Рассмотрение коллизионных вопросов правового положения и деятельности иностранного юридического лица обычно предваряется замечанием о сложном составе коллизионных норм, посредством которых решаются эти вопросы: отношения, в которых участвует юридическое лицо, подчиняются различным коллизионным правилам, тогда как вопросы его статуса — закону юридического лица (lex societatis).
Личный закон юридического лица определяет его государственную принадлежность, “национальность” и решает на этой основе вопросы его статута: является ли организация юридическим лицом, когда возникает и прекращается его правоспособность, каков ее объем, как создается, реорганизуется и ликвидируется юридическое лицо, какова судьба имущества юридического лица, его филиалов и представительств и др.
Наиболее известными доктрине и практике критериями определения “национальности” юридического лица и его личного закона являются: 1) место учреждения (“инкорпорации”) юридического лица; 2) место нахождения его административного (управляющего) центра; 3) место осуществления его деятельности, “центр эксплуатации”.
Критерий “инкорпорации”, интерпретирующий личный закон юридического лица как закон места его учреждения, регистрации его устава, характерен для стран англо-американского права, но известен и праву других стран.
Критерий местонахождения административного (управляющего) центра юридического лица, его “оседлости” (доктрина siège social) рассматривается как исходный в странах континентальной Европы, включая Германию, Францию, Австрию, Швейцарию. Закон о реформе итальянской системы международного частного права подчиняет статус компаний, имеющих место правления в Италии, итальянскому праву[305]. Адаптированный к условиям международного оборота, требующим определенности в вопросах право- и дееспособности юридического лица, этот критерий пользуется достаточно широким признанием; он позволяет предупреждать ситуации, когда учреждение юридического лица сводится по сути дела к фиксированию “почтового ящика”, носит условный, сугубо формальный характер.
Напротив, степень приверженности практики критерию “центра эксплуатации” не позволяет говорить о его сколько-нибудь широкой поддержке. Недостаток этого критерия видится прежде всего в том, что значительная часть операций осуществляемая юридическим лицом, совершается в его административном центре.
Основы гражданского законодательства (ст. 161) определяют гражданскую правоспособность иностранных юридических лиц по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Однако российское законодательство не отличается последовательностью. В Законе “Об иностранных инвестициях в РСФСР” используется критерий местонахождения иностранного предприятия[306]. Федеральный закон “О государственном регулировании внешнеторговой деятельности” под российским участником внешнеторговой деятельности понимает, в частности, юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее постоянное место нахождения на ее территории.
Гражданский кодекс РФ (п. 2 ст. 54) рассматривает место нахождения юридического лица как место его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное[307].
Модель Гражданского кодекса для стран СНГ (ст. 1211) законом юридического лица считает право страны, где это юридическое лицо учреждено. Касаясь правоспособности юридического лица, модель (ст. 1212) предлагает ввести в гражданские кодексы стран СНГ следующие два правила (второе предусмотрено в п. 2 ст. 161 Основ гражданского законодательства): 1) гражданская правоспособность юридического лица определяется законом юридического лица; 2) иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, в которой орган или представитель иностранного юридического лица совершил сделку.
Обращение к любому из упомянутых выше коллизионных критериев с целью определения “национальности” юридического лица, его государственной принадлежности ставилось практикой под сомнение на том основании, что их применение не выявляет действительной принадлежности капиталов юридического лица и потому носит формальный характер. Эта точка зрения легла в основу теории контроля. Происхождение теории связано с событиями первой и второй мировых войн, когда для предупреждения нарушения законодательства “о враждебных иностранцах” устанавливались владельцы капиталов юридических лиц. В качестве примера, иллюстрирующего направленность теории контроля, в литературе приводится дело Daimler Co v. Continental Tyre and Rubber Co (1915), при разрешении которого в английском суде обсуждался вопрос, может ли имеющая британскую национальность компания, акции которой находятся в руках враждебных иностранцев (из 25 тыс. акций акционерной компании по продаже шин лишь одна акция принадлежала британскому подданному, другими же владели германские собственники) “рассматриваться как британская компания с точки зрения законоположений о запрещении торговли с врагом”[308]. Другой пример — шведские законы от 30 мая 1916 г. и 18 июня 1925 г., которые были направлены против приобретения земли и рудников компаниями, “хотя и созданными в Швеции, но фактически контролируемыми иностранцами”[309]. Эти и подобные им ситуации дали основание для утверждений о расширяющихся в реальной жизни процессах отделения личного статута юридического лица от его действительной государственной принадлежности. Такое отделение может происходить очевидно и в связи с образованием транснациональных корпораций, характерной особенностью которых “...является несоответствие между экономическим содержанием, экономической сущностью и юридической формой; экономическое единство оформляется юридической множественностью...”[310].
Проблема установления личного закона юридического лица может быть ограничена или снята в результате разработки единого статута юридического лица в рамках интеграционного объединения (так, в рамках ЕЭС была разработана форма европейского объединения с общей экономической целью). Международными договорами предусматривается создание юридических лиц особого рода — международных юридических лиц, определяется их статус, особенности статуса.
Российскому законодательству известны понятия — финансово-промышленная группа, транснациональная финансово-промышленная группа, межгосударственная финансово-промышленная группа[311]. Финансово-промышленная группа определяется как совокупность юридических лиц, действующих в качестве основного и дочерних обществ либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора. Договор о создании такой группы заключается в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.
В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Структуру финансово-промышленной группы образуют юридические лица, подписавшие договор о создании группы, и учрежденная ими центральная компания группы либо основное и дочерние общества. Среди участников группы обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.
В качестве транснациональных финансово-промышленных групп регистрируются: группы, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств — участников Содружества Независимых Государств; группы, имеющие обособленные подразделенияна территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения.
Транснациональной финансово-промышленной группе, создаваемой на основе межправительственного соглашения, присваивается статус межгосударственной (международной) финансово-промышленной группы. Этими же соглашениями устанавливаются особенности создания, деятельности и ликвидации межгосударственной финансово-промышленной группы, а также национальный режим на основе взаимности для участников таких групп.
Статус финансово-промышленной группы приобретается по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации. Подтверждением регистрации группы является свидетельство установленного образца, содержащее ее полное наименование с обязательным указанием— “финансово-промышленная группа”, “транснациональная финансово-промышленная группа” или “межгосударственная финансово-промышленная группа”, а также включение группы в государственный реестр финансово-промышленных групп.
Иностранные фирмы осуществляют предпринимательскую деятельность, как правило, путем создания на территории Российской Федерации обособленных подразделений. Порядок аккредитации и условия пребывания представительств иностранных организаций в Российской Федерации определяются в настоящее время рядом актов, принятых на разном уровне. Следовало бы осуществить кодификацию соответствующих норм, придав ей форму федерального закона.
В значительной мере устаревшее Положение о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций, утвержденное постановлением Совета Министров СССР от 30 ноября 1989 г. № 1074[312], предусматривает открытие представительств инофирм с разрешения аккредитующих органов, которые включали в прошлом Министерствo внешних экономических связей, Торгово-промышленную палату и некоторые другие структуры бывшего Союза ССР.
Торгово-промышленная палата РФ выдает разрешения на открытие в Российской Федерации представительств иностранных фирм и организаций, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово-промышленных палат. Согласно ст. 7 Закона РФ “О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации”[313] членами торгово-промышленной палаты могут быть российские предприятия независимо от формы собственности и их организационно-правовой формы и предприниматели, зарегистрированные в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также организации, объединяющие предприятия и предпринимателей.
Центральный банк Российской Федерации выдает разрешения на создание банков с участием иностранного капитала и филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории Российской Федерации в соответствии с порядком, установленным федеральными законами[314].
Воздушный кодекс Российской Федерации (п. 4 ст. 63) разрешает иностранным авиационным предприятиям открывать свои представительства на территории Российской Федерации в соответствии с ее законодательством и (или) международными договорами.
Государственная регистрационная палата осуществляет аккредитацию представительств иностранных компаний на территории Российской Федерации. Аккредитованным при Палате представительствам предоставляется право пользоваться услугами соответствующих служб Палаты, отвечающих за паспортное, визовое и таможенное обслуживание, решение вопросов о постановке на учет автомобилей представительства, персональную аккредитацию иностранных сотрудников представительства с выдачей им служебных карточек и т. д.[315] Иностранным компаниям, представительства которых получили аккредитацию, выдается разрешение на открытие представительств. Все аккредитованные на территории Российской Федерации представительства (независимо от ведомства, при котором они аккредитованы) вносятся палатой в Государственный реестр, что подтверждается выдаваемым представительству свидетельством[316].
Для целей налогообложения факт наличия или отсутствия аккредитации иностранных юридических лиц не имеет значения. К иностранным юридическим лицам при налогообложении из прибыли и доходов относят компании, фирмы, любые другие организации, образованные в соответствии с законодательством иностранных государств, а также иностранные юридические лица — члены объединений, не являющихся юридическими лицами[317].
Под постоянным представительством иностранного юридического лица в Российской Федерации для целей налогообложения понимаются филиал, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое постоянное место регулярного осуществления деятельности по извлечению дохода на территории российской Федерации или за границей, а также любые организации и физические лица, уполномоченные иностранными юридическими лицами осуществлять представительские функции в России[318].