Концептуальную основу близких по содержанию разделов о международном частном праве, предусматриваемых в модели Гражданского кодекса для стран СНГ и проекте третьей части российского Гражданского кодекса, составляют преобладающие в отечественной доктрине взгляды на международное частное право как на область отношений гражданско-правового характера, осложненных иностранным элементом. Кажется, впервые в нашем праве доктринальная формула “отношения, осложненные иностранным элементом” обретает жизнь в нормативном акте.
Раздел VII “Международное частное право” модели Гражданского кодекса для стран СНГ открывается общими положениями. При ознакомлении с ними могут возникнуть вопросы: не задались ли разработчики раздела целью ограничить основания для применения норм иностранного права, не допустили ли они крен в сторону увеличения количества так называемых “норм-ограничителей”, вытесняющих действие зарубежных законов. Ведь в общие положения включены, например, статьи, которые предписывают осуществлять правовую квалификацию юридических понятий на основе их толкования в соответствии с правом страны суда, если иное не предусмотрено законом, закрепляют обращение к императивным нормам страны суда и к императивным нормам третьей страны, исключающим при определенных условиях действие иностранных правоположений. Тем не менее для таких выводов нет оснований, и, на наш взгляд, баланс в соотношении отечественного и иностранного права, к которому отсылают коллизионные нормы, не нарушается. Следует сказать и о введении в качестве общего правила “гибкого” коллизионного начала, суть которого состоит в следующем: если в соответствии с коллизионными нормами невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом. Включена в модель Гражданского кодекса и статья о взаимности, соответствующая сложившейся практике. В силу этой статьи суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право страны суда, за исключением случаев, когда lex fori предписывает применение иностранного права на началах взаимности. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.
В разделе развиваются и конкретизируются известные положения о правовом статусе иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц. Вводится понятие личного закона, учитывающее “фактор двойного гражданства”. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом признается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано. Законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает. Под личным законом беженца понимается право страны, предоставившей убежище.
Правила, определяющие правоспособность и дееспособность физического лица, включают норму, регламентирующую способность физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности, Эта способность определяется по праву страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии страны регистрации применяется право страны основного места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности.
Отдельная статья модели Гражданского кодекса посвящена национальному режиму деятельности иностранных юридических лиц. Иностранные юридические лица осуществляют предпринимательскую и иную деятельность, регулируемую гражданским законодательством, в соответствии с правилами, установленными этим законодательством для такой деятельности юридических лиц, если законом соответствующей страны для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное.
Наряду с уже упомянутой “гибкой” коллизионной нормой модель Гражданского кодекса предлагает и иные существенные нововведения в области коллизионного права.
Во-первых, расширяется объем коллизионного регулирования, а следовательно, и сфера возможного применения иностранного права. Помимо уже известных, рекомендуются коллизионные нормы, относящиеся к праву физического лица на имя, его использование и защиту, к регистрации актов гражданского состояния за рубежом, к опеке и попечительству, к праву на интеллектуальную собственность.
Во-вторых, увеличивается количество двусторонних коллизионных норм и соответственно сокращается объем одностороннего коллизионного регулирования.
В-третьих, устраняется дуалистический подход при определении права, применяемого к договорам, осложненным иностранным элементом. Это означает, что устанавливаются единые коллизионные начала для внешнеэкономических и иных договоров (различия в коллизионном регулировании этих договоров сохраняются лишь по вопросу о праве, которому подчиняется форма договоров).
В-четвертых, по сравнению с действующим порядком, предусмотренным Основами гражданского законодательства, еще более дифференцируются коллизионные привязки, применяемые субсидиарно в случаях, когда отсутствует соглашение сторон о применимом праве.
В-пятых, определяется сфера действия права, применимого к договору в силу коллизионных норм. Она охватывает, в частности: толкование договора; права и обязанности сторон; исполнение договора; последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; прекращение договора; последствия ничтожности или недействительности договора; уступку требований и перевод долга в связи с договором.
Модель Гражданского кодекса для стран СНГ разработана под эгидой Научно-консультативного центра частного права СНГ. Многие положения по вопросам международного частного права перенесены из этой модели в раздел VII “Международное частное право” проекта третьей части Гражданского кодекса РФ[131].
§ 4. Сближение и унификация законодательства
стран Содружества Независимых Государств
Идея сближения национального законодательства стран СНГ как необходимого условия создания общего правового пространства, открытого для функционирования объединенного рынка, нашла выражение уже в первых документах Содружества. Сферы сближения (сходные в своей основе, но не совпадающие) названы в Соглашении о принципах сближения хозяйственного законодательства государств — участников Содружества (г. Бишкек, 1992 г.) и в Основных направлениях сближения национальных законодательств государств — участников Содружества, принятых Межпарламентской Ассамблеей этих государств на заседании в Бишкеке 15 сентября 1992 г. В соответствии с Соглашением (ст. 1) Стороны договорились проводить работу по сближению законодательства, регулирующего хозяйственную деятельность, включая гражданское законодательство (в части, касающейся хозяйственной деятельности), законодательство об изобретениях, промышленных образцах и товарных знаках, о предприятиях и предпринимательской деятельности, о порядке рассмотрения хозяйственных споров, об охране окружающей среды, о денежной, банковской системе и ценных бумагах, о финансах, налогах и ценах, о внешнеэкономических отношениях, законодательство, регулирующее межгосударственное движение товаров и услуг, таможенные правила и тарифы, антимонопольное, транспортное законодательство.
Межпарламентская Ассамблея признала целесообразным осуществлять сближение национального законодательства по следующим направлениям:
статус и общие условия деятельности предприятий и иных хозяйственных субъектов;
правовое обеспечение общих энергетических систем и ядерной энергии;
правовой режим межгосударственных транспортных систем;
условия межгосударственного движения товаров, финансовых средств и общий порядок взаимных расчетов;
таможенные правила и тарифы;
основные условия перемещения рабочей силы и гарантии трудовых и социальных прав работников;
условия и порядок межгосударственного информационного обмена;
основные принципы рационального использования природных ресурсов и экологической безопасности;
внешнеэкономическая деятельность, включая иностранные инвестиции и валютное регулирование;
изобретения, открытия, промышленные образцы и товарные знаки.
К формам совместной деятельности по сближению хозяйственного законодательства в Соглашении отнесены: разработка общих принципов и концепций; выработка рекомендаций; организация работы по подготовке проектов соглашений; проведение переговоров и консультаций о заключении соглашений в целях устранения несоответствий между нормами действующего законодательства, которые могут отрицательно сказаться на осуществлении сотрудничества, а также по вопросам разработки единообразных актов; создание комиссий и рабочих групп по направлениям сближения законодательства; координация обмена информацией о принятых и разрабатываемых в странах Содружества законодательных и иных нормативных актах; привлечение научных учреждений для участия в проведении экспертизы и подготовке рекомендаций и др. С целью устранения противоречий в национальном законодательстве Основными направлениями предусмотрено использование Межпарламентской Ассамблеей и парламентами таких форм работы, как рекомендательные (модельные) законодательные акты Ассамблеи, взаимный обмен информацией о принятых, а в необходимых случаях, и о подготавливаемых законодательных актах, совместное обсуждение законодательных вопросов, рассмотрение вопросов сближения законодательства в координационных институтах Содружества, научные конференции, рекомендации ученых о путях и способах сближения законодательства.
Межпарламентская Ассамблея государств — участников Содружества на заседании в Санкт-Петербурге 28—29 декабря 1992 г. одобрила упомянутое Соглашение о принципах сближения хозяйственного законодательства и рекомендовала парламентам этих государств объединить усилия по подготовке основных актов национального законодательства в сфере рыночной экономики — гражданских кодексов, имея в виду избежать в кодексах расхождений случайного характера, которые создали бы неоправданные препятствия для межгосударственного движения товаров, выполнения работ и оказания услуг.
Договором о создании Экономического союза 1993 г. предусмотрены проведение работ по координации и сближению действующего национального законодательства, согласование принятия новых национальных законодательных актов по экономическим вопросам, проведение предварительной экспертизы проектов нормативных актов. Экономический союз предполагает гармонизированное хозяйственное законодательство, а одной из целей Союза является создание равных возможностей и гарантий для всех хозяйственных субъектов (ст. 2 и 3).
Гармонизация законодательства рассматривается в Договоре между Российской Федерацией, Республикой Белоруссия, Республикой Казахстан, Киргизской Республикой об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях как одна из основных целей интеграции. Стороны договорились создать единую модельную нормативную базу гражданского законодательства и государственного регулирования экономики.
Договор о Союзе Беларуси и России одной из целей Союза называет сближение национальных правовых систем, формирование правовой системы Союза.
Стратегический курс России с государствами — участниками Содружества Независимых Государств, определенный Указом Президента РФ от 14 сентября 1995 г. № 940[132], нацелен, в частности, на последовательное решение задачи сближения национальных правовых условий в интересах углубления интеграционных процессов в Содружестве.
§ 5. Законодательство зарубежных стран
о международном частном праве
В ряде стран нормы международного частного права объединены в законодательных актах о международном частном праве. Кодификация норм международного частного права путем принятия специальных законов осуществлена в Австрии (1978 г.), Венгрии (1979 г.), Польше (1965 г.), Турции (1982 г.), Румынии (1992 г.), ФРГ (1986 г.), Швейцарии (1987 г.). С 1 сентября 1995 г. вступил в силу закон о реформе итальянской системы международного частного права. Принятый в Югославии в 1982 г. закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных правоотношениях действует в Сербии, Словении, Хорватии, Черногории.
В штате Луизиана в 1991 г. принят закон о международном частном праве, текст которого включен в Гражданский кодекс этого штата. Международному частному праву посвящена книга 10 Гражданского кодекса канадской провинции Квебек.
Коллизионные нормы содержатся в гражданских кодексах Испании, Португалии, Алжира, Египта, Ирака, Перу, ряда других стран.
Обновлен Вводный закон к Гражданскому кодексу Японии, включающий коллизионные нормы.
Нормы международного частного права содержатся и в иных законодательных актах. К такого рода актам относятся в Китае Общие положения гражданского права 1986 г., Закон о внешнеэкономическом договоре 1985 г., применяемый к договорам китайских организаций с иностранными партнерами (кроме договоров о международных перевозках).
В США и Великобритании отсутствует официальная кодификация международного частного права. К пользующимся широкой известностью частным кодификациям относятся в Великобритании курс Дайси, в США — Свод законов о конфликте законов (Restatement of the Law of Conflict of Laws), подготовленный Американским институтом права (первый Свод издан в 1934 г., второй — в 1971 г.).
Действию закона в пространстве и праву сторон избрать подлежащее применению право посвящена ст. 1—105 Единообразного торгового кодекса США. Вопросы, относящиеся к иммунитетам иностранного суверена, решаются в законе США об иммунитетах иностранных государств 1976 г.
В Великобритании расширение сферы действия статутного права, затрагивающего коллизионные проблемы, в значительной мере объясняется ее участием в Европейских Сообществах, а также в Гаагских конвенциях. В частности, наоснове заключенной в рамках ЕЭС Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. был принят Акт о праве, применимом к договорам, 1990 г. — Contracts (Applicable Law) Act 1990. Некоторые области международного частного права в этой стране были недавно реформированы на основе Private International Law (Miscellaneous Provisions) Act 1995.
Продолжает действовать в Чехии Закон о международном частном праве и процессуальном праве Чехословакии 1963 г.
Разделы о международном частном праве содержатся в принятых (например, в Узбекистане) или подготавливаемых гражданских кодексах стран СНГ.