Лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

Лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Очевидностьнедостаточной эффективности правового механизма, регулирующего отношения всфере лицензирования, для развития предпринимательства часто отмечается вюридической литературе.

Недостатки в сфере лицензирования превратили процессполучения лицензий в один из бюрократических барьеров на пути создания режиманаибольшего благоприятствования для осуществления предпринимательскойдеятельности 9 . Вэтой связи государственная политика в настоящее время направлена на уменьшениеколичества лицензируемых видов деятельности, создания четкой, ясной ипрозрачной процедуры лицензирования. В частности проект Программысоциально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочнуюперспективу 2003-2005 в рамках активизации процессов дебюрократизациипредполагает проведение дальнейшего сокращения перечня лицензируемых видовдеятельности до предельно целесообразного минимума с возможной заменой системылицензирования более эффективными мерами ответственности самих экономическихсубъектов 10 .Всоответствии со статьей 39 Закона о рынке ценных бумаг все видыпрофессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основаниисоответствующей лицензии.

Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, осуществляемая без лицензии, является незаконной. Исходяиз смысла статьи 39 Закона о рынке ценных бумаг, лицензирование являетсяосновным направлением государственного регулирования деятельностипрофессиональных участников.

Необходимость лицензирования обусловленаповышенным уровнем риска, сопутствующим профессиональной деятельности на рынкеценных бумаг.

Лицензирование призвано предотвращать появление на рынкенеподготовленных или недобросовестных субъектов профессиональной деятельности, и служит защите прав и законных интересов участников рынка, поддержаниюблагоприятных условий функционирования рыночных механизмов и обеспечениюстабильности отношений между всеми участниками рынка ценных бумаг. Несмотряна то, что в настоящее время качественный уровень нормативно-правовой базы, регламентирующей лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценныхбумаг, значительно возрос по сравнению с ситуацией середины 90-х годов ХХ века, соответствующий нормативно-правовой массив до сих пор отличаетсябессистемностью, усложненностью, отсутствием целостности, стабильности. Нормативныеправовые акты, устанавливающие порядок лицензирования профессиональнойдеятельности и лицензионные требования, не объединены единой концепциейправового регулирования и не увязаны с основами единой государственной политикив области лицензирования. В данный момент действует ряд постановлений ФКЦБРоссии, регулирующих вопросы лицензирования профессиональной деятельности нарынке ценных бумаг.

Некоторые из них действуют лишь в части, не противоречащейдругим, отдельные нормативные акты регулируют лишь частные вопросы илиотдельные условия осуществления профессиональной деятельности.

Такая ситуацияне способствует достижению целей государственного регулирования. Насегодняшний день существует насущная необходимость системного упорядочиваниянорм, на основании которых осуществляется лицензирование профессиональнойдеятельности на рынке ценных бумаг, определения единых принципов осуществлениялицензирования, согласованных с общими принципами правового регулированияпредпринимательской деятельности.

Тем более что соответствующие методическиеустановки единой системы правового регулирования в сфере лицензирования нашлиотражение в Федеральном законе от 08.08.2001 128-ФЗ О лицензированииотдельных видов деятельности 11 .Так, в указанном законе сформулированы важнейшие принципы осуществлениялицензирования обеспечениеединства экономического пространства на территории Российской Федерации установлениеединого перечня лицензируемых видов деятельности установлениеединого порядка лицензирования на территории Российской Федерации иныепринципы. Согласнопункту 6 статьи 42 Закона о рынке ценных бумаг установление порядка иосуществление лицензирования различных видов профессиональной деятельности нарынке ценных бумаг отнесено к компетенции ФКЦБ России.

Порядок лицензированияпрофессиональной деятельности регламентирован, главным образом, двумянормативными правовыми актами.

Первый Порядок лицензирования видовпрофессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденныйпостановлением ФКЦБ России от 15.08.2000 10 12 далее Порядок лицензирования. Второй - Положение о лицензировании различныхвидов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденное постановлением ФКЦБ РФ от 23.11.1998 50 13 .Второй действует в части, не противоречащей первому нормативному акту. Особняком стоит Положение о лицензировании деятельности по ведению реестравладельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ России от19.06.1998 24 14 ,которое также действует в части, не противоречащей Порядку лицензирования. Кроме того, как уже упоминалось, отдельные лицензионные требования и условияустановлены целым перечнем нормативно-правовых актов ФКЦБ России. Дляполучения лицензии, а также дальнейшего осуществления профессиональнойдеятельности на рынке ценных бумаг, юридическое лицо должно соответствоватьустановленным требованиям и выполнять определенные условия.

Лицензионныетребования и условия различаются в зависимости от конкретного видапрофессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Вместе с тем, из всегообъема требований можно выделить основные, необходимые для осуществления любойпрофессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Такими требованиямиявляются наличие достаточного размерасобственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг соответствие руководителей испециалистов профессионального участника рынка ценных бумаг установленнымквалификационным требованиям соблюдение правил совмещенияпрофессиональной деятельности на рынке ценных бумаг наличие системы внутреннегоконтроля профессионального участника рынка ценных бумаг. Минимальныйразмер собственных средств профессионального участника, необходимый дляосуществления деятельности последнего, установлен специальнымнормативно-правовым актом постановлением ФКЦБ России от 18.07.2001 15 15 О нормативах достаточности собственных средств профессиональных участниковрынка ценных бумаг. Методика расчета собственных средств профессиональногоучастника рынка ценных бумаг утверждена также отдельным постановлением ФКЦБРоссии от 15.08.2000 8 16 .Внастоящее время регулирование нормативов достаточности собственных средствпрофессиональных участников направлено на последовательное увеличение размераэтих средств.

К примеру, норматив достаточности собственных средствпрофессионального участника, осуществляющего деятельность по ведению реестравладельцев ценных бумаг, составляет на сегодняшний день 10 миллионов рублей.

С1 января 2004 г.норматив достаточности увеличивается до 15 миллионов, а с 1 января 2005 г. до 30 миллионоврублей.

Задача ФКЦБ России здесь ясна повышение финансовой устойчивостипрофессиональных участников рынка ценных бумаг и, как следствие, снижениеуровня рисков, связанных с деятельностью профессионального участника.

Вместе стем, следует обратить внимание на реальное текущее финансовое положениепрофессиональных участников.

Собственная финансовая база профессиональныхучастников достаточно слаба и имеет тенденцию к ухудшению.

Кроме того, продолжается процесс сокращения численности профессиональных участников наотечественном рынке ценных бумаг 17 .В данных условиях представляется целесообразным применять более гибкие методырегулирования финансовой устойчивости профессиональных участников.

Тем болеечто ФКЦБ России декларирует развитие применения таких методов как страхованиерисков профессионального участника, участие в гарантийных компенсационных фондах, использование банковских гарантий 18 .Простое механическое повышение норматива достаточности собственных средствпрофессиональных участников может привести лишь к дальнейшему сокращению ихчисла, ограничению конкуренции на рынке ценных бумаг, появлению крупныхучастников монополистов.

Профессиональнаяподготовка и квалификация руководителей и специалистов профессионального участника осуществляется врамках их аттестации. Более подробно вопросы аттестации специалистов на рынкеценных бумаг отражены ниже. Следует лишь отметить наличие дефицитаквалифицированных специалистов на рынке ценных бумаг. Государственная политикарегулирования профессиональной деятельности направлена на последовательноеувеличение их количества в профессиональных участниках, а также предъявление кним все более жестких требований.

Статьей10 Закона о рынке ценных бумаг установлено, что ограничение на совмещение видовдеятельности и операций с ценными бумагами устанавливаются федеральным органомисполнительной власти по рынку ценных бумаг. Основнымориентиром в установлении запрета на совмещение профессиональных видовдеятельности является предотвращение конфликта интересов и снижение риска, связанного с таким совмещением. Основной принцип, в соответствии с которымустанавливаются ограничения по совмещению видов деятельности, это ограниченияна совмещение посреднической и инфраструктурной деятельности на рынке ценныхбумаг.

В Законе о рынке ценных бумаг установлен единственный запрет насовмещение деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг с любойдругой профессиональной деятельностью. Здесь возникновение конфликта интересовнаиболее ярко выражено. Иные ограничения совмещения установлены Порядкомлицензирования. Представляется, чт о для придания большей упорядоченности и стабильности правовому регулированиювопроса о совмещении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг сиными видами предпринимательской деятельности, а также об ограничениисовмещения различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, соответствующие требования должны устанавливаться только законом, а неведомственными нормативными актами.

Длявсех без исключения видов профессиональной деятельности необходимо наличие вштате организации работника, в обязанности которого входит выполнение функцийконтролера. Общийпорядок организации и осуществления внутреннего контроля профессиональногоучастника определен Положением о внутреннем контроле профессиональногоучастника рынка ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ России от19.07.2001 16 19 .Одной из функций ФКЦБРоссии, закрепленной статьей 44 Закона о рынке ценных бумаг, является выдачагенеральных лицензий на осуществление деятельности по лицензированиюдеятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, а такжеприостановление или аннулирование указанных лицензий.

В настоящее время даннаяфункция не реализуется.

ФКЦБ России является единственным органом, осуществляющим лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценныхбумаг. С учетом этого представляется, что данная функция является избыточной ицелесообразно ее упразднение. 3. Аттестация специалистов на рынке ценных бумаг Одной из важнейших задач государственного регулирования фондового рынкаявляется создание эффективной системы контроля и управления за профессиональнойдеятельностью на рынке ценных бумаг.

Одной из мер по созданию такого рода системы является совершенствованиепроцедуры допуска специалистов на рынок ценных бумаг и минимизация рисков, связанных с уровнем квалификации работников профессиональных участниковрынка. Допускруководителей и работников профессиональных участников на рынок ценных бумагосуществляется в рамках системы аттестации специалистов, установленияквалификационных требований к специалистам рынка ценных бумаг и оценки ихсоответствия таким требованиям.

Основные требования к специалистам на рынкеценных бумаг устанавливаются ФКЦБ России в соответствии с Законом о рынкеценных бумаг. В настоящее время действует Положение о системе квалификационныхтребований к руководителям, контролерам и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, круководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность поуправлению инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, атакже к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельностьспециализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционныхфондов и негосударственных пенсионных фондов, утвержденное постановлением ФКЦБРоссии от 05.07.2002 27 пс. 20 Аттестации подлежат руководители и специалисты компаний, осуществляющихпрофессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по управлениюинвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственнымипенсионными фондами далее - управляющие компании, а также руководители испециалисты организаций, осуществляющих деятельность специализированногодепозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов инегосударственных пенсионных фондов далее - специализированныедепозитарии. Кроме того, установлено, что в организациях, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценныхбумаг, управляющих компаниях и специализированных депозитариях квалификационнымтребованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти по рынкуценных бумаг, должно удовлетворять должностное лицо, осуществляющее функцииединоличного исполнительного органа, или не менее половины членовколлегиального исполнительного органа. В целом, существующее в настоящее время правовоерегулирование системы аттестации не соответствует в достаточной степенипотребностям рынка ценных бумаг.

К положительным сторонам можно отнести лишьунификацию порядка присвоения квалификации руководителя и специалистаспециализированных депозитариев инвестиционных фондов и негосударственныхпенсионных фондов с аналогичным порядком, установленным для профессиональных участниковрынка ценных бумаг данное требованиевступает в силу с 01.07.2003 . Однако указанная унификация проведена лишьпостановлением ФКЦБ России 27 пс, а новая редакция Закона о рынке ценныхбумаг хотя и изменила редакцию норм, касающихся квалификационных требований иаттестации работников профессиональных участников рынка ценных бумаг, но, посути, не установила новых, актуальных правил допуска указанных лиц на рынок. После принятия новой редакции Закона о рынке ценных бумаг, остро встал вопрос оприведении в соответствие с ним нормативных актов ФКЦБ России.

Так, Законом орынке ценных бумаг был введен новый участник рынка ценных бумаг финансовыйконсультант.

Согласно статье 2 финансовый консультант - это юридическое лицо, имеющее лицензию брокера дилера, оказывающее эмитенту услуги по подготовкепроспекта эмиссии ценных бумаг.

В связи с этим, должна быть введена новаяквалификация специалиста по корпоративным финансам финансовомуконсультированию. Данные специалисты будут оказывать услуги эмитентам вобласти выпуска и размещения ценных бумаг и, главным образом, в областипубличного размещения.

Соответственно, должны быть разработаны соответствующиеквалификационные минимумы и стандарты экзаменационных тестов, кроме того, созданы новые блоки вопросов и др. Учитываяизложенное, к основным задачам в данной области государственного регулированияпрофессиональной деятельности на рынке ценных бумаг необходимо отнести разработкусовместно с обучающими организациями, саморегулируемыми организациями иуполномоченными организациями новых, расширенных блоков вопросов иквалификационных минимумов, соответствующих законодательству и исключающихвозможность механического запоминания ответов разработкуучебных и методических материалов для обеспечения возможности подготовкиспециалистов обеспечениесвободы доступа к экзаменам, в том числе по времени и месту их проведения повышениекачества квалификационных требований к специалистам рынка ценных бумаг. 4. Информационные управленческие функции государства всфере регулирования профессиональной деятельности Одним из приоритетныхнаправлений государственного регулирования является реализация мер по раскрытиюинформации и повышению уровня прозрачности рынка ценных бумаг.

Согласно статье42 Закона о рынке ценных бумаг ФКЦБ России обеспечивает раскрытие информации опрофессиональных участниках рынка ценных бумаг и регулировании рынка ценныхбумаг.

При поддержкезаинтересованных федеральных органов исполнительной власти ФКЦБ Россииосуществляет формирование системы информационного и телекоммуникационногообеспечения своей деятельности.

Эта система направлена на обеспечениеоперативного обмена базами данных по лицензированию и надзору за деятельностьюпрофессиональных участников фондового рынка между подразделениями ФКЦБ России, других федеральных органов исполнительной власти и включает в себя как закрытуючасть служебную информацию, связанную с вопросами лицензирования и надзора, так и открытую, доступную всем заинтересованным лицам. Обеспечениедоступности информации на рынке ценных бумаг всем заинтересованным лицам внезависимости от целей получения данной информации раскрытие информации является одним из основных принциповфункционирования рынка ценных бумаг.

Основныевопросы информационного обеспечения рынка ценных бумаг отражены в статье 30Закона о рынке ценных бумаг.

Что касается профессиональных участников, тозаконом установлено, что профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаныосуществлять раскрытие информации о своих операциях с ценными бумагами вследующих случаях профессиональныйучастник рынка ценных бумаг произвел в течение одного квартала операции с однимвидом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этимоперациям составило не менее 100 процентов от общего количества указанныхценных бумаг профессиональныйучастник рынка ценных бумаг произвел разовую операцию с одним видом ценныхбумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этой операции составилоне менее 15 процентов от общего количества указанных ценных бумаг. Профессиональныеучастники рынка ценных бумаг раскрывают указанную информацию содержащуюнаименование профессионального участника рынка ценных бумаг, вид игосударственный регистрационный код ценных бумаг, наименование эмитента, цену однойценной бумаги, количество ценных бумаг по соответствующим сделкам не позднеепяти дней после окончания соответствующего квартала или после соответствующейразовой операции путем уведомления федерального органа исполнительной власти порынку ценных бумаг или уполномоченного ею органа.

Профессиональныйучастник рынка ценных бумаг при предложении и или объявлении цен покупки и илипродажи эмиссионных ценных бумаг обязан раскрыть имеющуюся у него общедоступнуюинформацию, раскрываемую эмитентом этих эмиссионных ценных бумаг, или сообщитьо факте отсутствия у него этой информации. Состав, порядок и срокираскрытия информации, а также представления отчетности профессиональнымиучастниками рынка ценных бумаг определяются нормативными правовыми актами ФКЦБРоссии.

Законодательство, касающееся раскрытия информации на рынке ценных бумаг, в настоящее времяявляется противоречивым, требующим определенной унификации.

ФКЦБ Россиипериодически выпускает методические рекомендации для того, чтобы хоть как-тозаполнить существующие пробелы.

Представляется необходимым усовершенствоватьструктуру представляемой отчетности, пересмотреть ряд показателей, предусмотреть представление профессиональными участниками дополнительныхсведений, в том числе расширить перечень и улучшить структуру собираемыхданных особенно в части данных, характеризующих финансовое состояниеучастников рынка, сократить сроки формирования и представления отчетности поотдельным позициям вплоть до ежедневного представления. Вместе с тем, в настоящее время можноконстатировать, что ФКЦБ России не справляется с обязанностью по созданиюсистемы раскрытия информации.

Низкий уровень организационно-техническогообеспечения не позволяет четко и оперативно раскрывать соответствующуюинформацию.

Важнейшимаспектом преобразования стандартов отчетности должна стать возможностьпредставления отчетности в электронном виде по каналам связи.

Однако путьрешения этой проблемы, предложенный ФКЦБ России см. Постановление ФКЦБ России 43 ПС Об утверждении положения о порядке предоставления в Федеральнуюкомиссию по рынку ценных бумаг электронных документов 21 ,нельзя назвать верным. Ожидалось, что переход на представление отчетности в электронной форме не только снизитиздержки профессиональных участников, но и позволит ФКЦБ России повысить технологичность обработки отчетности иобеспечить оперативность выявления правонарушений на рынке ценных бумаг.

Внастоящее время ФКЦБ России является основным субъектом раскрытия информации нарынке ценных бумаг. На сервере раскрытия информации ФКЦБ России размещена информация о лицензиях, выданныхФКЦБ России на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценныхбумаг, о паевых инвестиционных фондах, о выданных квалификационных аттестатах. Введение единых требований к отчетности в электронной форме позволитусовершенствовать процесс раскрытия информации в ФКЦБ России. 5. Контроль деятельности профессиональных участников рынка ценных бумагВсовременной России организация государственного контроля вызывает серьезныенарекания, о чем не раз упоминалось в юридической литературе 22 .Существуетряд проблем и в сфере государственного контроля профессиональной деятельностина рынке ценных бумаг.

Согласностатье 42 Закона о рынке ценных бумаг, одной из функций федерального органаисполнительной власти по рынку ценных бумаг является осуществление контроля засоблюдением профессиональными участниками требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных федеральным органом исполнительной властипо рынку ценных бумаг.

При этом формы государственного контролязаконодательного закрепления не получили. Представляется, что это достаточносерьезное упущение с точки зрения защиты прав профессионального участника, недопущения их нарушения со стороны контролирующего органа. Если взять длясравнения налоговые правоотношения, то формы налогового контроля организаций-налогоплательщиков определены на уровне закона.

В частности, пунктом 1 статьи82 Части первой Налогового кодекса Российской Федерации определено, чтоналоговый контроль проводится посредством налоговых проверок, полученияобъяснений налогоплательщиков, проверки данных учета и отчетности, осмотрапомещений и территорий, используемых для извлечении дохода, а также в другихформах, предусмотренных Налоговым кодексом. Таким образом, учитывая четкоеопределение форм налогового контроля, осуществление налогового контроля вформах, не предусмотренных Налоговым кодексом, является незаконным.

В случае спрофессиональными участниками законодательная формулировка предоставляетфедеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг широчайшуюсвободу выбора в определении форм контроля профессиональных участников. Основнойформой государственного контроля за соблюдением профессиональными участникамитребований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и иныхтребований, установленных ФКЦБ России, является осуществление проверки. Осуществлениепроверок профессиональных участников рынка ценных бумаг регламентируется Положениемо порядке проведения проверок юридических лиц, деятельность которых на рынкеценных бумаг регулируется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 28.05.1998 19 23 далее Положение о порядке проведения проверок. Всоответствии с пунктом 3.1 Положения о порядке проведения проверок основаниямидля осуществления проверок деятельности организаций могут являться планыпроверок контролирующего органа результатыанализа данных отчетности и информации организаций окончаниесрока действия лицензии, выданной контролирующим органом жалобы, заявления и обращения юридических и физических лиц сообщения всредствах массовой информации обращениягосударственных и муниципальных органов, а также Банка России. Невсе указанные основания можно рассматривать как удачно сформулированные. Например, одним из оснований проведения проверки являются результаты анализаданных отчетности и информации организаций.

При этом не определен характеруказанных результатов.

По всей видимости, имеются в виду результаты, отражающиеопределенные нарушения, в противном случае смысл проверки совершенно неочевиден.

Однако существующая формулировка предоставляет возможность ФКЦБРоссии осуществлять проверку профессионального участника по любым результатаманализа данных отчетности и информации, независимо от их характера.

Положениемо порядке проведения проверок установлен достаточно широкий переченьобстоятельств, позволяющий при их наличии также проводить проверку профессиональногоучастника. А именно, проверки могут проводиться при наличии хотя бы одного изследующих обстоятельств имеютсяфакты нарушений организацией законодательства о ценных бумагах или правинвесторов на рынке ценных бумаг имеютсяфакты, позволяющие предполагать возможность совершения организацией нарушенийзаконодательства о ценных бумагах, прав инвесторов на рынке ценных бумаг врезультате предыдущей проверки выявлены существенные нарушения организациейзаконодательства о ценных бумагах, а также прав инвесторов на рынке ценныхбумаг вслучае непредставления или несвоевременного представления в контролирующийорган отчетности и информации, установленной законодательством о ценныхбумагах наличиянедостоверной информации в документах и отчетности, представленных организациейв контролирующий орган наличияпризнаков несостоятельности банкротства организации в соответствии справовыми актами Российской Федерации о несостоятельности банкротстве реорганизацииили ликвидации организации иныхобстоятельств, предусмотренных законодательством о ценных бумагах. Некоторыеиз указанных обстоятельств требуют внимательного рассмотрения.

Например, наличие фактов, позволяющих предполагать возможность совершения организациейнарушений законодательства о ценных бумагах, прав инвесторов на рынке ценныхбумаг.

Данная формулировка имеет настолько общий характер, что объем свободыконтролирующего органа в отнесении фактов к тем, которые позволяютпредполагать, или к тем, которые не позволяют предполагать возможность совершениянарушений, практически не имеет границ.

В такой ситуации любые факты, имеющиесяв распоряжении контролирующего органа, могут быть истолкованы как позволяющиепредполагать возможность совершения правонарушения. Все это может привести кзлоупотреблениям со стороны контролирующего органа.

Следовательно, представляется целесообразным конкретизировать рассматриваемое обстоятельство, хотя бы путем определения критериев отнесения фактов к позволяющим предполагатьили к не позволяющим предполагать возможность совершения профессиональнымучастником правонарушения. Следуетобратить внимание и на выявление существенных нарушений организациейзаконодательства о ценных бумагах, а также прав инвесторов на рынке ценныхбумаг в результате предыдущей проверки.

Здесь существует неопределенность втом, что считать существенными фактами, а что нет. Критериев существенностисовершенных нарушений не установлено. Проверки, осуществляемые контролирующим органом, могут бытьплановыми и внеплановыми, а также комплексными и совместными. Подплановой проверкой понимается проверка, осуществляемая контролирующим органомна основании планов проверок, составленных им на каждый квартал. Включению впланы проверок в преимущественном порядке подлежат организации, в отношениикоторых имеются сведения о нарушении ими законодательства о ценных бумагах, прав инвесторов на рынке ценных бумаг, а также наличии признаковнесостоятельности банкротства организации в соответствии с правовыми актамиРоссийской Федерации о несостоятельности банкротстве. Под внеплановой проверкой понимается проверка, решение опроведении которой может быть принято контролирующим органом в случае полученияим информации о грубых нарушениях организацией законодательства о ценныхбумагах, а также прав владельцев ценных бумаг, не включенная в план проверокконтролирующего органа на календарный квартал. Относительно внеплановых проверок следует обратить внимание на то, что они проводятся без предварительного уведомления.

Данное положение нельзяназвать удачным с точки зрения защиты прав профессионального участника. Припроверке профессиональный участник несет определенные обязанности, как топредоставление проверяющим документов, справок, разъяснений, письменныхобъяснений, предоставление отдельного помещения для проведения проверки, обеспечение доступа в административные здания и служебные помещения и ряддругих.

Внезапное проведение проверки, отсутствие возможности к нейподготовиться нарушают естественный режим хозяйственной деятельностипрофессионального участника.

Рядвопросов, имеющих принципиальное значение, не получили отражения в Положении опорядке проведения проверок. Во-первых, нормативно не установлено ограничениепериодичности проведения проверок одного профессионального участника.

Еслиснова вернуться для сравнения к налоговым правоотношениям, то такие ограничениячетко определены Налоговым кодексом. Во-вторых, не определен предельный периодвремени деятельности профессионального участника, который может быть подверженпроверке. Впринципе, с точки зрения защиты прав и законных интересов юридических лиц, ограничения произвольных решений контролирующего органа Положение о порядкепроведения проверок требует значительной переработки. Небезынтересным в этойсвязи является принятие Федерального закона от 08.08.2002 134-ФЗ О защитеправ юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведениигосударственного контроля надзора. Данный документ устанавливает режимы, порядок проведения контрольных мероприятий, осуществляемых органамигосударственного контроля надзора, дополнительные меры по защите прав изаконных интересов юридических лиц индивидуальных предпринимателей припроведении государственного контроля надзора, а также, ответственностьорганов государственного контроля надзора за нарушение этих прав и законныхинтересов.

Несмотря на важность вопросов, регулируемых указанным законом, длявсех субъектов предпринимательской деятельности, в том числе и профессиональныхучастников рынка ценных бумаг, сфера его действия очень узкая.

Положения законане применяются к определенному ряду отношений. В частности, его нормы нераспространяются на проведение налогового, валютного и финансового контроля, банковского и страхового надзора, транспортного, таможенного и иных видовконтроля.

Вместе с тем, многие отраженные в законе принципы защиты правюридических лиц при проведении государственного контроля следует взять навооружение при разработке нового порядка осуществления контроля задеятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг. В частности, следуетобратить внимание на следующие принципы презумпция добросовестностиюридического лица или индивидуального предпринимателя соблюдение международных договоровРоссийской Федерации соответствие предмета проводимогомероприятия по контролю компетенции органа государственного контроля надзора периодичность и оперативностьпроведения мероприятия по контролю, предусматривающего полное и максимальнобыстрое проведение его в течение установленного срока учет мероприятий по контролю, проводимыхорганами государственного контроля надзора возможность обжалования действий бездействия должностных лиц органов государственного контроля надзора, нарушающих порядок проведения мероприятий по контролю, установленный настоящимФедеральным законом, иными федеральными законами и принятыми в соответствии сними нормативными правовыми актами ответственность органовгосударственного контроля надзора и их должностных лиц при проведениигосударственного контроля надзора за нарушение законодательства РоссийскойФедерации.