Порядок создания юридического лица

Порядок создания юридического лица. В основе возникновения юридического лица лежит волеизъявление других субъектов гражданского права - физических и юридических лиц, обладающих гражданско-правовой правоспособностью и дееспособностью.

Это волеизъявление покоится на стремлении данных субъектов обособить общие для них интересы и имущество, а также юридические средства их достижения См. Шерменевич Г.Ф. Учебник русского гражданского права.

М 1995 с. 90 Вместе с тем наличие такого волеизъявления необходимо, но недостаточно для возникновения юридического лица. Г.Ф. Шершеневич отмечал, что для возникновения юридического лица необходимы 1. Наличность того субстрата, который должен составить его содержание, т.е. группы лиц или имущества 2. Соответствие законным условиям, потому что иначе невозможно существование искусственного лица См. Шерменевич Г.Ф. Учебник русского гражданского права.

М 1995 с. 93 Выполнение этих 2х условий предполагает, что создание юридического лица состоит из 2х стадий подготовительной, на которой разрабатывается локальная нормативная модель юридического лица, воплощаемая в учредительных документах - уставе и или учредительном договоре, и стадии государственной регистрации См. Жилинский С.Э. Предпринимательское право. М 1999. с. 98 Следовательно, с формально-юридической точки зрения, создание юридического лица - это прежде всего определенный порядок, закрепленный существующим законодательством.

Данный порядок зависит от ряда условий, например от того, создается юридическое лицо путем учреждения нового субъекта гражданского права или путем реорганизации уже существующего юридического лица, от того, какова будет его организационно-правовая форма.

Возникновение юридического лица включает в себя непосредственное создание и государственную регистрацию.

В теории и правоприменительной практике выделяют 4е основных порядка создания юридических лиц. Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо создается на основе распоряжения решения собственника имущества или уполномоченного им органа.

Для данного способа характерны 3и основные стадии 1. Издание имущественного распорядительного акта собственником или компетентным органом 2. Организационная работа подбор кадров, выделение средств и т.д 3. Утверждение учредительных документов. В связи с ликвидацией государственной монополии в сфере создания юридических лиц и придание в нашем законодательстве большого значения факту их государственной регистрации этот порядок утратил значение.

Разрешительный порядок характеризуется тем, что инициатива создания исходит от будущих участников учредителей физического лица. Компетентный государственный орган или другое юридическое лицо проверяет законность образования данного юридического лица и дает на то соответствующее разрешение. Для такого способа характерны 1. Инициативный акт учредителей 2. Издание скоординированного согласованного акта компетентного органа или юридического лица, давшего разрешение на создание данного юридического лица 3. Организационная работа. В разрешительном порядке создаются, например, банки, коммерческие юридические лица с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств См напр Закон РФ от 22 марта 1991 г. О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках с изм. от 24 июня 1992 г 25 мая 1995 г 6 мая 1998г. ВВС НФСР. 1991. 16. ст. 499 ВВС РФ, 1992. 34. ст. 1966 СЗРФ. 1995. 22. ст. 1977. 1998. 19. ст. 2066 Явочно-нормативный порядок не требует ни распоряжения, ни специального разрешения.

Такое разрешение в общей форме содержится в норме закона.

Требуются лишь инициатива учредителей, их явка. Компетентный государственный орган лишь проверяет соблюдение установленного порядка образования и соответствия характера и целей создаваемого юридического лица общим требованиям, предъявляемым законодательством к этой организационно-правовой форме, создаваемой данным способом, для которого характерны 1. Инициативный акт учредителей 2. Организационная работа 3. Контрольная работа компетентного органа.

Этот порядок наиболее распространен как во всем мире, так и у нас в стране. Если при разрешительном способе разрешение представляет собой индивидуальный акт применения права, то при нормативно-явочном это нормативный акт общего характера. Основное разрешение на создание юридического лица дается здесь заранее и в общем виде. Далее контроль за созданием юридического лица осуществляется при регистрации данного лица в органах юстиции.

В связи с тем, что при нормативно-явочном способе основной контроль за созданием юридического лица осуществляется при его регистрации, некоторые авторы называют этот способ регистрационным См. Гражданское право Под ред. Е.А. Суханова. М 1994. Т.1, с. 83 Следует согласится с теми юристами, которые считают такое определение неточным См. Гражданское право Под ред. З.И.Цибуленко. М 1999 т.1. с.80 ведь, действительно, государственная регистрация является заключительным этапом в создании любого юридического лица, независимо от того, каким из перечисленных способов оно создаётся. Помимо перечисленных способов создания юридических лиц иногда называют ещё одну разновидность добровольного способа - договорно-правовой порядок, при котором юридическое лицо образуется на основании учредительного договора, заключаемого предприятиями, организующими её гражданами.

Для которого свойственны наличие общей нормы, предусматривающей возможность образования данных, юридических лиц. Цивилистическая школа юридического факультета МГУ им М.В. Ломоносова школа В.П. Грибанова См. Советское гражданское право отв. Ред. В.П. Грибанов, С.М. Корнеев.

В 2 т. т.1. М 1979. Гл. IX Гражданское право под ред. Е.А. Суханова в 2 т. т.1 М 1993. Гл. 7 3 В таком порядке образуются хозяйственные товарищества, ассоциации, концерны. Фактически же заключение учредительного договора означает только одно - юридическое лицо образуется в добровольном порядке.

Но для создания ассоциаций и концернов, как отмечалось выше, требуется предварительное разрешение Государственного антимонопольного комитета РФ, т.е. налицо признаки разрешительного порядка. Если же такого разрешения не требуется, то в любом случае необходима регистрация, в процессе которой проверяется законность создания юридического лица. Это признаки нормативно-явочного порядка. Поэтому нецелесообразно придавать договорно-правовому порядку самостоятельное значение в действительности он имеет черты или разрешительного, или нормативно-явочного способа.

Можно также сказать, что юридические лица создаются 1. По воле собственника или уполномоченного им органа например, государственные и муниципальные унитарные предприятия 2. По воле их будущих членов например, хозяйственные общества и товарищества 3. По воле учредителей, создающих имущественную базу юридического лица, но не являющихся его участниками например фонды. Во всех случаях государство контролирует создание юридических лиц, что реализуется в форме государственной регистрации.

В ней же реализуется признание за юридическим лицом и предоставление ему государством правосубъектности. Гражданский кодекс вводит новую систему государственной регистрации юридических лиц. Для неё характерны обязательность определение единого субъекта, осуществляющего государственную регистрацию органы юстиции наличие единого государственного реестра юридических лиц, открытого для всеобщего ознакомления контрольная функция осуществляющих государственную регистрацию органов, которая выражается в соблюдении установленного законопорядка образования юридического лица и проверке соответствия его учредительных документов закону исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации возможность защиты субъективного гражданского права на создание юридического лица путём обращения в суд с жалобой на отказ в государственной регистрации или уклонении от такой регистрации ст. 51 ГК . До введения в действие закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок их регистрации См. ст. 8 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. 52 - ФЗ О введении в действие части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации недостаточно современный в частности, существуют несколько видов государственных органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц и являющихся держателями Единого государственного реестра. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации п. 2 ст. 51 ГК . Причем в отличие от ранее действовавшего законодательства, в соответствии с которым регистрация коммерческих организаций осуществлялась органами местной администрации, ГК предусматривает регистрацию в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации.

Пока такового нет, можно лишь предположить, о каких органах идёт речь, ими могут стать территориальные органы или управления юстиции, нотариальные конторы, суды. Отказ в регистрации возможен лишь в 2х случаях 1. В случае нарушения установленного законом порядка образования юридического лица 2. В случае несоответствия учредительных документов закону.

Отказ по мотивам нецелесообразности не допускается.

В любом случае отказ в государственной регистрации может быть обжалован в суд. В отношении порядка регистрации необходимо руководствоваться Указом Президента Российской федерации от 9 июня 1994 г. 1482 Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации. Данные государственной регистрации в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование включаются в единый государственный реестр юридических лиц ст. 51 ГК . В тоже время обращаем внимание на то, что исходя из ГК реестр должен быть единым для всех и открытым для всеобщего ознакомления.

В настоящее время существуют 2 государственных реестра.

Ведение одного из них осуществляет государственная налоговая служба РФ См. Положение о порядке ведения государственного реестра предприятий.

Утверждено ГНС 12 апреля 1993 г. ЮУ-4-12 65Н , второй Государственный реестр предприятий с иностранными инвестициями, а также аккредитованных в России представительств иностранных фирм ведет Государственная регистрационная палата при Министерстве Юстиции РФ созданная постановлением Правительства РФ от 6 июня 1994 г. 655 . 2. Реорганизация юридического лица. Проблема прекращения деятельности юридических лиц актуальна в силу того, что при этом происходит выбытие лица из числа субъектов гражданского права, вследствие чего необходимо решить вопрос о судьбе обязательств, участником которых было прекращающее деятельность юридическое лицо. Можно выделить 2 критерия классификации разновидностей прекращения деятельности юридических лиц - в зависимости от органа, принявшего решение о прекращении деятельности субъекта, либо в зависимости от наличия правопреемства.

В зависимости от органа, принимающего решение о прекращении деятельности юридического лица, можно выделить добровольное и принудительное распорядительное прекращение деятельности.

Добровольным основанием является решение органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами п. 1 ст. 57, п.2 ст. 61, п.1 ст. 68 ГК . К распорядительным основаниям относятся решение учредителей участников п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61 ГК , решение уполномоченных государственных органов п. 2 ст. 57 ГК , решение суда п. 2 ст.57, п.2 ст.61, ст. 65 ГК . К ним примыкает реорганизация юридического лица с согласия уполномоченных государственных органов См. п.3 ст. 57 ГК, ст. 17 Закона О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках Из анализа ст. 113-115, 120, 294 - 300 ГК следует, что государственные и муниципальные как казенные, основанные на праве оперативного управления, так и основанные на праве хозяйственного ведения предприятия и финансируемые собственником учреждения прекращают деятельность только в распорядительном принудительном порядке.

К остальным организационно-правовым формам применимы оба вида оснований.

Достижением является то, что прекращение по решению уполномоченных государственных органов допускается только в случаях, установленных законом, по закрытому перечню актов, предусмотренных только ГК п. 2,3 ст. 57, п. 2 ст. 61, п.1,3 ст. 65 ГК . С точки зрения последствий прекращения юридических лиц различают реорганизацию - относительное прекращение юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам и ликвидацию - абсолютное прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся, обязанными по отношениям, в которые реорганизуемое юридическое лицо. И реорганизация, и ликвидация юридического лица может быть как добровольной, так и принудительной.

Реорганизация юридического лица проводится в одной из 5 форм предусмотренных законом ст. 57 ГК . Это слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Обращают на себя две особенности принудительной реорганизации во-первых, она в отличие от добровольной реорганизации может быть осуществлена только в формах разделения либо выделения такую реорганизацию иногда называют разукрупнением во-вторых, она в отличие от принудительной ликвидации может быть произведена во внесудебном порядке, по решению уполномоченных государственных органов.

Добровольная реорганизация осуществляется по решению самого юридического лица - его учредителей участников либо органа, уполномоченного на принятие таких решений учредительными документами. Слияние - такая форма реорганизации, при которой права и обязанности двух прекращающих деятельность юридических лиц переходят к новому юридическому лицу. Присоединение - форма реорганизации, при которой в состав юридического лица, не прекращающего свою деятельность, вливается прекращающее деятельность юридическое лицо. Разделение - форма реорганизации, при которой права и обязанности прекращающего деятельность юридического лица переходят к двум либо более новым юридическим лицам. Выделение - форма реорганизации, при которой образуется новое юридическое лицо, являющееся правопреемником реорганизовавшегося юридического лица, деятельность которого не прекращается.

Выделение - единственная форма реорганизации, при которой не прекращается деятельность ни одного юридического лица. Преобразование - такая форма реорганизации, при которой происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица. Реорганизация в формах слияния, разделения, выделения и преобразования считается законченной с момента осуществления государственной регистрации новых юридических лиц. Реорганизация в форме присоединения оканчивается моментом внесения в государственный реестр юридических лиц записи опреращении деятельности присоединенного юридического лица. В некоторых случаях при реорганизации необходимо предварительное согласие государственных органов.

Необходимость такого согласия а если точнее - необходимость представления особых документов может быть установленная законом.

В настоящее время закон РСФСР от 22 марта 1991 г. О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках с изменениями и дополнениями, внесенными Федеральными законами от 25 мая 1995г. и от 6 мая 1998 г. предусматривает либо получение согласия Государственного антимонопольного комитета ныне Министерство по антимонопольной политике, либо его обязательное уведомление. Согласие необходимо, если осуществляется 1. Слияние или присоединение любых объединений ассоциаций и союзов коммерческих организаций 2. Слияние или присоединение коммерческих организаций, общая сумма активов которых составляет более 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда 3. Разделение или выделение унитарных предприятий, стоимость активов которых более 40 тысяч минимальных размеров оплаты труда, если в результате появится хозяйственный субъект, доля которого на рынке превысит 35 . Уведомление антимонопольных органов о состоявшейся реорганизации должно быть осуществлено, если в результате слияния или присоединения стоимость активов превысит 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Обращает внимание на себя тот факт, что при реорганизациях происходит только общее а не сингулярное правопреемство, т.е. к образовавшимся в результате реорганизации юридическим лицам переходят все права и обязанности реорганизуемого юридического лица. В связи с этим в процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением статуса субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности.

Наиболее актуальна эта проблема безусловно для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.

При реорганизации составляются разделительный баланс в случаях слияния, преобразования и присоединения. Разделительный баланс должен содержать бесспорный ответ на вопрос о судьбе каждого обязательства, т.е. из баланса должно безусловно следовать, к какому именно юридическому лицу перешло то или иное обязательство и передаточный акт, и разделительный баланс должен включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых реорганизующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.

Один из наиболее важных вопросов, возникающих в процессе реорганизации вопрос защиты прав контрагентов реорганизующегося юридического лица. Цель правового регулирования - не допустить ущемления прав контрагентов, особенно в тех ситуациях, когда в результате реорганизации одному из вновь образованных юридических лиц передается большинство обязательств, а другому - большая часть имущества.

Кроме того, в результате реорганизации может произойти исключение либо уменьшение ответственности определенных лиц, например при преобразовании общества с дополнительной ответственностью в производственный кооператив. ГК РФ предусматривает три способа защиты прав кредиторов при реорганизации.

Первый способ связан с порядком проведения реорганизации, в соответствии с которым, во-первых, все кредиторы должны быть письменно уведомлены о том, что в отношении юридического лица принято решение о реорганизации.

Обязанность уведомления лежит на учредителях участниках юридического лица либо на органе, принявшем решение о реорганизации это может быть либо орган юридического лица, уполномоченный на принятие таких решений учредительными документами, либо государственный орган при выделении и разделении в случаях, указанных в законе, либо суд. Федеральный закон от 24 ноября 1995 г. Об акционерных обществах в п. 5 ст. 15 и Федеральный закон от 8 февраля 1998г. Об обществах с ограниченной ответственностью в п. 5 ст. 51 устанавливают 30-тидневный срок, исчисляющийся с даты принятия решение о реорганизации, для уведомления кредиторов.

Последствия пропуска этого срока законы не указывают представляется, что кредитор, уведомление которому направлено более чем за месяц, может предъявить к реорганизуемым АО или ООО требование о возмещении вызванных просрочкой убытков. В случае реорганизации общества с ограниченной ответственностью помимо письменного уведомления всех контрагентов должна осуществляться публикация о реорганизации. В соответствии с п. 5 ст. 51 Федерального закона Об обществах с ограниченной ответственностью общество обязано опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении о реорганизации. Федеральным законом Об акционерных обществах необходимость публикации не предусмотрена.

Во-вторых, уведомление о реорганизации должно содержать предложение каждому кредитору потребовать прекращения либо досрочного исполнения всех обязательств, должником по которым является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения вызванных этим убытков.

Таким образом, кредитору предоставляется право решать вопрос о прекращении гражданско-правовых отношений с реорганизуемым юридическим лицом. В связи с этим возникают как минимум две очень важные проблемы 1. В течение какого времени кредитор может решать вышеуказанный вопрос? 2. Возможны ли и на каких условиях договоренность реорганизуемого юридического лица с контрагентами о непредъявлении требований о досрочном исполнении обязательств? Первая проблема возникает тогда, когда реорганизуемое юридическое лицо в уведомлении о реорганизации указывает конкретный срок предъявления требований кредиторов.

Например, в уведомлении сказано, что требования могут быть заявлены в течение 2х месяцев с момента получения уведомления в противном случае будет считаться, что контрагент требование не предъявит.

Проблема вызвана тем, что ГК РФ не содержит конкретных сроков для предъявления требований контрагентов. Из этого, следует вывод о том, что в силу ГК РФ контрагент может потребовать прекращения обязательств в любой момент в плоть до окончания реорганизации. Следовательно, указание в уведомлении конкретного срока ущемляет права контрагентов, что является недопустимым. Таким образом, представляется, что указание в уведомлении о реорганизации каких-либо сроков для предъявления претензий не должно иметь юридической силы - у контрагента в любом случае сохраняется право предъявить требование до окончания срока реорганизации См. Очевидно, предъявление такого требования например, непосредственно перед внесением в государственный реестр юридических лиц соответствующих записей об образовании новых субъектов делает невозможным завершение реорганизации либо дает основание впоследствии признать регистрацию недействительной В связи с этим возникает вопрос о применимости сроков, установленных Федеральными законами названные выше. Федеральный закон Об акционерных обществах содержит две категории сроков, даваемых контрагентам на предъявление требований 1. 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения, преобразования 4. 2 п. 15 ст. 15 Закона 2. 60 дней с даты направления уведомления о реорганизации в форме разделения и выделения 4. з п. 5 ст. 15 Закона. В соответствии с п. 5 ст. 51 Федерального закона Об обществах с ограниченной ответственностью независимо от формы реорганизации контрагентам дается 30 дней с даты направления уведомления либо с даты публикации объявления.

Таким образом, при реорганизации обществ кредиторы могут предъявить свои требования в течение строго определенных сроков.

С одной стороны, установление этих сроков дает кредиторам дополнительные гарантии, т.е. защищает их интересы.

С другой - истечение данных сроков, очевидно, лишает контрагентов права предъявить свои требования данные сроки представляются пресекательными. То есть неисключены ситуации, когда контрагенты обществ, находящихся в процессе реорганизации, окажутся в более невыгодном положении, чем контрагенты других юридических лиц, т.к. последние могу предъявлять свои требования вплоть до окончания реорганизации. Поэтому, можно сделать вывод, что нормы специальных законов в некоторых случаях ухудшают по сравнению с ГК РФ положение контрагентов обществ, тем самым противореча сути ГК РФ но рассматриваемые положения законов должны применяться, т.к. в прямое противоречие с нормами ГК РФ не вступают.

Более того, как будет показано ниже, установление специальных сроков для предъявления требований контрагентов имеет существенный положительный эффект. Следующая проблема, возникающая при использовании рассматриваемого способа защиты интересов кредиторов проблема возможности достижения соглашения между реорганизуемым юридическим лицом и контрагентами.

Причина возникновения этой проблемы кроется в том, что ГК РФ, поставив цель защитить интересы контрагентов, оставил открытым вопрос о защите реорганизуемого должника от недобросовестных действий контрагентов. В настоящее время налицо явная несбалансированность интересов реорганизуемого должника и его кредиторов.

Кредиторам дается право потребовать прекращения либо досрочного исполнения всех обязательств должника с возмещением всех убытков. Очевидно, что ни одно даже самое благополучное и платежеспособное лицо не в состоянии сразу исполнить одновременно предъявленные требования по обязательствам, срок исполнения которых не наступил и будет наступать в разные периоды времени. Безусловно, одновременное предъявления всех либо даже не всех, а нескольких крупных требований в большинстве случаев может означать банкротство юридического лица. Причем единственной причиной банкротства в этом случае будет чрезмерная защита контрагентов при реорганизации, предоставляемая им законом.

Закон не дает ответа на вопрос о том, как добросовестному субъекту, желающему реорганизоваться, защитить себя от действий недобросовестных контрагентов, предъявляющих требования о прекращении обязательств, например с единственной целью погубить юридическое лицо. Более того, даже если контрагенты являются добросовестными, для реорганизуемого юридического лица возникает ситуация правовой нестабильности, когда субъект в любой момент до окончания реорганизации должен быть готов одновременно исполнить все свои обязательства.

Конечно, это ставит реорганизуемое юридическое лицо в крайне неудобное положение, может повлечь возникновение у него убытков.

Поэтому вполне объяснимо, что с целью избежать возникновения указанной нестабильности реорганизуемое юридическое лицо пытается достичь соответствующих договоренностей с контрагентами. Нередко заключается соглашение, в соответствии с которым контрагент обязуется не предъявлять реорганизуемому юридическому лицу никаких требований, т.к. не сомневается, что реорганизация не нарушит его прав. Каковы последствия такого соглашения? С одной стороны, реорганизуемое юридическое лицо получает возможность спокойно завершать реорганизацию и вести хозяйственную деятельность, не опасаясь неприятных неожиданностей.

С другой - заключение какого бы то ни было соглашения не лишает контрагента права предъявить требования, т.к. п. 2 ст. 60 ГК РФ сформулирован императивно Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Таким образом, в случае нарушения контрагентом условий соглашения реорганизуемое юридическое лицо снова окажется в незащищенном положении что особенно опасно, если контрагент является недобросовестным. С целью избежать возможных отрицательных последствий и защитить интересы реорганизуемого юридического лица, можно, включать в соглашение с контрагентом, помимо его обязательства не предъявлять требование, условие о штрафе, выплачиваемом в случае предъявления требования этот штраф, например, может быть равен сумме предъявленного требования. Поскольку заключение такого соглашения закону не противоречит, указанный в нем штраф будет подлежать уплате.

Более того, даже в случае отсутствия в соглашении условия о штрафе нарушение условия о непредъявлении требований может повлечь возмещение контрагентом убытков, причиненных нарушением договора проблема состоит в том, что необходимо доказать размер убытков. Поэтому интересы реорганизуемого юридического лица должны быть защищены законом.

Внесение в закон соответствующих изменений позволило бы сбалансировать интересы сторон в процессе реорганизации.

Второй способ защиты интересов контрагентов - установленная в ГК РФ обязательность составления реорганизационных документов передаточного акта и разделительного баланса, в которых обязательно должны быть указаны правопреемники по всем обязательствам юридического лица. В силу п. 2 ч. 2 ст. 59 ГК РФ непредставление вместе с учредительными документами реорганизационных документов, а также отсутствия в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут за собой отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При этом возникает вопрос, на который ГКРФ ответа не дает каковы последствия осуществления реорганизации с нарушением требований п. 2 ч. 2 ст. 59? Очевидно, что последствиями должны быть ликвидация новых юридических лиц на основании признания судом недействительной регистрации образовавшихся в результате реорганизации юридических лиц в соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 61 ГК РФ . Кроме того, обращает на себя внимание еще один недостаток ГК РФ не определены последствия неуведомления кредиторов в соответствии с п. 1 ст. 60 ГК РФ подробнее об этом говорилось выше. Совершенно нужную позицию в этом вопросе занял Федеральный закон Об обществах с ограниченной, п. 5 ч. 2 ст. 51 которого устанавливает, что государственная регистрация обществ, созданных в процессе реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов.

Очевидно, что при реорганизации ООО в случае неуведомления кредиторов либо непредоставления в регистрирующий орган доказательств уведомления суд может принять решение о недействительности регистрации новых юридических лиц. При реорганизации юридического лица иной чем ООО организационно-правовой формы возможность принятия судом такого решения вызывает сомнения.

Представляется необходимым внести в ГК РФ изменения, в соответствии с которыми при реорганизации любого юридического лица на государственную регистрацию представляются не только учредительные документы и передаточный акт разделительный баланс, но и документы, доказывающие уведомление контрагентов о реорганизации.

Третий способ защиты интересов кредиторов при реорганизации - установление в законе последствий невозможности определения из реорганизационных документов правопреемника реорганизованного юридического лица. В соответствие с п.3 ст. 60 ГК РФ, если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника по конкретным обязательствам, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами, обращает на себя внимание тот факт, что п. 3 ст. 60 ГК РФ содержится юридически не совсем точная формулировка говорится о солидарной ответственности, в то время как очевидно, что фактически речь идет о солидарной обязанности, только при неисполнении которой возможно предъявление требования о солидарной ответственности.

Из положения о солидарной обязанности можно сделать как минимум два важных вывода Во-первых, солидарная обязанность возникает только в том случае, если из разделительного баланса нельзя определить конкретного правопреемника.

При этом сам баланс был составлен и представлен в регистрирующие органы.

Во-вторых, установление солидарной обязанности исключает признание недействительной государственной регистрации юридического лица что, как было сказано выше, не исключается при непредставлении реорганизационных доказательств в регистрирующие органы. Из буквального толкования закона не следует возможность контрагента предъявить требование об исполнении обязательства любому из вновь созданных юридических лиц, если после завершения реорганизации выяснится, что разделительный баланс не был составлен. С целью защиты интересов кредиторов необходимо внести в ГК РФ изменения, в соответствии с которыми солидарная обязанность новых юридических лиц по сделкам реорганизованной организации возникает и в случаях отсутствия разделительного баланса.

Таким образом, прекращение деятельности юридических лиц может иметь место в двух формах с правопреемством реорганизация без правопреемства ликвидация. Исходя из статей 57-60 ГК реорганизация юридического лица может иметь место в форме слияния объединения нескольких юридических лиц в одно, к которому в соответствии с передаточным актом переходят права и обязанности каждого из них присоединение поглощение одного юридического лица другим, к которому переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом разделения создание на основе одного юридического лица новых самостоятельных юридических лиц, к которым на основе разделительного баланса переходят права и обязанности разделенного юридического лица выделения из существующего с сохранением последнего к новому юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного, в соответствии с разделительным балансом преобразования, т.е. изменения организационно-правовой формы к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного в соответствии с передаточным актом. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Единственным исключением из этого общего правила является реорганизация в форме присоединения, которая считается состоявшейся с момента внесения в Государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Как подчеркивает А. Маковский и С. Хохлов, в условиях частых преобразований юридических лиц необходимы четкие гарантии прав кредиторов реорганизуемых юридических лиц. Кодекс не допускает, как это было в прошлом, уклоняться с помощью реорганизации от уплаты прежних долгов См. Маковский А Хохлов С. Жизнь по новым правилам Российская газета 1994 8 дек К возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица передаточный акт или разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в том числе оспариваемым в отношении всех его кредитов и должников. Названные документы утверждаются тем, кто принял решение о реорганизации юридического лица Решение о реорганизации принимается участниками, либо уполномоченным на то органом юридического лица, либо в предусмотренных законом случаях уполномоченным государственным органом и представляются для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц непредставление их влечет за собой отказ в государственной регистрации. Если нет возможности четко определить правопреемника, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность перед кредиторами.

Следует обратить внимание на специфику реорганизации отдельных юридических лиц преобразования хозяйственных обществ и товариществ одного вида в хозяйственные общества и товарищества другого вида, а также в производственные кооперативы ст. 68 ГК реорганизации обществ с ограниченной ответственностью ст. 92 ГК преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив ст. 104 ГК реорганизации производственных кооперативов в хозяйственные товарищества или общества ст. 112 ГК реорганизации государственных и муниципальных предприятий и финансируемых собственниками учреждений ст. 114, 115, 294-300 ГК . Таким образом, в соответствии со ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим кодексом При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником акционером общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества.

Отчуждение бывшим товарищем принадлежащих ему долей акций не освобождает его от такой ответственности.

Правила, изложенные в настоящем пункте, соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив.

В соответствии со ст. 92 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

Иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются настоящим кодексом и другими законами.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.

В соответствии со ст. 104 ГК РФ акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются настоящим кодексом и другими законами.

Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

В соответствии со ст. 112 ГК РФ производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются настоящим Кодексом и другими законами.

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество. В соответствии со ст. 114 ГК РФ унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органами местного самоуправления.

Размер уставного фонда предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не может быть менее суммы, определенной законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. До государственной регистрации предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником.

Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан провести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда. В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов.

Кредитор предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение дочернее предприятие. Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя.

Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных п. 3 ст. 56 ГК РФ субсидиарная ответственность по его обязательствам. Это правило также применяется к ответственности предприятия, учредившего дочернее предприятие, по обязательствам последнего. В соответствии с ст. 115 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, по решению правительства РФ на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, может быть образованно унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления федеральное казенное предприятие. Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый правительством РФ. Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.

Права казенного предприятия на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии со ст. 296 и ст. 297 ГК РФ. Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по решению правительства РФ. В соответствии со статьями 274-300 ГК РФ, государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с ГК РФ. Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законом решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает директора руководителя предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества.

Собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия.

Предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный складочный капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Казенное предприятия, а также учреждение в отношении закрепленного за ним имущество осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им. Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, вправе изъять лишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Казенное предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником его имущества. Учреждение не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете.

Если в соответствии с учредительными документами учреждению представлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. Право хозяйственного ведения или право оперативного управления имуществом, в отношении которого собственником принято решение о закреплении за унитарным предприятием или учреждением, возникает у этого предприятия или учреждения с момента передачи имущества, если иное не установлено законом и иным при правовыми актами или решением собственника.

Плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении, а также имущество, приобретено унитарным предприятием или учреждением по договору или иным основаниям, поступают в хозяйственное ведение или оперативное управление предприятия или учреждения в порядке, установленном ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами для приобретения права собственности.

Право хозяйственного ведения и право оперативного управления имуществом прекращаются по основаниями и в порядке, предусмотренном ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами для прекращения права собственности, а также в случаях правомерного изъятия имущества у предприятия или учреждения по решению собственника.

При переходе права собственности на государственное или муниципальное предприятие как имущественный комплекс к другому собственнику государственного или муниципального имущества такое предприятие сохраняет право хозяйственного ведения на принадлежащее ему имущество. При переходе права собственности на учреждение к другому лицу это учреждение сохраняет право оперативного управления на принадлежащее ему имущество. 3. Ликвидация юридического лица порядок, структура, органы управления и основания принятия решений о ликвидации.

Ликвидация, то есть прекращение деятельности юридического лица без правопреемника, может состояться как по решению участников или уполномоченного ими органа, так и независимо от воли участников при наличии предусмотренных оснований. Участники вправе в любой момент принять решение о ликвидации юридического лица. Это решение может быть принято, в частности в связи с истечением срока, на который создавалось юридическое лицо в связи с достижением цели, ради которой оно было создано в связи с признанием судом регистрации юридического лица недействительной Независимо от воли участников юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления лицензируемой деятельности без лицензии в случае осуществления запрещенной законом деятельности в связи с неоднократным грубым нарушением действующего законодательства в связи с систематическим осуществлением неуставной деятельности для общественных и религиозных организаций, благотворительных и иных фондов вследствие несостоятельности банкротства. Это положение распространяется на коммерческие организации кроме казенных предприятий, потребительские кооперативы, фонды. Требование о ликвидации предъявляется в суд государственным органом или органом местного самоуправления, имеющим на это право.

Таким образом, ликвидация бывает добровольная и принудительной.

Порядок ликвидации установлен главой IV Юридические лица Гражданского кодекса РФ. Согласно ст. 61 ГК РФ под ликвидацией понимается прекращение существования юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства другим лицам.

Ликвидация может быть осуществлена по решению его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами при признании недействительной регистрации юридического лица по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения лицензии либо деятельности, запрещенной законом в других случаях, предусмотренных законодательством, наприме, в соответствии с от ст. 65 ГК РФ банкротство юридического лица как я уже указывала выше. Причем во всех случаях, кроме первого требуется участие арбитражного суда. Наиболее распространенный случай ликвидации юридического лица - добровольная ликвидация организации, находящейся в частной собственности физических лиц. Учредители на общем собрании приняли решение ликвидировать свою организацию.

Это решение должно быть отражено в протоколе собрания и письменно сообщено органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что организация находится в процессе ликвидации.

В соответствии с требованием статьи 62 ГК РФ, учредители назначают ликвидационную комиссию по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию данной организации. В ее состав могут входить руководящие лица организации, члены трудового коллектива, учредители или их представители.

Состав и сроки работы ликвидационной комиссии фиксируются в протоколе общего собрания. С этого момента все дела организации переходят к ликвидационной комиссии и она начинает свою работу. Первое, что должна сделать ликвидационная комиссия это установить срок, в течение которого кредиторы ликвидируемой организации могут предъявить к ней претензии о возврате задолженностей. Для этого, согласно ст. 63 ГК РФ, ликвидационная комиссия обязана опубликовать в официальной печати объявление о ликвидации и о порядке и сроке предъявления требований её кредиторами. Одновременно письменно уведомляются об этом все кредиторы.

Срок предъявления требований должен быть не менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации организации. Ликвидационная комиссия после утверждения её состава принимает на себя все полномочия по управлению делами юридического лица, на этом основании и согласно п. 1.2. Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утвержденного письмом Центрального банка России от 9 июля 1992 г. 14, она направляет в банк заявление о прекращении списания денежных средств со счетов ликвидируемой организации без своего согласия.

Далее принимаются все меры по взысканию дебиторской задолженности, т.е. предъявляются официальные требования о её погашении юридическими и физическими лицами, имеющими перед ликвидируемой организацией дебиторскую задолженность. В случае необходимости направляются иски в суды. При этом у ликвидационной комиссии нет права требовать досрочного погашения дебиторской задолженности, срок платежа по которой ещё не наступил.

Если в момент заключения договора, по которому на стадии ликвидации у ликвидируемой организации имеется дебиторская задолженность, стороны не знали о предстоящей ликвидации, которая происходит ранее наступления срока платежа по договору, то по требованию одной из сторон, чаще всего по требованию ликвидируемой организации как наиболее заинтересованной в этом, условия договора, касающиеся сроков оплаты, могут быть изменены на основании п. 1 ст. 451 ГК РФ по взаимному соглашению сторон.

Если стороны не достигнут соглашения о приведении договора в соответствии с существенно изменившимися обстоятельствами, то договор может быть расторгнут либо изменен судом. Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на письменное предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствие - в 30и дневный срок. Если первоначальные условия договора не будут изменены либо договор не будет расторгнут по решению суда или соглашению сторон, то у организации - дебитора не возникнет обязанности по досрочному внесению платежей.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой организации, перечень предъявляемых кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения, которые утверждаются учредителями по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. На стадии составления промежуточного ликвидационного баланса ликвидирующая организация должна произвести полную инвентаризацию имеющихся ценностей в соответствии со статьей 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 года 129 ФЗ О бухгалтерском учете и согласно пункту 17 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в РФ, утвержденного Приказом Минфина России от 26 декабря 1994 года 170. Инвентаризация проводится в соответствии с Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными Приказом Минфина России от 13 июня 1995 года 49. В рамках полной инвентаризации, для выявления непогашенных задолженностей, проводится инвентаризация имеющихся у ликвидируемой организации кредиторской и дебиторской задолженностей, порядок проведения которой регламентируется разделом Инвентаризация расчетов этих Методических указаний.

Подготавливая документы к составлению промежуточного ликвидационного баланса, главный бухгалтер должен проводить глубокий анализ финансового состояния предприятия на стадии ликвидации, чтобы иметь возможность своевременно принять все меры к полному погашению задолженностей и обезопасить свою организацию от судебных разбирательств с кредиторами, ведь это может значительно увеличить период проведения ликвидации.

Если имеющихся у организации денежных средств на стадии составления промежуточного ликвидационного баланса будет недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия, согласно пункту 3 статьи 63 ГК РФ, осуществляет продажу имущества организации с публичных торгов в порядке установленном для исполнения судебных решений.

Не подлежит реализации для погашения задолженностей следующее имущество являющееся предметом залога арендуемое и находящееся у ликвидируемой организации на ответственном хранении личное имущество работников организации, кроме подлежащего к наложению взыскания по обязательствам предприятия в соответствии с уставом.

На этой стадии необходимо начислить сотрудникам заработную плату и соответствующие взносы во внебюджетные фонды до момента ликвидации организации, а также выходное пособие.

Согласно статье 40,3 КЗоТ РФ, при ликвидации организаций за высвобожденными работниками сохраняется на период трудоустройства, но не более чем на три месяца, средняя заработная плата с учетом месячного выходного пособия и непрерывный трудовой стаж. Согласно главе 6 КЗоТ РФ, выходное пособие не является оплатой труда. На выходное пособие при прекращении трудового договора контракта, денежную компенсацию за неиспользованный отпуск, а также сохраняемый средний заработок, выплачиваемый в размерах, предусмотренных законодательством РФ, на период трудоустройства работником, уволенным в связи с осуществлением мероприятий ликвидации организации, страховые взносы не начисляются в соответствии с ежегодно утверждаемым Перечнем выплат, на которые не начисляются страховые взносы в Пенсионы фонд РФ на 2000 г. этот Перечень утвержден постановление Правительства РФ от 05.01.2000 г. 9 . Погашение кредиторских задолженностей производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения.

Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в следующем порядке 1. Удовлетворяются требования граждан, перед которыми юридическое лицо несет ответственность за вред, причиненный жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Капитализированная сумма повременных платежей пенсий, причитавшихся потерпевшему или членам его семьи, вносится в орган государственного страхования, который обязан принять эту сумму и выплачивать пожизненные или временные суммы пенсии потерпевшему. Правилами возмещения вреда, установленными Постановлением Верховного Совета РФ от 24.12.1992 г. 4214-1 в редакции последующих изменений и дополнений, организацией, принимающей взносы с обязанностью в будущем их выплачивать, является орган государственного страхования. 2. Производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и выплате авторских вознаграждений. 3. Удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогам имущества ликвидируемого юридического лица. В случае когда суммы вырученной от продаже предмета залога, недостаточно для полного удовлетворения требований залогодержателя, он вправе, согласно статье 29 Закона РФ от 29.05.1992г. 2872-1 о залоге, если иное не предусмотрено законом или договором, получить недостающую сумму из другого имущества должника, на которое может быть обращено взыскание в соответствие с законодательством РФ, не пользуясь при этом преимуществом, основанным на праве залога. 4. Погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет федеральный, областной, местный и во внебюджетные фонды. 5. Производятся расчеты с остальными кредиторами, например, обязательства по хозяйственным договорам на выполнение работ.

Выплаты кредитором этой очереди производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, согласно п. 4 ст. 63 ГК РФ. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения предыдущей очереди.

При недостаточности имущества ликвидируемой организации оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

В случае отказа ликвидационной комиссии от удовлетворения требований кредиторов они могут обратиться в суд с иском ликвидационной комиссии.

Если требования кредиторов были предъявлены после срока, установленного ликвидационной комиссией, то они удовлетворяются из средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. Требования, не удовлетворенные из-за недостаточности активов юридического лица, считаются погашенными.

После окончания всех перечисленных расчетов оставшееся имущество передается учредителям ликвидируемой организации, если иное не предусмотрено законом или учредительными документами, при этом участники вправе претендовать только на то имущество, которое осталось в распоряжении организации после удовлетворения требований всех кредиторов в установленной ГК РФ очередности.

Исключение составляют случаи, когда на момент принятия решения о ликвидации организация не имеет обязательств перед кредиторами.

В том случае, если указанное имущество в том числе и денежные средства передается учредителям - физическим лицам, его стоимость учитывается у них в составе совокупного годового дохода, подлежащего обложению подоходным налогом. Согласно пункту 6 инструкции Госналогслужбы России от 29 июня 1995 г. 35 О подоходном налоге с физических лиц, стоимость имущества.

Распределяемого в пользу физических лиц при ликвидации организации кроме ранее внесенных этими лицами долей в уставный капитал, включается в состав совокупного дохода физических лиц. Пир этом распределенная доля имущества включается в состав совокупного дохода исходя из свободных рыночных цен с учетом износа на дату распределения. Имущество, перешедшее к учредителям - юридическим лицам, будет учитываться и них при определении налогооблагаемой прибыли в составе внереализационных доходов, согласно пункту 14 Положения о составе затрат по производству и реализации продукции работ, услуг, включаемых в себестоимость продукции работ, услуг, и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении, утвержденного постановлением Правительства РФ от 5 августа 1992 г. 552. В соответствии с пунктом 5 статьи 63 ГК РФ, после завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями юридического лица по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. После этого ликвидационный баланс, составленный по типовой форме за период с начала года до момента ликвидации, вместе с утвердившим его протоколом общего собрания направляется в налоговую инспекцию для проверки и снятия фирмы с учета.

В соответствии со статьей 11 Закона РФ от 27 декабря 1992 г 2118-1 Об основах налоговой системы в РФ в редакции последующих изменений и дополнений, налогоплательщик обязан сообщить в налоговый орган, осуществляющий контроль за правильностью и своевременностью взимания в бюджет налогов, о принятом решении о ликвидации в десятидневный срок. В соответствии с Законом РФ от 21 марта 1991 г. 943-1 О государственной налоговой службе, государственные налоговые инспекции обязаны произвести документальную проверку правильности, полноты и своевременности уплаты в бюджет налогов ликвидируемого предприятия, выявить задолженность предприятия перед бюджетом либо подтвердить её отсутствие.

При этом обязанность по уплате недоимки по налогу возлагается на ликвидационную комиссию и обеспечивается мерами административной и уголовной ответственности и другими мерами в соответствии с законодательством.

После окончания расчетов с бюджетом предприятие снимается с учета в налоговом органе по месту своего нахождения юридического адреса. При положительном решении всех вопросов в налоговой инспекции комиссия распределяет оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество фирмы среди учредителей, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами и учредительными документами, и обращается в банк с просьбой о закрытии счетов организации.

Кроме налоговой инспекции заявление о снятии организации с учета в связи с ликвидацией направляются во все внебюджетные фонды, в которых она была зарегистрирована.

Соответствующие требования содержатся в следующих нормативных документах в п. 24 Инструкции о порядке уплаты страховых взносов работодателями и гражданами в пенсионный фонд РФ, утвержденной постановлением Правительства РФ от 11.11.1994 г. 258 в п. 1.12 Инструкции о порядке начисления, уплаты страховых взносов, расходования и учета средств государственного социального страхования, утвержденной постановлением Фонда социального страхования России и Госналогслужбы России от 01.10.1996 г. 162, 2, 82, 07-1-07 в п. 16 Инструкции о порядке взимания и учета страховых взносов платежей на обязательное медицинское страхование, утвержденной постановлением Совета Министров РФ от 11.10.1993 г. 1018. При получении указанных документов внебюджетные фонды проведут документальную проверку правильности начисления и уплаты страховых взносов.

На основании актов проверок ликвидирующая организация должна произвести полные расчеты с фондами.

После предъявления фондам документов о погашении задолженности перед ними плательщик взносов получит и передаст в орган государственной регистрации справку о взаиморасчетах с ним. Ответственность за своевременное и правильное поступление платежей в фонды несут ликвидационные комиссии.

Снятие организации с учета во внебюджетных фондах производится после внесения органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, записи о ликвидации в Единый государственный реестр юридических лиц. Также необходимо обратиться в территориальный орган Госкомстат России для аннулирования ранее присвоенных предприятию классификационных кодов, сдать печать и штампы фирмы в ОВД, выдававший разрешение на их изготовление.

Далее нужно подготовить и направить в орган государственной регистрации документы, необходимые для исключения ликвидируемого юридического лица из Единого государственного реестра, т.к. в соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Согласно п. 3 Положения о порядке ведения Государственного ерестра предприятий, утвержденного Госналогслужбой России 12 апреля 1993 г. ЮУ-4-12 65н, исключение из Государственного реестра означает изъятие сведений о ликвидированном предприятии из соответствующего списка, возврат ликвидационной комиссией документа, подтверждающего акт включения предприятия в Государственный реестр и передачу его на архивное хранение. В орган регистрации должны быть предоставлены следующие документы заявление от учредителей или ликвидационной комиссии с просьбой об исключении организации из Государственного реестра протокол общего собрания учредителей с решением о ликвидации организации и образовании ликвидационной комиссии оригинал или копия опубликованного в местной печати объявления о ликвидации, порядке и сроках заявления претензий кредиторами например, Постановлении главы МО Город Инта за 12 1210 от 24.12.2001 г. на основании ст. 295 Гражданского кодекса Российской Федерации принято решение о ликвидации МУП Промкомбинат с 01.01.2002 г. Требования кредиторов принимаются в течение 2х месяцев с момента публикации настоящего сообщения по данному адресу.

Ликвидационная комиссия МУП Промкомбинат протокол общего собрания учредителей с решением об утверждении ликвидационного баланса справки из налоговой инспекции и внебюджетных фондов, подтверждающих отсутствие у организации задолженностей перед бюджетом справки из банка о закрытии счетов письмо-уведомление территориального органа Госкомстата России об аннулировании классификационных кодов справка из ОВД о сдаче юридическим лицом печати и штампов на уничтожение.

По месту регистрации юридического лица должны быть сданы для погашения и архивированы оригиналы первых экземпляров устава, учредительного договора и свидетельства о регистрации. На основании указанных документов орган государственной регистрации выдает заявителю свидетельство о прекращении деятельности юридического лица путем его ликвидации.

С этого момента предприятие считается ликвидированным и обязанности его как юридического лица и налогоплательщика, возложенные на него пунктом 1 статьи 11 Закона Об основах налоговой системы, прекращаются.

Особое внимание следует обратить на случай, когда имущество должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

Подобного рода ликвидация должна осуществляться в соответствии с законом о банкротстве.

При обнаружении названных обстоятельств ликвидационная комиссия а если она еще не создана - учредитель участник должника, либо собственник имущества унитарного предприятия, либо руководитель должника должна обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. Арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом, об открытии конкурсного производства и назначении конкурсного управляющего.

В случае, если дело о банкротстве возбуждается после создания ликвидационной комиссии, обязанности конкурсного управляющего могут быть возложены на председателя ликвидацион