально - правовые формы и процедуры – важная юридическая гарантия реальности прав и свобод личности, а также необходимым условием эффективности действия права.Мера процессуализированности права – качественный показатель степени развитости права. В рамках ряда отраслей формируются подотрасли права.Подотрасль права – это крупная составная часть отрасли права, объединяющая группу однородных правовых институтов.Постепенно развиваясь, формирует новую самостоятельную отрасль права (конституционно-процессуальное, административно-процессуальное, авторское, патентное и т.д.).Критерии деления норм на отрасли и институты: - предмет правового регулирования;- метод правового регулирования.Предмет – определенный вид общественных отношений. Это содержательная сторона правовых норм.Метод правового регулирования – различные способы правового воздействия со стороны государства на общественные отношения.Существует два полярных метода:1) метод автономии (диспозитивный) представляет самим участником регулируемого правом возможность самостоятельно определять свое поведение в рамках закона (в гражданском, семейном, трудовом);2) авторитарный (императивный) основан на использовании властных правовых предписаний, которые устанавливают основания и порядок возникновения конкретных прав и обязанностей у участников правовых отношений (уголовное, административное, финансовое и т.д.).В литературе принято различать отрасли:- публичного;- частного;- конституционного;- административного;- уголовного;- процессуального права.Критерий: сфера интереса (частного или публично-правового).Субъект частный (его частная жизнь и в связи с этим права).Субъект публичный (гражданин, член публично – политической организации).Сегодня многие склоняются к тому, что такое деление права и отраслей является доктринальным преувеличением.Любая норма права в любой отрасли объединяет в себе (по смыслу общеправового принципа формального равенства) оба начала: публично -правовое и частно – правовое.«Смысл деления права на публичное и частное состоит в том, чтобы выразить правовое значение и общественной пользы, и частной пользы (общественного и частного благ, интересов, воль) в их взаимосогласованном единстве» (Нерсесянц).Общая воля, представленная в норме права – это и есть правовая форма сочетания публичных и частных интересов. 3. Понятие правовой системы, элементы. Понятие правовой семьи, виды правовых семей.Правовая система – это научная категория дающая многомерное отражение правовой действительности конкретного государства на ее идеологическом, нормативном, институционнальном и социологическом уровнях.Элементы правовой системы:1. доктринально – философский (правопонимание, понятия, категории права).2. нормативный – совокупность позитивных норм.3. институциональный, т.е. юридические учреждения (правотворческие и правоприменительные и правоохранительные).4. социологический – правоотношения, применение права, юридическая практика.«Правовая система» используется и в другом значении для обозначения группы национальных правовых систем со сходными признаками. В этом случае чаще используется термин «правовая семья» и определяется следующим образом:совокупность национальных правовых систем, объединенным общностью исторического формирования, структуры источников, ведущих отраслей и правовых институтов, понятийно-категорического аппарата и юридической науки.Большинство авторов в современной юридической литературе выделяются следующие правовые семьи (исходя из совокупности юридических и социально-исторических критериев):1)семья общего права;2)романо-германская правовая семья;3)обычно-традиционная правовая семья;4)мусульманская правовая семья;5)индусская правовая семья.К романо-германской правовой семье относятся правовые системы, возникшие на основе римских, канонических и местных правовых традиций. В настоящее время романо-германская правовая семья охватывает право стран континентальной Западной Европы, большинство государств Центральной и Южной Америки, право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда.Черты романо-германской правовой семьи:1)Закон является единственным источником права. Признаются только писанные источники права.2)Кодифицированность законодательства по основным отраслям права.3)Правовая норма понимается как общее предписание или модель поведения. Степень абстракции правовой нормы обычно вырастает по мере увеличения юридической силы акта.4)Суд рассматривается как орган применения права. Однако в XXв. происходит эволюция такого подхода, в результате чего судебная практика стала рассматриваться источником права. В качестве источников (субсидиарного характера) права в этих странах теперь признаются также общие принципы права и обычай.5)Структура романо-германского права предусматривает деление права на публичное и частное.6)Схожесть юридической терминологии, методов работы юристов, системы их профессиональной подготовки.7)Преобладание материального права над процессуальными.Англосаксонская правовая семья или семья общего права уже в течение длительного времени охватывает право Великобритания, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии, Индии и др. стран.Черты англосаксонского права:1)Это право традиционно создавалось и создается судьями и по своей природе и содержанию является судейским правом.2)По сравнению с другими правовыми семьями имеет ярко выраженный казуальный характер это система доминирования «прецедентного» права и полного или почти полного отсутствия «кодифицированного» права.3)В процессе своего возникновения и развития общее право было подвержено лишь незначительному влиянию римского права.4)Общее право придает повышенную роль и значимость процессуальному праву. Английское право по своей природе это не право принципов, наоборот, это право процессуалистов и практиков.5)Общее право отличается довольно высоким уровнем независимости судебной власти по отношению ко всем другим государственным властям.6)Общее право характеризуется обвинительным характером судебного процесса. В связи с этим в Англии отсутствует институт государственного обвинения.Обычно-традиционная правовая система сегодня охватывает страны Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока, Южной и Юго-Восточной Азии и некоторые другие.В странах этих регионов сегодня традиционное право является не самостоятельной правовой системой, а лишь подсистемой национального права. Здесь традиционное право и европейские правовые модели в определенных сферах действуют параллельно. Структуру самого традиционного права характеризует дуализм норм (юридический и религиозно-нравственный характер).Основные характеристики обычного традиционного права:1)Это незавершенное право или предправо с точки зрения системности.2)Правопонимание еще слитно с космическим миропониманием.3)Юриспруденция еще неизвестна как сфера профессиональной деятельности.4)Единственный источник права – обычай; отсутствует вертикальная соподчиненность норм.5)Крайне слабая роль государства в формировании и реализации права.6)Обычное право – право личное, а не территориальное. 7)Обычное право характерно для обществ с застойным характером развития, со слабо развитой государственностью.8)Обычное право – одна из форм консервации прошлого, препятствие для централизации государства в силу локальной замкнутости и противоречивости.9)Обычное право нерукотворно, т.к. является элементом» мирового порядка».10) Правотворчество как таковое отсутствует.11) Обычное право носит устный характер, имеет форму мифов, пословиц, поговорок и т.д. Индусское право – это одна из самых древних и наиболее сложных правовых систем.Свое название индусское право получило от факта применения его к индусам. Под индусом при этом обычно понимают члена общины, основанной на варно – кастовой основе, в том числе и вне Индии, следующего основным религиозным постулатам древнеиндийской цивилизации.Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной степени доминирует религиозная доктрина – индуизм.Черты обычного индусского права:1)право присутствует здесь в зародышевой форме;2)слитность с религией и моралью;3)многозначность понятий, присущая начальному этапу становления права;4)власть короля носит подчиненный характер;5)закрепляется неравенство индусов перед Богом и законом.В период установления английского колониального господства в Индии трансформация индусского права осуществлялась преимущественно с помощью судебного прецедента.Наряду с этим, определенная часть традиционных институтов индусского права сохранила свое действие (например, иерархическая система каст, институт нераздельной большой семьи и т.д.).Однако ряд вопросов по трансформации индусской и европейской (англосаксонской) модели права остался незавершенным. Так, в деревенских судах нередко применяются несанкционированные обычаи, часто противоречащие норме закона.Мусульманское право как система норм в своей основе сложилось в эпоху раннего средневековья в VII- X вв. в Арабском Халифате и основано на религии – исламе.Источники мусульманского права:1)Коран – откровения бога Аллаха, ниспосланные пророку Мухаммеду и обращенные к правоверным мусульманам;2)Сунна – предания, рассказы о жизнедеятельности Пророка, столь важные для интерпретации и пояснения Корана;3)Иджма – согласие, достигнутое всем мусульманским сообществом по вопросу об обязанностях правоверного;4)Кияс – аналогии, т.е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, сунной или иджмой.Именно нормы, содержащиеся в Коране и сунне, составляют божественное право ислама, или шариат.Характерные черты мусульманского права:1)Главная особенность мусульманского права, раскрывающая его природу, заключается во взаимодействии в нем сакрального и светского, религиозного и собственно юридических начал.2)Мусульманское право, как любое традиционное право, возникает как право личное, а не территориальное. Оно отличается казуистичностью, противоречивостью, пренебрежением к абстрактным формулам.3)Нет четкого деления на отрасли права, в том числе, на публичное и частное право. Публично-правовая сфера регламентирована в нем менее детально, чем сфера частной жизни мусульманина.Мусульманское государственное право исходит из нераздельности светской и религиозной власти.4)Мусульманское право возникает не «снизу», из практики, а «сверху», из доктрины. Роль государства здесь лишь косвенная.5)Акты правителя исламского государства играют подчиненную роль в системе источников мусульманского права (законы уже содержаться в Коране и сунне).6)Со второй половины XIX в. мусульманское право подверглось вестернизации. Следствием этого процесса явилось восприятие им ряда европейских правовых институтов, использование европейских форм права, кодификации и т.д. Однако в конце XIX в. в ряде стран происходит резкий поворот в сторону исламизации.7)Степень влияния мусульманского права на законодательство стран мусульманского Востока различается в зависимости от сфер общественной жизни.Наибольшее влияние мусульманского права – в сфере так называемого личного статуса (семейное право, наследственное право).В меньшей степени – в конституционном, уголовном праве.В современном мире мусульманское право сосуществует и тесно взаимодействует с другими правовыми семьями. Мусульманское право, испытавшее зарубежное юридическое влияние, остается самостоятельной правовой семьей, оказывающей воздействие на миллионы масс людей.
Тема 16: Правотворчество и формирование права.Вопросы:1. Понятие правотворчества. Соотношение понятий «формирование права» и «правотворчества».2. Формы правотворческой деятельности.3. Стадии правотворчества.4. Культура правотворчества: юридическая техника. 1. Понятие правотворчества. Соотношение понятий «формирование права» и «правотворчества».Формирование права – это объективный процесс объективирования права во вне (через источники: закон, обычай, судебную практику, доктрину).В доктрине выделяют следующие факторы, определяющие формирование права:1. экономический – материальные условия жизни общества;2. политический – политическая обстановка в стране, уровень активности политических партий, других субъектов политической жизни;3. социальный – степень заботы государства о личности, ее интересах и потребностях, об охране и обеспечении прав и свобод;4. национальный – обеспечение равноправия (особенно актуален в многонациональном государстве);5. внешнеполитический – уровень и характер взаимоотношений с другими государствами и международными организациями;6. идеологический – правовые идеи, направленные на развитие общества.Формирование права как процесс завершается правотворчеством как формой государственной деятельности, направленной на создание правовых норм, их совершенствование, изменение и отмену.Различают нормативное и казуальное (судебное) правотворчество.В РФ суды не являются правотворческими органами (кроме Конституционного суда при толковании нормативных актов).Напротив, в странах с англосаксонской правовой системой суда занимаются правотворчеством (судебный прецедент).Также правотворчество характерно для судов шариата в религиозно-традиционном праве. 2. Формы правотворческой деятельности.Выделяются три основных формы правотворчества в зависимости от субъекта:1. принятие нормативных актов органами государства.2. правотворчество, осуществляемое непосредственно народом путем референдума.3. заключение различного рода соглашений, содержащих нормы права – нормативные договоры. Принятие нормативных актов органами государства.В РФ правом принятия обладают:- Государственная Дума;- Представительные органы республик,- Краевых, областных, автономной области, автономного округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга;- Органы местного самоуправления: районные, городские, районные в городах, поселковые и сельские.- Правотворческими функциями (только в рамках своей компетенции) обладают:- Президент РФ;- Правительство РФ;- Министерства;- Государственные комитеты и ведомства;- Президенты, правительства, министерства и т.д. республик;- Главы администраций субъектов;- Администрация объединений, комбинатов, предприятий и учреждений (локальное правотворчество).Референдум как вид правотворчества – принятие законов путем всенародного голосования.В соответствии с «Законом о Референдуме РФ», решения, принятые всероссийским референдумом обладают высшей юридической силой, в каком-либо утверждении не нуждаются и обязательны для применения на всей территории РФ (ст. 1).Нормативные соглашения. Заключаются между различными субъектами права и их юридическая сила неодинакова.Примером является Федеральный договор 1992г. Он содержит нормы в распределении компетенции между государственными образованиями РФ, о предметах исключительного ведения федерации и субъектов, а также их совместного ведения.Практикуется заключение соглашений и по экономическим и политическим и другим вопросам между федерацией и отдельными ее членами; между субъектами.Другой пример – договор между общественными объединениями и государственными структурами, содержащий нормативные предписания.Существует Закон РФ 1992г. «О коллективных договорах и соглашениях».В данном случае коллективный договор – это правовой акт.Принципы правотворчества:1. Демократизм (порядок подготовки).2. Законность (соответствие Конституции и др. актам вышестоящей юридической силы).3. Гуманизм (направленность на защиту прав и свобод личности).4. Научный характер (соответствие объективным требованиям, научная обоснованность).5. Профессионализм (привлечение к разработке специалистов).6. Техническое совершенство актов (способы и приемы подготовки и оформления нормативных текстов, правила законодательной техники). 3. Стадии правотворческого процесса.I этап - подготовка проекта нормативного акта включает – принятие решения о подготовке проекта.- предварительные работы, предшествующие составлению текста проекта (справки о действующем нормативном регулировании по данному вопросу; общественная потребность в нормативном регулировании и т.д.).- подготовка первоначального текста проекта.- предварительное обсуждение проекта, в том числе и всенародное обсуждение.- Окончательная обработка и редакция проекта.II этап - деятельность правотворческого органа по рассмотрению и принятию нормативного акта.- внесение проекта в официальном порядке в соответствующий правотворческий орган.- Внесение рассмотрения проекта в повестку дня заседания.- Обсуждение и официальное принятие проекта.III этап - официальное оглашение принятого нормативного акта.заключительная стадия – официальное опубликование в особых, предусмотренных законом печатных органах (специальные издание, газеты), а также его официальное оглашение в иной форме (по радио, телевидению, телеграфу, путем рассылки официальных текстов в заинтересованные органы и организации (Акты Президента, Правительства)). 4. Культура правотворчества: юридическая техника.Юридическая техника – система правил и приемов подготовки проектов нормативных актов, обеспечивающих максимально полное и точное соответствие формы нормативных актов их содержанию, доступность, простоту и обозримость нормативного материала, исчерпывающий охват регулируемых вопросов.Требования к форме проектов:- логическая последовательность изложения, взаимосвязь нормативных предписаний, помещаемых в акте;- отсутствие противоречий внутри нормативного акта, в системе законодательства;- максимальная компактность изложения норм права;- ясность и доступность языка нормативных актов;- точность и определенность формулировок и терминов. Употребляемых в законодательстве;- сокращение до минимума количества актов по одному и тому же вопросу, укрупнение правовых актов.Нормативный акт как официальный документ признается при наличии формальных реквизитов - единых и унифицированных стереотипов;- место издания;- дата;- наименование нормативного акта;- заголовок;- подписи официальных лиц;- порядковый номер для ряда актов.
Тема 17: Систематизация и кодификация права.Вопросы:1. Понятие систематизации источников права. Виды.2. Понятие и виды инкорпорации.3. Консолидация законодательства.4. Кодификация права. Понятие, виды, цель. 1. Понятие систематизации источников права (нормативных актов).Систематизация – это упорядочение правового материала, расположение его по определенным разделам и рубрикам.Цель систематизации двояка:1) для облегчения поиска необходимых нормативных актов (внешняя систематизация);2) для достижения внутреннего единства правовых норм, т.е. направлена на устранение коллизий и пробелов (внутренняя систематизация).Для кого нужна систематизация: законодателю, правоприменителю, гражданам.Юридическая практика знает четыре способа систематизации нормативных актов:1) сбор государственными органами, юридическими лицами необходимых для их деятельности нормативных актов;2) издание различного рода сборников законов и иных нормативных актов;3) издание по одному или нескольким взаимосвязанным вопросам одного укрупненного акта;4) создание нового акта.Соответственно этим способам выделяются четыре вида систематизации:
учет инкорпорацияконсолидациякодификация Критерий: - различия в процессе упорядочения, субъектов осуществления, цели, результат, воздействие на правовую норму.
1. Учет – это самая простая форма.Это сбор государственными органами, юридическими лицами нормативных актов, необходимых для их деятельности по определенной теме (это внешняя систематизация). При учете правовое регулирование не подвергается изменению, это лишь внешняя обработка. Учет не отменяет раннее действующую форму.Цель – для удобства, с учетом собственных информационных потребностей.Субъекты осуществления: все государственные органы и юридические лица.Процесс сводится к составлению:1) картотек; каталогов;2) журналов учета;3) автоматизированные информационно-поисковые системы.Правовые акты при учете систематизируются следующими способами (порядок учета):1)Алфавитным;2)Предметным;3)Хронологическим;4)По видам органов, издавших акт.Часто они совмещаются, т.е.- разделы по правотворческим органам- внутри разделав хронологическом порядке.С ноября 1992г. в РФ введена государственная регистрация ведомственных нормативных актов. Сегодня в Государственно-правовом управлении Президента РФ создан единый эталонный банк данных правовой информации. 2. Понятие и виды инкорпорации.Инкорпорация - это вид систематизации, результатом которого является подготовка издание разного рода сборников (собраний) актов.Сходство с учетом:- это также внешний вид систематизации;- сам учет является приемом, используемым при инкорпорации;- субъекты как при учете;- способы помещения те же: алфавитный; предметный; хронологический;- также не отменяет ране действующую форму акта.Отличия от учета:- для более широкого круга субъектов;- может быть как действующего законодательства, так и исторических памятников права;- акт входит с дополнениями и изменениями (удаляются отдельные статьи, пункты, абзацы, утратившие силу; убираются сведения о лицах, подписавших акт; исключаются из текста те части, которые не содержат нормативных предписаний);- полностью сохраняются реквизиты нормативных актов, нумерация пунктов, абзацев и т.д.Сами нормы права не претерпевают никаких изменений и инкорпорируются в том виде в каком они действуют на момент систематизации.Результат:1. Сборники – инкорпорированные издания законов или иных нормативных актов, принятых одними или несколькими правотворческими органами, а также тематические издания нормативных актов.2. Собрания – инкорпорированные издания нормативных актов высших органов законодательной и исполнительной власти.3. Свод законов – разновидность собрания.Отличается следующими признаками:1) всегда источник официального опубликования, т.к. издается от имени и по поручению правотворческих органов с последующим одобрением.2) Имеет приоритет перед данными официальными публикациями. 3) Подготовка всегда сопровождается большой законотворческой работой.4) Свод – собрание всего действующего законодательства без исключения.Первый свод законов России – 1832г., Сперанский (15 томов). Вышло 36 тыс. нормативных актов. Последний свод российских законов Свод законов РСФСР 1986-1988гг. (8 томов). Сегодня существует Указ Президента РФ 1995г. «О подготовке к изданию свода законов РФ».Виды инкорпорации:1. Официальная: когда правотворческий орган сам подготовил и издал его, либо утвердил подготовленный другим органом (имеет юридическую силу).2. Официозная: готовится по поручению правотворческого органа, а издается без официально выраженного одобрения (не имеет юридической силы).3. Неофициальная. Издается не правотворческим органом и без поручений (научными учреждениями, издательствами).Способ обработки правового материала:- систематический (предметный) – более удобный- хронологическийСобрания бывают: - полными (все акты определенного уровня или типа); - частичными – часть определенных массивов.Свод всегда является полным. 3. Консолидация законодательства. Консолидация - такой вид систематизации, результатом которой является принятие нового укрупненного акта.Признаки:- это внешний вид систематизации, т.к. не вносит существенных изменений в правовое регулирование общественных отношений (редакционная поправка);- полностью заменяет в него нормативные акты;- принимается только компетентными правотворческими органами;- имеет собственные официальные реквизиты: наименование, дату принятия, номер и подпись должностного лица.Отличие от инкорпорации:1) инкорпорация – один из приемов, организационной деятельности государственных органов; консолидация – правотворческий метод;2) по кругу применяющих субъектов: инкорпорация – не столько государственно-правотворческими органами, сколько иными (научными, издательскими); консолидация – только правотворческими органами. Всегда имеет юридическую силу, всегда официальна;3) по конечному результату: инкорпорация – это сборники нормативных актов, не отменяющие прежнее издание акта; при консолидации объединенные акты утрачивают силу, а вместо них действуют новый консолидированный акт. Этим он приближается к кодификации. 4. Кодификация. Понятие, виды, цели.Кодификация - деятельность, направленная на систематизацию и коренную переработку действующего законодательства путем подготовки и принятия нового кодификационного акта (основ, кодекса, устава, положения и др.).Признаки:1) является разновидностью правотворчества;2) это как внешняя, так и внутренняя обработка правового материала: это не только классификация нормативных актов, но и внесение в их содержание изменений, дополнений, отменяются устаревшие принципы и нормы, создаются новые;3) осуществляется только правотворческими органами (Парламентом). Кодексы – ранг закона;4) кодификация – это совершенствование законодательства;5) кодификационный акт регулирует важную, значительную и достаточно обширную область общественных отношений;6) кодификационный акт – нормативно – правовой акт сводного характера, значителен по объему и имеет сложную структуру. Охватывает большое число статей, разбивается на части, разделы, главы.Таким образом, кодификационный акт – это упорядоченная совокупность связанных между собой нормативных предписаний, регулирующих на основе единых принципов определенную сферу относительно однородных и достаточно устойчивых общественных отношений.Виды:1. Основы законодательства (сейчас в России нет) – содержит в основном нормы - принципы, нормы – дефиниции.2. Кодекс – крупный сводный акт, детально регулирующий определенную сферу однохарактерных общественных отношений.3. Устав – нормативно-правовой акт, регулирующий ту или иную сферу государственной деятельности (ж/д транспорта, водного).4. Положение – нормативно-правовой акт детально регулирующий какую-либо группу вопросов по вопросам статуса определенных субъектов права (государственного органа, организации, учреждения).5. Правила – нормативно-правовой акт, определяющий порядок организации какого-либо рода деятельности (правила пользования метрополитеном).
Тема 18: Правоотношения.Вопросы:1. Понятие и признаки правоотношения. Виды правоотношений.2. Содержание правоотношения.3. Субъекты правоотношения.4. Объекты и предметы правоотношения.5. Юридические факты и их классификация. 1. Понятие и признаки правоотношения. Виды правоотношений.Общественные отношения – это социальные связи между людьми. Правоотношения – это разновидность общественных отношений по поводу права и его явлений.В юридической литературе существует два подхода к пониманию правоотношений.Во-первых, правоотношения понимаются как любое общественное отношение, урегулированное нормой права. такое широкое понимание правоотношения ведет к произволу государственной власти. к злоупотреблению правом.Во-вторых, правоотношение понимается как общественное отношение особого рода (у него своя специфическая природа). В этом смысле правоотношение определяется как юридическая связь между субъектами данного правоотношения.С другой стороны, сама правовая норма зафиксированная в законе, как абстрактно сформулированное правило поведения, является правоотношением в статическом его состоянии. Это модель для будущих конкретных правоотношений. Признаками правоотношений являются следующие:1. Правоотношение – это такое общественное отношение, которое предусмотрено нормой права. Норма предусматривает: а) условия возникновения, изменения и прекращение правоотношения – это юридические факты (гипотеза); б) права и обязанности сторон, запреты и ограничения (диспозиция); в) юридические последствия (санкция).2. Правоотношение содержит интеллектуальный и волевой элемент. Содержание интеллектуального элемента означает осознанность поведения участника правоотношения.Волевой элемент сводится к способности правовой нормы регулировать социальное поведение, а также субъекта - добровольно вступать в правоотношения. 3. Основным содержанием правоотношения являются права и обязанности сторон, их взаимосвязь. Не может быть правоотношением, отношение в котором у одной стороны только права, у другой -–только обязанности.Правоотношение – это юридическая связь между субъектами и здесь воплощается принцип: «Нет прав без обязанностей и обязанностей без прав».Таким образом, понятие правоотношение можно сформулировать следующим образом:- это юридическая связь между его субъектами, основным содержанием которой является субъективные права и юридические обязанности, и которая возникает на основе норм права в случае наступления фактов, предусмотренных нормой права. Правоотношения классифицируются следующим образом:1. по отраслевому признаку: - конституционно-правовые;- административно-правовые;- уголовно-правовые;- гражданско-правовые;- семейные;- трудовые;- процессуальные и т.д.2. по функциям права: - регулятивные;- охранительные;3. по степени определенности субъектов:- абсолютные – права и обязанности строго определены только одной стороной в правоотношениях (отношения права собственности, права на жизнь, на демонстрацию, митинги и т.д.);- относительные – права и обязанности строго определены относительно каждой стороны (в гражданском, трудовом праве). 2. Содержание правоотношений.Содержание правоотношения состоит в правах, обязанностях его участников и реальных действиях по их использованию и осуществлению.Субъективное юридическое право – это признанная или предоставленная законом возможность того или иного поведения, защищенная законом.В относительном правоотношении – это право требовать от обязанной стороны совершения тех или иных действий (передачи вещи, уплаты денег).В абсолютных – возможность собственного поведения, свободы осуществить свое право (свобода слова, собраний).Субъективная юридическая обязанность – это должное поведение, соответствующее субъективному праву. Это относится не только к относительным, но и к абсолютным правоотношениям, где субъективному праву корреспондирует пассивные обязанности не нарушать права. 3. Субъекты правоотношения.Субъекты правоотношений – это лица или организации, которым свойственно (в силу закона) особое юридическое состояние правосубъектности, дающее возможность участвовать в правовых отношениях с другими лицами и организациями.Правосубъектность включает в себя правоспособность, дееспособность, правовой статус субъекта. Правоспособность – это способность лица иметь права и обязанности, предусмотренные законом.Дееспособность - способность своими действиями приобретать права и налагать на себя юридические обязанности.Правовой статус – это признанная конституцией или законом совокупность исходных неотчуждаемых прав и обязанностей человека, полномочий государственных органов и должностных лиц.Виды субъектов:В сфере частного права принято деление на физические и юридические лица.Физические лица – это граждане, иностранцы, лица без гражданства, беженцы, лица с двойным гражданством, т.е. все лица за которыми признано качество правоспособности и дееспособности.Юридические лица – предприятия, их объединения, организация и т.д. Для признания их таковыми требуется их регистрация в государственных органах.Все физические лица имеют равную правоспособность в области частного права с момента рождения.Дееспособность достигается с возрастом (в РФ - с 18 лет). Ее можно ограничить только по решению суда.Для юридических лиц правоспособность и дееспособность возникает одновременно с момента регистрации. 4. Объекты, предметы правоотношений. Объект – это материальные и духовные блага разнообразные фактические общественные отношения: экономические;
- экономические;- политические;- культурные;- юридические (уголовный объект, уголовно - процессуальный);- и прочее. В зависимости от сфер социальной жизни.
Предмет правоотношения: материальное или не материальное благо, либо поведение лица, по поводу которых возникает правоотношение.Предмет – это не любое благо, а только то, которое взаимосвязано: - с общественными интересами; - с интересами личности; - регулирующим правом. Материальные блага: земля, недра, реки, озера, дома, строения, заводы, вещи и др. Например
Объект 1. Конституционно – правовые отношения (право собственности на землю).Гражданско-правовые отношения (купля-продажа, дарение, залог).Финансово – правовые (налог на землю)Семейно-правовые (раздел имущества).2. Конституционные правоотношения, уголовно-правовые отношения, гражданско-правовые отношения.3. Гражданско – правовые; трудовые; административно-правовые. Предмет Земля Земля Деньги, земля ЗемляНематериальное благо: честь, достоинство, интеллектуальная собственность.Поведение человека (оказание услуг по договору, выполнение функций государственным органом, должностным лицом).
4. Юридические факты и их классификация. - это такие жизненные факты, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение либо прекращение юридических отношений.Классификация:По отношению к воле людей- события – являются независящие от воли (стихийные бедствия, рождение, достижение определенного возраста, смерть, истечение сроков).- Действия: 1) правомерные; по отношению к ним 2) противоправные. правовых нормПравомерные делятся по признаку направленности воли людей, совершающих эти действия:- юридические акты (индивидуальные акты административного управления, жалобы, регистрация);- юридические поступки (находка, создание произведения, потребление имущества).(в отличии от актов они могут совершаться недееспособными лицами). Юридические акты делятся на: - односторонние; - двухсторонние.Односторонние влекут правовые последствия независимо от воли других лиц (завещание, административные акты, судебные решения, заявления).Двухсторонние требуют соглашения между двумя лицами или организациями.Фактический состав – совокупность фактов чаще всего встречается (например, получении пенсии).
Тема 19: Правосознание и правовая культура.Вопросы:1. Понятие функции правосознания.2. Виды правосознания.3. Структура правосознания.4. Понятие правовой культуры. Элементы, уровни правовой культуры. 1. Понятие правосознания.Правосознание – это область сознания, отражающая правовую действительность в форме юридических знаний и оценочных отношений к праву и практике его реализации; социально-правовых установок и ценностных ориентаций, регулирующих поведение людей в юридически значимых ситуациях.Сознание возникает в процессе любой деятельности и проявляется в ней. Поэтому функции или назначение правосознания могут быть приняты из результатов деятельности его субъектов.Согласно теоретической концепции, разделяемой иными авторами, основные функции правосознания – познавательная, оценочная и регулятивная.Познавательной функции соответствует определенная сумма юридических знаний, являющихся результатом интеллектуальной деятельности и выражающихся в понятии правовая подготовка.Оценочная функция вызывает определенное эмоциональное отношение личности к разным сторонам и явлениям правовой жизни на основе опыта и правовой практики.Эмоциональное отношение у субъекта возникает по отношению:- к праву;- к правовому поведению других людей и их правовой деятельности;- к правоохранительным органам;- к своему правовому поведению.В результате практической реализации ценностного отношения с участием воли, возникает новое образование – интеллектуально – эмоционально – волевое – правовая установка.Под правовой установкой понимается тенденция или предрасположенность личности определенным образом воспринимать и оценивать информацию, процессы, явления и готовность действовать в отношении их в соответствии с этой оценкой.В своей совокупности установки организуются в систему ценностных ориентаций, основанных на системе убеждений.Доминирующие установки определяют направленность личности, ее жизненную позицию и характеризуют содержательную сторону ценностных ориентаций.Правовая ориентация – это совокупность правовых установок индивида или общности (группы, коллектива), непосредственно формирующих внутренний план, программу деятельности в юридически значимых ситуациях.Регулятивная функция правосознания проявляется в том, что результатом ценностно – правовой ориентации является поведенческая реакция субъекта, выраженная в правомерном или неправомерном поведении.Центральным компонентом правосознания, который определяет соответствующее поведение нормам права являются ценностные отношения к закону.Правосознание является как источником права, так и механизмом его реализации. 2. Виды правосознания.По глубине отражения правовой действительности правосознание бывает:- обыденное (эмпирическое);- профессиональное;- научное (теоретическое).Обыденное правосознание складывается стихийно, под влиянием конкретных условий жизни, личного жизненного опыта и правового образования, доступного населению.Профессиональное правосознание – это правосознание юристов. Оно должно быть теоретическим. К нему вполне подходит такая степень выражения, как идеологический уровень.Научное правосознание формируется на базе широких и глубоких правовых обобщений, знание закономерностей и специальных исследований социально-правовой действительно. По субъектам правовое сознание подразделяется на:- индивидуальное;- групповое;- общественное.Индивидуальное и групповое правосознание носит общественный (социальный) характер. Общественное и групповое правосознание не существует вне индивидуального. 3. Структура правосознания. Правосознание в своей структуре содержит правовую идеологию и правовую психологиюПравовая идеология – систематизированное научное выражение правовых взглядов, принципов, требований общества, классов, различных групп и слоев населения.Правовая психология охватывает совокупность правовых чувств, ценностных отношений, настроений, желаний и переживаний, характерных для всего общества в целом или конкретной социальной группы.Через правовую психологию реализуются: а) правовые обычаи и традиции, присущие правовой культуре; б) ее самооценка, т.е. умение критически оценить свое поведение с точки зрения его соответствия нормам права. Самооценка может завершиться чувством удовлетворения своим поведением или, наоборот, отрицательным отношением к нему. Самооценка может проявляться и в форме таких нравственных категорий, как стыд и совесть.От уровня идеологической подготовки личности зависит возможность контроля ее над эмоциями и чувствами, умение «властвовать собой».Это – свидетельство взаимосвязи правовой идеологии и правовой психологии как структурных элементов правосознания. 4. Понятие правовой культуры. Элементы, уровни правовой культуры.Правовая культура – это сознание и понимание права, осознанное исполнение его предписаний.Иначе правовая культура определяется как разновидность общей культуры, состоящая их духовных и материальных ценностей, относящихся к правовой действительности.Структура правовой культуры включает следующее наиболее крупные элементы, которые у юристов – профессионалов имеют свое определенное содержание и качественный уровень:- право как систему норм, выражающих возведенную в закон государственную волю;- правоотношения как систему общественных отношений, участники которого обладают едиными правами и обязанностями;- правосознание как систему духовного отражения всей правовой действительности;- правовые учреждения как систему государственных органов, обеспечивающих правовой контроль, реализацию права;- правовое поведение, деятельность. Правовая культура включает лишь то, что есть в правовых явлениях относительно прогрессивное, социально-полезное, ценное.Правовая культура – это образ мышления, нормы, стандарты поведения, степень знания населением законов, авторитет норм права, качество правотворчества и правореализация.Известны четыре состояния правовой культуры:- идеолого -психологическое (правовые идеи);- нормативное;- поведенческое (характер правовых действий);- объективированное (правовые учреждения).В зависимости от степени развитости элементов правовой культуры в правовой литературе выделяются уровни правовой культуры:1. высокая правовая культура;2. низкая правовая культура;3. средний уровень правовой культуры. Критериями определения уровня правовой культуры являются следующие общецивилизационные требования;- чувство права и законности;- освоение достижений логико – правового мышления;- совершенствование законодательства;- уровень законопроектных работ;- правопослушное поведение;- правоприменительная деятельность;- разделение властей;- основы юридического образования для всех (преодоление правовой безграмотности, правового нигилизма).
Тема 20: Реализация норм права.Вопросы:1. Понятие реализации правовых норм и ее основные формы. Правомерное поведение.2. Понятие применения права. Стадии процесса применения права.3. Отличие акта применения права от нормативно – правового акта.4. Пробел в праве. Способы преодоления пробелов в праве. Аналогия закона и аналогия права. 1. Понятие реализации правовых норм и ее основные формы. Правомерное поведение.Реализация норм права – это такое поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм через правомерное поведение, т.е. практическая деятельность по осуществлению прав и выполнению юридических обязанностей. Право всегда реализуется через правомерное поведение.Мотивы правомерного поведения:1)осознание долга перед обществом и государством;2) внутренняя убежденность в справедливости юридических обязанностей;3) привычка исполнять закон;4) подражание поведению других лиц;5) желание получить определенные выгоды, награды;6) страх перед наказанием.По степени активности процесса вовлечения личности в правовое регулирование выделяют следующие виды правомерного поведения:1) социально – активное поведение;2) привычное поведение;3) комформистское поведение;4) маргинальное поведение.Реализация норм права есть непосредственный результат правового регулирования, конкретное его проявление.В учебной литературе по характеру правореализующих действий обычно выделяют четыре формы реализации норм права:1)соблюдение – воздержание от поступков, запрещенных действующим правом;2)исполнение – совершение активных поступков по исполнению юридических обязанностей положительного содержания;3)использование – осуществление правомочий лица, правомерные действия по его усмотрению;4)применение – активно-властная деятельность компетентных органов по решению в рамках правовых норм конкретных дел, издание специальных правовых актов. 2. Понятие применения права. Стадии процесса применения права.Правоприменение – это властная деятельность органов государства которые издают акты индивидуального применения на основе норм права.Цель правоприменения:- охранять правовые нормы от нарушений;- наказывать правонарушителей;- ликвидировать вредные последствия правонарушений.Формы применения права:1. оперативно-исполнительное;2. правоохранительное; Субъекты применения права:- в широком смысле законодатель, принимая законы;- в узком смысле, когда речь идет о применении законодательных актов:1) исполнительные органы власти (Указ Президента, ведомств, комитетов, Решения местных органов власти, Приказы, правила, инструкции и т.д. – локальных органов).2) Правоохранительные органы- судьи – приговор, решение, определение;- прокуратура – санкции, постановления- милиция – протокол, приказ- исправительно – трудовые учреждения – приказ, распоряжение.Основные требования к применению права:1) законность2) обоснованность3) целесообразность (оптимальность)4) справедливостьСтадии применения права:- сбор информации (юридических фактов);- оценка, анализ, поиск правовой нормы;- решение. 3. Отличие актов применение от нормативно-правовых актов.1) по субъектам (исполнительные органы и правоохранительные)2) акт применения не имеет нового правового регулирования, не может выходить за пределы закона (он всегда подзаконный). Применяются в развитии определенного конкретного закона.3) Действие начинается с момента принятия, прекращается после исполнения предписания.4) Может быть индивидуального характера и имеющие общее значение (число субъектов не всегда известно – похожи на нормативные акты).5) Может быть однократного действия и длящегося действия – их реакция представляет собой продолжительное правовое состояние (регистрация брака, поступление в ВУЗ и т.д.).6) Содержание акта имеет, как правило, три части: описательную, мотивировочную и резолютивную. 4. Пробел в праве. Способы преодоления пробелов в праве. Пробел в праве – это полное либо частичное отсутствие прав регулирования общественных отношений, которые объективно требуют регламентации.Пробел в праве в общесоциальном смысле это необходимость, порождаемая динамикой общественной жизни, потребность общественного развития. Эта потребность выявляется через средства массовой информации, в выступлениях депутатов во время пленарных заседаний, научных работах специалистов соответствующих отраслей науки, опросы общественного мнения.Пробел в праве в узкоюридическом смысле означает ситуацию, когда с очевидностью вопрос входит в сферу правового регулирования и должен решаться юридическими средствами, но их недостаточно.Причин такой ситуации несколько:- несовершенство законодательства;- Недостаточность учета тенденций общественной жизни;- Изъяны законодательной техники и прочее.Выходом из подобных ситуаций является применение аналогии закона и аналогии права.Аналогия закона – это применение нормы права, регулирующий наиболее близкое, родственное отношение к данному случаю.Аналогия права – это применение общих начал и принципов правового регулирования в рамках одной отрасли или правового института. Такой прием применяется лишь в порядке исключения.Аналогия права и законы запрещена при привлечении к уголовной, административной, дисциплинарной ответственности. Этот запрет основан на принципах римского права: нет преступления, нет наказания не предусмотренного в законе.При применении аналогии пробел в законе не восполняется, а преодолевается, поскольку восполнение пробела является прерогативой правотворческих органов.
Тема 21: Толкование норм права.Вопросы:1) Понятие и значение толкования норм права.2) Уяснения смысла норм права.3) Результаты толкования (толкование норм права по объему).4) Разъяснение норм права. 1. Понятие и значение толкования.Толкование – деятельность органов государства, должностных лиц, общественных организаций, отдельных граждан, направленная на установление содержания норм права, на раскрытие выраженной в них воли законодателя.Значение и применение толкования:1) толкование имеет значение для создания сводов законов, собраний и справочников для учета нормативных актов;2) для разработки новых актов, т.к. они связаны с уже существующими;3) для реализации правовых норм органами суда, прокуратуры, арбитража, при заключении сделок и договоров, в деятельности партий, общественных организаций и т.д.;4) для граждан, т.к. нельзя ссылаться не только на поведение, но и на заблуждение по поводу содержания законов. Цель толкования – правильное, точное и единообразное понимание и применение закона, выявление его сути, которое законодатель вложил в словесную формулировку.Толкование не вносит и не может вносить поправок и дополнений в действующую норму. Толкование призвано лишь объяснять и уточнять то, что сформулировано в законе.В результате толкования не создается норма права, а лишь выявляется выраженная в законе государственная воля.Чаще всего толкование связано с определенным случаем, подлежащим решению.До конца понять смысл отдельных правовых положений и терминов зачастую возможно лишь при тесном переплетении толкования закона и исследования фактических оснований дела.Трудно, например, на основе абстрактных рассуждений уяснить такие законодательные термины, как:- «стечение тяжелых личных и семейных обстоятельств»- «причины уважительные»- «особо злостный характер»- «крупные размеры» и т.д.Причины необходимости толкования:1) абстрактность формулировок;2) наличие специфических терминов;3) особенность конструкций юридического языка построение фраз;4) несовершенство законодательной техники (двусмысленность, безграмотность и т.д.).Толкование норм права предполагает Толкование норм права предполагает два аспекта:- уяснение смысла норм и уяснение;- разъяснение содержания нормы.Уяснению подлежат в принципе все нормативные акты.Разъяснению – лишь те, по поводу которых возникают сомнения или разногласия на практике.За уяснением вовсе не обязательно должно следовать разъяснение, в большинстве случаев достаточно лишь уяснить смысл закона, чтобы вынести решение по делу. 3. Уяснение смысла норм права.Речь идет о различных приемах уяснения норм права –1) текстовом2) систематическом3) историко - политическомВ результате уяснения, используя все приемы интерпретатор дает:- буквальное;- распространительное;- ограничительное толкование. 1) Текстовое толкование или грамматическое. Объектом является текст, т.е. внешняя сторона нормы.Применяется правила грамматики (лексика, синтаксис, пунктуация и т.д.) и логики.Толкуются термины (если сам законодатель не делает этого). При этом используются общеупотребимое литературное значение.Интернациональные и иностранные слова понимаются в том значении, какое они приобрели в родном для законодателя языке.Устанавливается смысловая и грамматическая структура текста; особенно важно, когда норма складывается из нескольких статей одного акта или различных актов.Раскрывается содержание специальных юридических и технических терминов; особых правовых конструкций. Специальные юридические термины (например, истец, неустойка, дознание) вырабатываются правоведением и создаются законодателем.Используются в нормативных актах технические термины, заимствованные из различных отраслей техники, науки, искусства (справочники, словари, помощь специалистов).2) Систематическое толкование- установление систематических связей толкуемой нормы с другими, близкими ей по содержанию, которые могут дополнять, уточнять ее, ликвидировать возможность возникновения пробелов при ее изменении.Связь норм проявляется в том, что одна из норм может:- устанавливать определенные исключения из общего правила, сформулированного в другой норме;- изменять в той или иной степени содержание другой нормы;- ограничивать или расширять объем ее действия.При толковании необходимо использовать связь конкретных норм с общей частью той же отрасли права.3) Историко – политическое толкование.- это исследование социального значения нормы, ее цели, намерений законодателя, общественно – экономической обстановки, обусловившей ее издание.Такое толкование помогает выявить нормы, формально не отмененные, но фактически утратившие свое значение.Иногда в отдельных случаях в результате толкования обнаруживается, что норма- недостаточно ясна или- вызывает сомнение.Причины:- расплывчатость формулировок- недостаточная точность термина или выражения- двусмысленность- неполнота- противоречие внутри самой нормы в силу несовершенства законодательной техники.При обнаружении неясности нормы наиболее верный вариант толкования тот, который:1) более полно и правильно отражает общие принципа права;2) наиболее соответствует требованию охраны прав и интересов граждан;3) оптимально, полно и всесторонне отражает цели принятия акта. 3. Толкование норм права по объему – результаты толкования.- буквальное – точное соответствие с текстом нормативного акта.Нормативному толкованию подвергаются акты, которые с точки зрения компетентного органа нуждаются в дополнительном разъяснении в силу:обнаружившихся затруднений;2) неправильной или противоречивой практики их применения или др. проблемы.Нормативные разъяснения не имеют самостоятельного значения в отрыве от толкуемого акта и полностью разделяют его судьбу:- его отмена или изменение должно приводить к отмене или соответствующему изменению нормативного изменения.Акт нормативного толкования имеет ту же юридическую силу и, как правило, аналогичную форму, что и разъясняемый акт.В Постановления Пленума Верховного Суда (легальное толкование содержится):- определение сферы действия той или иной нормы;- условия, при котором она должна применяться;- круг лиц;- конкретизируются границы применимости норм, близких по содержанию;- решение спорных вопросов и неясность вопросов о подведомственности и подсудности;- детально определяются термины или смысловые выражения, употребляемые в законе;- случаи распространительного или ограничительного толкования и т.д.- расширительное (распространительное) - когда словесная формулировка шире, чем та мысль, которую законодатель вложил в нее;- ограничительное – когда смысл нормы понимается несколько уже, чем это прямо выражено в буквальной формулировке нормы.Причины:1) наличие других норм близкого содержания, которые могут в той или иной степени сузить или расширить объем действия толкуемого предписания (новая норма корректирует старую, не отмененную);2) словесное выражение нормы в силу дефектов оформления недостаточно полно и четко выражает ту мысль, которую законодатель вложил в нее (техническое несовершенство текста).3) (Например, ст. 208 ГК: исковая давность не распространяется на требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов. А в случае смерти вкладчика – наследникам на основании завещательного распоряжения – таким образом, «вкладчики» шире). 4. Разъяснение норм права.- это деятельность определенных органов и лиц, имеющая самостоятельное и специальное значение.Оно должно быть обязательно зафиксировано либо в форме официального акта государственного органа, или иного органа, наделенного властными полномочиями, или в форме советов, не имеющих формально обязательного характера (отдельными лицами).
Тема 22: Механизм правового регулирования.Вопросы:1. Понятие правового регулирования.2. Сфера правового регулирования.3. Механизм правового регулирования. 1. Понятие правового регулирования.Рассмотрение права в аспекте его действия дает главное качество права – способность оказывать реальное воздействие на:- деятельность и поведение людей, а через это- осуществлять прогрессивные изменения в обществе, утверждать цивилизованные взаимоотношения людей.Действие права не осуществляется самопроизвольно.Нужен специальный инструмент, который проводил бы в действие его механизм. Таким инструментом в механизме действия права выступает правовое регулирование.Правовое регулирование – это аспект действия права, который характеризует специальное юридическое воздействие права на поведение и деятельность его адресатов, но непосредственно с ними еще не связан.Правовое регулирование охватывает:1) специфическую деятельность государства (его нормотворческих органов), связанную с выбором типа, методов, способов регламентации, определением соотношения нормативных и индивидуальных средств регулирования, т.е. формированием юридического инструментария.2) деятельность непосредственных участников общественных отношений, направленную на поиск и привлечение средств юридического регулирования, для согласования своего поведения с правом.Выделение данного вида правовой регуляции исключает на практике утверждение монополии государства на «производство права».Область саморегуляции – это область, в которой действия людей имеют правовой характер, но не связаны со специальной юридической регламентацией и не нуждаются в ней.Это вытекает из общедозволительного принципа организации правовой жизни. 2. Сфера правового регулирования. Сфера и пределы правового регулирования указывают на ту область социального пространства, в котором право способно оказывать прогрессивно преобразующее воздействие на общественную жизнь, направлять человеческую деятельность и способствовать ее развитию.Сфера правового регулирования – совокупность неупорядоченных отношений и фактов, урегулирование кот. Объективно невозможно без использования правовых средств.Это область потенциальных правовых отношений.Сфера правового регулирования и сфера действия закона могут не совпадать.В противном случае на практике это привело бы неизбежно к ограничению правовой свободы граждан, их инициативы, области конструктивных действий.Если сводить право только к нормам закона, то тогда сфера его действия ограничивается исключительно законодательными предписаниями. В непосредственной связи с пониманием сферы правового регулирования и его пределов находится понятие предмета правового регулирования. Он отвечает на вопрос: что регулируется правом?- это те разновидности общественных отношений, действий индивидов, которые: а) объективно могут быть урегулированы правом; б) в данных условиях требуют юридического воздействия.Они имеют нормативный характер, т.е. типичны для данных условий, повторяемы, поддаются государственно-правовому контролю, могут быть переведены на язык права, т.е. быть формализованы.Можно говорить об объективной подверженности правового регулирования отношений в:- в сферах производства, распределения и потребления материальных благ (имущественная сфера);- в сфере отправления государственной власти, государственного управления;- в области взаимоотношений личности и государства;- социальной защиты отдельного индивида и сообщества людей в целом от произвола и насилия.Общественные отношения есть самый общий объект воздействия права.Непосредственно предметом правового регулирования выступают многообразные действия, деятельность участников этих отношений.Содержание предмета правового регулирования определяет структуру права (отрасли).Характер регулирования правом отношений предопределяет специфику юридического воздействия или, другими словами – метод.Метод – это совокупность юридических способов правового регулирования:Принято различать следующие способы:- позитивное обязывание – возложение на лиц обязанности к активному действию;- дозволение – представление лицам права на свои собственные активные действия;- запрещение – возложение на лиц обязанности воздержаться от совершения действий, запрещенных законом.Содержание основных способов образует специфический метод правового регулирования:1)директивный (императивный) или2)автономный (диспозитивный).Императивный, или властно-побудительный – строго обязательный, не допускающий отступлений от требований юридического установления. (административного, уголовного, конституционного и иных отраслях).Юридическим фактом для возникновения правоотношений в данном случае является государственно-властное предписание. Диспозитивный метод основан на учете инициативы, самостоятельности в выборе того или иного поведения.Он допускает возможность сторонам урегулировать собственные действия по своему усмотрению.Закон определяет лишь пределы такого усмотрения, либо устанавливаются определенные процедуры (гражданское, семейное право).В его основе лежит договор как источник.В зависимости от сочетаний запретов и дозволений различают два основных типа регулирования:1. общедозволенное, по принципу «дозволено все, кроме того, что прямо запрещено законом»;2. запретительное – «запрещено все, кроме того, что прямо запрещено законом». 3. Механизм правового регулирования.Правовое регулирование – длящийся во времени и в пространстве процесс.Можно выделить две его стадии:1) определение правового положения субъектов права. Нормативное регулирование логически начинается с установления исходного, базового правового положения гражданина или организации. Правовое положение гражданина определяется конституционными правами и обязанностями и основанной на них правоспособности лица. Правовой статус государственных органов составляет их компетенция.2) возникновение правоотношений. Предпосылками к этому выступают определенные жизненные факты. В зависимости от характера правоотношений такие юридические факты могут исчерпываться однократными действиями или событиями либо требуют некоторой их совокупности, так называемого состава.
Тема 23: Правонарушение и юридическая ответственность.Вопросы:1. Понятие, признаки, состав правонарушений.2. Виды правонарушений.3. Понятие и виды юридической ответственности. Принципы юридической ответственности. 1. Понятие, признаки, состав правонарушений.Правонарушение – это виновное противоправное общественно – опасное деяние, совершенное деликтоспособным лицом (субъектом правоотношений), влекущее юридическую ответственность.Признаки:1) это действие или бездействие;2) оно противоправно (нарушение правовых норм содержащих запреты);3) оно виновно (вина – это психическое отношение лица к собственному поведению и его результатам);4) это деяние деликтоспособного лица 5) общественная опасность. Состав правонарушения:Правонарушение характеризуется четырьмя элементами (сторонами), образующими состав правонарушения. Это: Объект – это область общественных отношений, охраняемых правом, в котором произошло деяние.Объективная сторона – характеристика деяния, способ его совершения (группой, с применением оружия, специальных средств, повторно; обстоятельств, причинно – следственная связь между деянием и результатом.Субъект – лицо, совершившее правонарушение, характеристика правонарушителя.Деликтоспособное лицо – способное сознавать значение своих противоправных действий и нести за них юридическую ответственность (смягчающие и отягчающие обстоятельства), специальный субъект.Субъективная сторона – форма вины.Основное правило: незнание закона не освобождает от ответственности. Формы вины:1)Умысел – лицо предвидело вредные последствия и желало их наступления – прямой.2)Косвенный умысел – предвидел и сознательно допускал.3)Неосторожность – предвидел, но легкомысленно рассчитывал на их предотвращение (самонадеянность).4)Преступная небрежность – не предвидел, но мог или должен был предвидеть. 2. Виды правонарушений.1) Преступление – общественно – опасные виновные деяния, предусмотренные уголовным законодательством.Наказания более строгие (существенно ограничивается правовой статус лица) и не только за совершение, но и приготовление, соучастие, покушение, а в некоторых случаях – за укрывательство, недонесение. Давность – 10 лет, особо тяжкие давности не имеют.2) Проступки – виновное противоправное деяние, не являющиеся общественно опасными, влекущее применение не наказаний, а взысканий.Виды:- административное правонарушение;- дисциплинарный проступок – нарушение трудовой, служебной, учебной и воинской дисциплины.Цель уголовного правосудия – охрана общества в целом. Поэтому любое деяние, подлежащее уголовному суду сменяется общественно – опасным. Под административным проступком признается посягающее на государственный или общественный порядок, государственную или общественную собственность, права и свободы граждан, на установленный порядок управления противоправное, виновное действие или бездействие, за которое законодательством предусматривается административная ответственность. Относятся:- проступки в области охраны труда и здоровья;- окружающей среды, памятников истории и культуры;- нарушение ветеринарно – санитарных правил;- правил, действующих на транспорте;- нарушение общественного порядка и т.д.Санкции:- предупреждение;- штрафы;- лишение специального права (управление транспортным средством);- исправительные работы (до двух месяцев);- административный арест и др.Налагаются не позже 2-х месяцев со дня совершения.Определяются Кодексом об административных правонарушениях (давность – 1год).Кодексом законов о труде предусматривается дисциплинарные взыскания:- замечание; - выговор;- строгий выговор;- перевод на нижеоплачиваемую работу;- увольнение.Уставами о дисциплине предусмотрены еще некоторые виды взысканий, соответствующие специфике воинской службы, работы в гражданской авиации, на ж/д транспорте и др.Налагает администрация предприятия, учреждения, организации не позднее 1 месяца со дня обнаружения проступка.Взыскание не может быть наложено позже 6 месяцев со дня совершения проступка. Давность дисциплинарного проступка – один год.Гражданские правонарушения (деликты) – причинение неправомерными действиями вреда личности или имуществу гражданина, а также причинение вреда организации, заключение противозаконных сделок, неисполнение договорных обязательств, нарушение права собственности, авторских прав или изобретательских прав и др.Санкции:- возмещение вреда;- принудительное восстановление нарушенного права;- исполнение невыполнимых обязательств и др. 3. Юридическая ответственность – это применение к виновному лицу мер государственного принуждения за совершенное правонарушения.Может быть возложена на лицо лишь при установлении всех сторон (элементов) состава правонарушения. При возложении уголовной или административной ответственности исходным и решающим является сам факт «вредоносного результата», но и установление: 1) причинно – следственной связи между результатом и поведением лица; 2) вины в виде умысла или неосторожности. Виды:1)Штрафная, карательная ответственность: - за преступления;- за административные или дисциплинарные проступки.Осуществляется только в процессуальной форме и определяются актами государственных органов и должностных лиц:а) уголовная ответственность;б) административная ответственность;в) дисциплинарная (трудовой, учебной, служебной, воинской).2)Правовосстановительная ответственность:- восстановление незаконно нарушенных прав;- принудительное исполнение невыполнимой обязанности.Формы ответственности:1) лишение свободы;2) административный арест;3) административное задержание;4) штраф;5) увольнение с работы;6) возмещение вреда – имущественная ответственность и др.В процессе осуществления ответственности могут применяться предусмотренные законодательством принудительные меры, обеспечивающие производство по делу о правонарушении:- меры обеспечения доказательств (обыски, выемки и др.);- меры пресечения (отстранение от работы, задержание, содержание под стражей);- меры обеспечения исполнения решений (опись имущества, его изъятие).При применении санкций они поглощаются назначенным наказанием, взысканием, принудительным исполнением.Принципы юридической ответственности:1)законность;2)обоснованность;3)нельзя дважды нести ответственность за одно и то же нарушение;4)состязательность процесса, право на защиту;5)неотвратимость наказания.
Тема 24: Законность и правопорядок.Вопросы:1. Понятие и принципы законности.2. Правопорядок и общественный порядок. 1. Понятие и принципы законности.Законность – это совокупность многообразных, но одноплановых требований; связанных с отношением к законам и проведению их в жизнь: требования точно и неуклонно соблюдать законы всеми, кому они адресованы; требование соблюдать иерархию законов и иных нормативных актов; требование того, чтобы никто не смог отменить закон, кроме органа его издавшего.Если эти требования не выполняются, то законность формальная. И тогда власть управляет не с помощью законов, а подзаконным (часто полусекретных) актов и основанных на них дистанционных полномочий должностных лиц либо избирательное правосудие.Принципы законности:1) верховенство закона в иерархии источников;2) верховенство права как принцип социальной регуляции (а не мораль – по знакомству, за взятки);3) верховенство прав и свобод человека. Принципы «все, что не запрещено, разрешено» и «все, что не разрешено, запрещено». Пределы запретов и дозволений.- принцип гуманизма (запрет бесчеловечного и унижающего достоинства обращения и наказания);- принцип уважения собственности;- принцип свободы договора в сфере частного права;- презумпция невиновности в уголовной и административной ответственности.4) принцип формального равенства;- отсутствие избирательности в правоприменении;- соразмерность ограничения прав и свобод преследуемой правомерной цели;- соразмерность правонарушения и наказания;- недопустимость повторного наказания за одно и то же правонарушение.5) принцип надлежащей правовой процедуры;- никто не может быть лишен жизни, свободы или имущества иначе как по решению суда;- состязательность процесса;- обвиняемый не должен доказывать свою невиновность;- никто не обязан свидетельствовать против самого себя (самооговор).6) принцип правовой определенности;- нет преступления, нет наказания, не предусмотренного законом;- закон обратной силы не имеет;- не опубликованные законы не применяются;- незнание закона не освобождает от ответственности.Гарантии- взятые в системе объективно сложившееся факторы и специально предпринимаемые меры упрощения режима точного воплощения требований закона в жизнь.Виды гарантий:1) правовые- совершенствование законодательства;- надзорно - контрольные мероприятия; - судебный контроль; - прокурорский надзор; - общественный контроль.2) Формирование сознания (правовая грамотность)3) Организационная работа- политические (эффективная политическая система);- культурные (правовая культура, юридическая техника); - экономические.2. Правопорядок и общественный порядок.Правопорядок – это процесс соблюдения, исполнения, использования и применения законов и подзаконных актов, итоговое воплощение законности в реальные общественные отношения.Общественный порядок – это определенное качество (свойство) системы общественных отношений, состоящее в такой упорядоченности социальных связей, которое обеспечивает согласованность и ритмичность общественной жизни.Упорядоченная система всех правовых отношений – это и есть правопорядок.Правопорядок – часть общественного порядка. В установлении общественного порядка имеют значение и иные социальные нормы (обычаи, религиозные, нормы общественных организаций и др.).
Тема 25: Правовое государство: понятие, признаки и виды. Правовое положение личности в обществе.Вопросы:1. Понятие и признаки правового государства.2. Правовое положение личности в обществе. 1. Понятие и признаки правового государства.Сам термин «правовое государство» возник и утвердился в немецкой юридической литературе в первой трети XIX века (в трудах К.Т. Велькера, Р. Фон Мола и др.). В англоязычной литературе этот термин не используется; в некоторой мере его эквивалентом является «правление права».Как теоретически развернутая доктрина «правового государства» сформулирована в русле буржуазно – правовой мысли в трудах: Д.Локка, Ш. Монтескье, Д. Адамса, Мэдисона, Джефферсона, Канта, Гегеля.Характерно:- идеи гуманизма;- принципов свободы и равенства всех людей; - неотчуждаемых прав человека;- поиск различных государственно – правовых средств, конструкций и форм (разделение государственных властей, конституционализм, верховенство закона и т.д.) направленных против узурпации публичной политической власти и ее безответственности перед обществом.Правовое государство – это такой тип государства, которое отвечает требованиям демократии и правовой безопасности.Понятие (современное) – правовое государство – правовая форма организации и деятельности публично – политической власти и ее взаимоотношений с индивидами как субъектами права, носителями прав и свобод человека и гражданина. Признаки:1)гуманитарно – правовой (признание и соблюдение неотчуждаемых прав человека);2) нормативно – правовой (верховенство права и правовых законов);3) Институционально – правовой, организационно – властный (надлежащая правовая организация государственной власти на основе принципа разделения властей на законодательную, исполнительную, судебную).Правовое государство предполагает взаимообуславливающее единство:- господства права;- и правовой формы организации политической власти, в условиях которого (единства) признаются и защищаются права и свободы человека и гражданина).Для правового государства необходимо, но не достаточно всеобщее (в том числе и государством) соблюдение законов. Главное – чтобы эти законы были правовыми, т.е. соответствовали требованиям права как всеобщей, необходимой формы и равной меры свободы индивидов.Виды правовых государств:По существу (сущности) разновидностей быть не может, а по форме:- с точко зрения – формы правления;- формы территориального устройства;- а главное – государственного режима, т.е. метод;- принадлежности к правовой системе;- правовой традиции и правовой жизни. Главное – чтобы была достигнута демократия – состояние свободы, равенства защищенности, безопасности (друг от друга и от государства). 2. Правовое положение личности – это ее правовой статус: мера возможного мера должного поведения
система прав и обязанностей, законодательно закрепленная государствами в конституциях, международных правовых актах о правах человека и иных нормативно – юридических актах.В правах и обязанностях не только фиксируются образцы, стандарты поведения, которые государство берет под защиту, считая их:- обязательными;- полезными;- целесообразными для нормальной жизнедеятельностино и раскрывают основные юридические принципы взаимоотношений государства и личности (нет обязанностей без прав, и прав без обязанностей).Структура правового статуса:1. гражданство: для граждан правовой статус в полном объеме; для лиц без гражданства (апатриды) с двойным (бипатриды) иностранцы – объем прав ограничен, главным образом в политической сфере.2. общая правоспособность;3. гарантии;4. законные интересы;5. юридическая ответственность.Содержание (элементы) правового статуса:1) права, свободы – это субъективные права, выражающие не потенциальные, а реальные возможности индивида, закрепленные в конституциях, международно – правовых актах, законах;Субъективное право как юридическая категория предполагает:- возможность пользования определенным социальным благом;- возможность совершать определенные действия и требовать соответствующих действий от других лиц;- возможность обращения к государству с требованием защиты или восстановления нарушенного права (в суд).2) обязанности – это объективно необходимое, должное поведение человека.Это: - целесообразный - социально полезный вариант поведения - необходимый Это не противоречит принципу свободы, т.к. права одних лиц, не подкрепленные обязанностями, не могут быть реализованы.
Тема 26: Международное и национальное право (внутригосударственное право)Вопросы:1. Соотношение национального и международного права (монистическая и дуалистическая концепция).2. Соотношение международного права и национального права по структуре норм, их иерархии.3. Способы трансформации международно – правовых норм в национальное право.4. Специфика отражения международно- правовых норм в отраслях публичного и частного национального права. 1. Соотношение национального и международного права (монистическая и дуалистическая концепция).В современном мире роль международного права стремительно возрастает в силу все возрастающих тенденций взаимовлияния государств, создания с этой целью международных организаций и сообществ. Отсюда неизбежное изменение соотношения внутреннего и международного права. В данном случае мы имеем дело с двумя правовыми системами, соотношение которых протекает противоречиво в аспекте сочетания их норм, преобразования и преодоления коллизий.Пониманию природы этих двух систем дает учет исторического опята их соотношения.Применительно к трактовке соотношения международного и внутринационального права в историческом плане принято выделять два основных направления – монистическое, отдающее предпочтение одной из двух правовых систем, и дуалистическое, в рамках которой были сторонники как равной отдаленности правовых систем друг от друга, так и их взаимодействия при сохранении самостоятельности. Одним из наиболее активных сторонников монистической концепции был Г.Кельзен. Согласно его воззрениям, «между национальным и международным правом нет абсолютной границы». Различие между ними, весьма относительно, и заключается, прежде всего, «в уровне централизации правовой системы или децентрализации». Согласно воззрениям Г.Кельзена, международное и национальное право формируют «единую, универсальную правовую систему». Они выступают как две неразрывно связанные между собой составные части этой системы. Согласно Г.Кельзену, нормы международного права имеют глобальный характер, а юридические нормы, из которых возникают национальные правовые системы, являются локальным. В этом случае международное право не признается в качестве автономной, относительно самостоятельной системы, и тем самым практически исключается возможность его сравнительного исследования с национальными системами права.Другой сторонник монистической концепции Г.Еллинек. По его мнению, международное право является лишь отраслью права, а не относительно самостоятельной системой права. Суть дуалистической концепции заключается в полном признании самостоятельного характера как системы международного права, так и системы внутригосударственного права.Данная доктрина активно развивалась Оппенгеймом, исходившего из того, что «международное право и внутригосударственное право отдельных государств существенно отличаются друг от друга».Отстаивая «дуалистические» позиции, Оппенгейм писал, что международное право «ни в целом, ни частично не может быть частью внутригосударственного права». Отсюда следует, что государственные суды не могут считаться связанными международным правом и в случае противоречия, они применяют норму внутригосударственного права.Дуалистическая концепция получила свое дальнейшее развитие и широкое применение в годы после окончания второй мировой войны. Окончательно сложившийся к этому времени двухполюсный мир, противостояние друг другу различных социально – экономических и политических систем в значительной мере сняли с повестки дня вопрос о едином и неделимом миропорядке, «универсальной правовой системе».В последние десятилетия на фоне нарастающих интеграционных процессов в современном мире отчетливо выявляется тенденция сближения международного и национального права. Этому способствуют следующие явления:- универсализация экономических, транспортных, информационных связей;- обострение масштабных экологических проблем; - массовое перемещение людей и др.В мировом сообществе формируется новый правопорядок, требующий сближения национально-правовых решений и формирование механизмов выработки согласованных и общих решений.Однако, процесс этот противоречив и вызывает ряд негативных тенденций. В первую очередь речь идет о том, что мировое сообщество стремиться обосновать свое право вмешиваться во внутригосударственные аспекты и регулировать их. Поводами для вмешательства во внутренние дела государств становится такие ценности как права человека, контроль за производством оружия массового уничтожения, сохранение планетарной среды и т.д. В результате возникают следующие вопросы:- как совместить суверенные права государств и права международных организаций?- допустимо ли ограничение прав государств и отказ от признания абсолютного суверенитета?- как обеспечить учет интересов сторон?- как оценивать нормы и процедуры международного права, которые служат как раз цели учета интересов различных суверенных государств?Известно, что утверждение приоритета международного права для национального права сопровождается использованием международных принципов, норм и понятий в национальном праве. 2. Соотношение международного права и национального права по структуре норм, их иерархии. Во-первых, обе системы как национального, так и международного права внутренне структурированы, являются многозвенными системами.
Национальное право содержит:- принципы права;- принципы правотворчества;- принципы правоприменения;- систему правовых норм и актов.Международное право состоит из:- общих принципов (Устав ООН);- право международных организаций (конвенции, пакты, декларации, напр. ЮНЕСКО);- право сообществ (межгосударственных объединений ЕС, СНГ и др.);- унифицированные акты и нормы.
В силу схожести по предмету регулирования национального и международного права, международное право все более отчетливо членится на международное публичное и частное (торговое) право. Появляются и новые отрасли: международное экономическое, морское, воздушное, космическое, гуманитарное право. Формируется международное образовательное и экологическое право.Соотносит две вышеназванные системы можно и по характеру правовых норм.Как отмечается в юридической литературе, нормы международного права выражают не властные предписания, а договорное волеизъявление государств, - это координационные, согласительные, рекомендательные, диспозитивные правила. В то время как нормы внутринационального, как известно, в большинстве своем являются властными предписаниями, имеющими как диспозитивный, так и императивный характер.По структуре правовой нормы также имеются различия. Международно – правовым нормам чаще всего присущ один элемент – диспозиция, реже – гипотеза и диспозиция, поскольку международные нормы выражают более высокие обобщающие тенденции развития. Специфична и иерархия норм международного права. Она означает соответствие нового договора императивным нормам международного права, совместимость норм с обязательствами по другим договорам. Отсылочные нормы международного права нередко являются нормами поручениями нижестоящим государственным органам договаривающихся стран решить в международно – правовом порядке те или иные вопросы – подписать соглашения, провести согласования и т.д.Вопрос о соотношении норм международного и внутригосударственного права является довольно сложным и решается, в первую очередь, на конституционном уровне. Именно в конституции определяется принцип соотношения этих двух систем. Так в Конституции РФ этому вопросу посвящена ч.4 ст.15. В ней можно выделить следующие положения:1) устанавливается, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Выделяют три основных источника международного права: принципы, нормы, договоры. Впервые на законодательном уровне используемое понятие правовой системы позволяет считать эти источники ее составной частью;2) отмечается, что не все международные документы одобряются российским государством, а лишь те, с которыми оно согласно и по которым добровольно берет на себя обязательство. Таким образом подчеркивается такой признак одобрения, как «общепризнанные»;3) устанавливается принцип приоритета международного договора, правила которого применяются, если в национальном законе установлены другие правила.Таким образом, очевидно, что конституционные положения служат своего рода «мостом» между национальном и международном правом. В Российской Федерации важнейшими в этом смысле являются нормы ст.79 Конституции РФ о том, что Российская Федерация может участвовать в межгосударственных объединениях и передавать им часть своих полномочий; в ч.4 ст.15 определяется соотношение норм российского и международного права; в п.5 ст.106 определяется субъект ратификации и денонсации международных договоров. 3. Способы трансформации международно – правовых норм в национальное право.Для оказания воздействия на отношения внутри каждого государства нормы международного права должны получить «национальное признание». Включение международно – правовых норм в национальное право означает их трансформацию, которая осуществляется следующими способами:1) прямая трансформация, когда в соответствии с конституцией или законами государства нормы международного права автоматически приобретают силу действующих на территории этого государства. После публикации в специальном издании положения международного акта приобретают силу, превышающую силу не соответствующих ему внутренних законов. При прямой трансформации прекращение или изменение международного договора или иного акта немедленно влечет соответствующие изменения во внутреннем праве;2) инкорпорация,когда нормы международного права, в том числе договорные, непосредственно включаются во внутреннее право. При этом прямая трансформация может предусматриваться лишь для общепризнанных норм международного права (ФРГ, Португалия, Австрия) или для должным образом заключенных и опубликованных международных договоров (Испания).3) опосредованная трансформация означает, что международно – правовые нормы приобретают силу норм внутреннего права лишь в результате издания законодательным органом специального акта. Часто такая процедура предусматривается для наиболее важных международных договоров. При опосредованной трансформации прекращение или изменение международного договора является результатом внутренней процедуры.В некоторых странах (ФРГ, Италия) применяется смешанная трансформация, в которой присутствуют меры как прямой, так и опосредованной трансформации. Существуют различные процедуры признания международных обязательств и уровни их законодательного закрепления. Так в Российской Федерации этот вопрос решается на уровне федерального закона «О международных договорах Российской Федерации», который предусматривает следующие процедуры (ст.6):- выражение согласие на обязательность для Российской Федерации международного договора;- его подписание;- обмен документами, образующими договор;- ратификация;- утверждение;- принятие;- присоединение.Ратификация и денонсация международных договоров в России отнесены к ведению Государственной Думы, принимающей по этому поводу законы, и Совету Федерации (п. «г» ст. 106 Конституции РФ). В упомянутом Законе урегулированы процедуры подготовки, подписания и ратификации международных договоров. А в регламентах палат – порядок их «внутреннего движения».В ряде зарубежных государств процедура заключения международных договоров предусматривается в конституциях. Так в Конституции Франции есть раздел VI «О международных договорах и соглашениях». В конституции Испании в главе третьей «О международных договорах» предусмотрено, что органический закон может разрешать заключение договоров для участия в международных организациях или учреждения национальных организаций, которым передается соответствующая компенсация.Для государств – участников СНГ характерно участие конституционных судов в процедуре признания международных обязательств. Так в России Конституционный Суд вправе решать дела о соответствии Конституции РФ не вступивших в силу международных договоров (п. «г» ч.2 ст.125 Конституции РФ), а в республике Беларусь Конституционный Суд дает заключение о соответствии международных договорных обязательств Конституции, международно – правовым актам, ратифицированным Республикой Беларусь (ст. 127 Конституции). 4. Специфика отражения международно- правовых норм в отраслях публичного и частного национального права.Необходимо учитывать некоторую специфику отражения норм международного права в зависимости от видов отраслей права.В отраслях публичного национального права международно – правовых норм содержится мало в силу того, что этими отраслями регулируются публичные институты и способы обеспечения публичных интересов.Гораздо полнее и шире такие нормы представлены в отраслях частного права, так как подобные отрасли представлены в отраслях частного права, так как подобные отрасли лишены ярко выраженного тяготения к вопросам власти и суверенитета. Существует, как минимум, два способа закрепления международных норм в частном национальном праве:1) в ряде законов есть специальные нормы о международном сотрудничестве в соответствующей сфере. Так ст.65 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан устанавливает, что сотрудничество Российской Федерации с другими государствами осуществляется на основе международных договоров. Соглашения, заключаемые органами здравоохранения, предприятиями и учреждениями, не должны ограничивать права и свободы граждан, закрепленные основами и другими актами.В законе РФ «Об образовании» признается роль международных договоров и соглашений, не противоречащих данному Закону. По прямым договорам в Российской Федерации осуществляется подготовка кадров как в России, так и в зарубежных странах (ст.57). Ст. 58 посвящена внешнеэкономической деятельности, осуществляемой самостоятельно органами управления и образовательными учреждениями. Они могут иметь валютные счета и использовать полученные валютные средства, находящиеся в их собственности.Закон РФ «Об охране окружающей среды» содержит раздел XV «Международное сотрудничество в области охраны окружающей природной среды». В ст. 92 закреплены девять принципов, которыми руководствуется Российская Федерация в сфере международного природоохранного сотрудничества, в ст. 93 - приоритет международных договоров, в ст. 94 – обязанности иностранных юридических лиц и граждан по соблюдению природоохранного законодательства.2) Во многих законах как бы воспроизводятся конституционной нормы. Например, в ст.7 ГК РФ установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью правовой системы России. Оговорено, что международные отношения применяются к отношениям, указанным в п.1 и 2 ст.2 ГК (о защите нематериальных благ и т.д.), непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.В семейном кодексе РФ есть раздел VII «Применение семейного законодательства, к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства». Ст.166 посвящена установлению содержания норм иностранного семейного права судами или органами ЗАГСа в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Если содержание норм иностранного семейного права, несмотря на предпринятые в соответствии с п.1 настоящей статьи меры, не установлено, применяется законодательство Российской Федерации.