До настоящего момента среди ученых нет единого мнения относительно правовой характеристики института защиты гражданских прав. Некоторые ученые отмечают, что в материально-правовом смысле оно связано с содержанием субъективного гражданского права. Право на защиту - одно из правомочий субъективного гражданского права, элементов его содержания и представляет собой возможность применения управомоченным лицом мер правоохранительного характера, соответствующих характеру самого субъективного права[8].Другие определяют защиту прав как самостоятельное - охранительное - субъективное гражданское право[9].
Защита гражданских прав является самостоятельным субъективным правом пронизывающим все сферы гражданского права. Реализуется данное субъективное право путем фактических действий по защите права. Г.А. Свердлык и Э.Л. Страунинг указывает, что реализовать данное субъективное право возможно только при наличии правонарушения[10]. Не согласимся с авторами в этой части, поскольку анализ отечественного законодательства позволяет прийти к выводу о том, что защита гражданских прав возможна как при нарушении гражданского права, так и в случаях его непризнания или оспаривания.
Д.Н. Кархалев высказывает позицию, согласно которой охранительное правоотношение можно именовать правоотношением по защите гражданских прав[11]. Автор указывает, что связь мер гражданско-правового принуждения и охранительного правоотношения состоит в том, что они служат защите гражданских прав. Их возникновение зависит от нарушения субъективного гражданского права, они основываются на охранительных нормах, содержание охранительного правоотношения составляет право на защиту (на гражданско-правовое принуждение) и обязанность его претерпевать. Реализация мер принуждения не может быть вне рамок охранительного правоотношения (если право не восстановлено в добровольном порядке).
Как уже указывалось, основанием для защиты субъективного гражданского права является реальное или потенциальное препятствие для его осуществления, в первую очередь правонарушение.
Содержание права на защиту, т.е. возможности управомоченного субъекта в процессе его осуществления, определяется комплексом норм гражданского материального и процессуального права, устанавливающих:
а) само содержание правоохранительной меры;
б) основания ее применения;
в) круг субъектов, уполномоченных на ее применение;
г) процессуальный и процедурный порядок ее применения;
д) материально-правовые и процессуальные права субъектов, по отношению к которым применяется данная мера.
В ГК РФ закреплены способы защиты гражданских прав. Причем заметим, что перечень этот не является исчерпывающим.
Способ защиты - это санкция, с одной стороны, и действие по восстановлению нарушенного права - с другой. Следовательно, меру принуждения можно рассматривать двояко - как санкцию, несущую неблагоприятные последствия (для правонарушителя), и как способ (действие или систему действий) по восстановлению субъективного гражданского права (потерпевшего лица). Мера принуждения направлена на правонарушителя, хотя одновременно восстанавливает нарушенное право потерпевшего лица.
Способ защиты гражданского права - закрепленная или санкционированная законом правоохранительная мера, посредством которой производится устранение нарушения права и воздействие на правонарушителя.
В ст. 12 ГК РФ перечислены способы, которые включают в себя несколько мер принуждения. Например, восстановление положения, существовавшего до нарушения, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, может быть в виде реституции, виндикации, кондикции (меры принуждения).Однако в статье содержатся способы защиты, которые являются мерой принуждения - взыскание неустойки, возмещение убытков. То есть под одним термином (способ защиты) в статью включены разные по объему понятия (совокупность мер принуждения и мера принуждения). Однако по содержанию и основанию применения способ защиты и мера принуждения - понятия совпадающие. Содержание каждого из указанных способов защиты и порядок его применения конкретизируются в нормах Общей части гражданского законодательства (ст.ст. 13-16 ГК РФ), в нормах, относящихся к институтам сделок, права собственности, обязательственного права. Меры правоохранительного характера должны соответствовать характеру самого субъективного права.
Защита гражданских прав имеет ограничительные пределы. При этом условия и пределы защиты гражданских прав зависят и от содержания субъективного права, так как защищаться может только то и в таких пределах, что и в каких пределах признается, т.е. если какие-либо права в законодательстве не признаются субъективными гражданскими правами, или признаются юридически безразличными, или имеется запрет либо ограничение на их защиту, то они не могут быть защищены в гражданско-правовом порядке[12].
В рамках охранительного правоотношения осуществляется неблагоприятное правовое воздействие на нарушителяи совершаются действия по восстановлению субъективного права. Содержанием охранительного правоотношения в гражданском праве является право потерпевшего на применение мер гражданско-правового принуждения (право на защиту) и обязанность правонарушителя восстановить нарушенное гражданское право (охранительная обязанность). Для охранительного гражданского правоотношения характерна простая структура связей права и обязанности. Потерпевшему принадлежит одно субъективное право, а у нарушителя - одна обязанность по защите права.
Все меры принудительного воздействия (способы защиты) в гражданском праве, применяемые к нарушителям, принято подразделять на четыре группы: меры защиты, меры ответственности, меры оперативного воздействия и меры самозащиты. И.В. Зыкова выделяет лишь три способа реализации защиты гражданского права. Это 1) самозащита прав; 2) применение предоставленных законом мер оперативного воздействия; 3) обращение к компетентным государственным или общественным органам с требованием применить к правонарушителю меры государственно-принудительного характера, в том числе задействовать механизм гражданско-правовой ответственности[13].
До тех пор пока субъективное регулятивное право не нарушено, охранительная обязанность не возникает. До нарушения данная необходимость носит абстрактный характер и поэтому существует в составе регулятивной гражданской обязанности. После же нарушения становится очевидным, в каком размере правонарушитель должен исполнять данную обязанность, которая приобретает конкретный (субъективный) характер.
Защита субъективных гражданских прав охраняемых законом интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, т.е. посредством применения надлежащей формы, средств и способов защиты. Гражданским законодательством в ст. 11 НК РФ установлены органы, которые должны защищать субъективные права. Это суд общей юрисдикции, арбитражный суд и третейский суд. Административный порядок защиты гражданских прав может быть применен только в том случае, если это прямо предусмотрено законом. Так, п. 2 ст. 1248 ГК РФ предусматривает возможность защиты интеллектуальных прав федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. Решения административных органов, уполномоченных на защиту гражданских прав могут быть обжалованы в судебном порядке.
Таким образом, защита гражданских прав представляет собой совокупность действий, направленных на выполнение правоохранительных задач.