Глава XVI. Множественность преступлений
Таким образом, Верховный Суд РФ, реализуя предписание ст. 17 УК, рекомендует случаи совершения разновременных убийств двух лиц квалифицировать по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК как убийство двух или более лиц, хотя раньше убийство двух лиц вменялось в вину при единстве умысла, цели и т.д., т.е. когда речь шла о единичном преступлении. Такое изменение в трактовке убийства двух и более лиц произошло еще и потому, что, если занять иную позицию, получится, что убийство двух и более лиц, совершенное разновременно, необходимо квалифицировать лишь по ч. 1 ст. 105 (при отсутствии других квалифицирующих признаков), а понятие неоднократного убийства (прежний п. «н» ч. 2 ст. 105 УК) упразднено.
Однако уравнивание единичного преступления и совокупности преступлений некорректно. Кроме того, в случае разновременного совершения убийств при их квалификации по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК возникает ряд проблем, требующих своего разрешения. Что считать временем совершения этого преступления: момент совершения первого убийства или последующего? Как быть в том случае, если одно из убийств совершается с прямым умыслом, а другое — с косвенным; одно — с заранее обдуманным умыслом, а второе — с внезапно возникшим? Допустимо ли в единичном преступлении такое расхождение в содержании умысла? Кроме различий в умысле у этих преступлений могут быть различными мотивы, место, время, способы совершения преступления и т.д. Если это единичное преступление со сложным составом, то каков вид этого преступления? Если допустить, что это вид продолжаемого преступления, то необходимо признать моментом его окончания лишь момент совершения последнего из убийств. А если между убийствами имеется большой промежуток времени — несколько месяцев или даже лет? Очевидно, возникнет проблема применения надлежащего уголовного закона. Все сказанное еще раз свидетельствует о том, что при разновременном убийстве, при отсутствии единства умысла на убийство двух или более лиц, речь должна идти именно о совокупности двух различных преступлений, двух убийств, а не об одном квалифицированном убийстве (единичном преступлении).
Что касается сопряженности убийства с другими преступлениями, никаких рекомендаций по этому вопросу Пленум Верховного Суда РФ не дал. Согласно ч. 1 ст. 17 УК, например, при убийстве, сопряженном с разбоем или изнасилованием, совокупности преступлений нет и нужно квалифицировать содеянное лишь по ч. 2 ст. 105 УК.
Вместе с тем судебная практика продолжает, как и раньше, оценивать подобные действия в качестве совокупности преступлений. Если, к примеру, не предъявлять обвинение в совершении изнасилования, то
Раздел третий. Преступление
переквалификация в суде убийства на неосторожное причинение смерти повлечет полную ненаказуемость изнасилования, поскольку такого квалифицирующего признака, как сопряженность с изнасилованием, в ст. 109 нет, а обвинение в изнасиловании (ст. 131 УК) в судебном заседании предъявлять нельзя. Согласно ст. 252 УПК судебное разбирательство проводится только по предъявленному обвинению, изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого.
Сказанное подтверждается следующим примером.
Н. совершил изнасилование потерпевшей М. в ее квартире. В ходе преступления, чтобы потерпевшая не кричала, он закрывал лицо М. подушкой. В результате М. умерла от асфиксии. На предварительном следствии Н. было предъявлено обвинение в совершении убийства, сопряженного с изнасилованием (п. «к» ч. 2 ст. 105 УК). Обвинение в изнасиловании не предъявлялось, так как согласно ч. 1 ст. 17 УК совокупность преступлений отсутствует, если совершение другого преступления предусмотрено в статье Особенной части в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. Обвинение было основано на том, что применительно к смерти потерпевшей у обвиняемого имелся косвенный умысел, т.е. он предвидел наступление смерти потерпевшей и относился к этому безразлично. Однако в судебном разбирательстве косвенный умысел не нашел своего подтверждения, поскольку было установлено, что виновный в процессе изнасилования поочередно то нажимал на подушку, закрывавшую лицо потерпевшей, то отпускал ее, т.е. ему не было безразлично наступление смерти М., более того, он рассчитывал, что при таком способе совершения преступления потерпевшая могла дышать. В результате суд пришел к выводу, что отношение виновного лица к смерти потерпевшей было выражено в форме неосторожности (легкомыслия), и действия Н. были переквалифицированы с ч. 2 ст. 105 (квалифицированное убийство) на ст. 109 УК (неосторожное причинение смерти).
В подобных случаях основное преступление — изнасилование - оказывается ненаказуемым. Это конечно же существенно нарушает права и законные интересы потерпевших.
Как уже отмечалось, под совокупностью преступлений понимаются такие случаи, когда субъект совершает два или более преступления, за которые оно не осуждено, при этом каждое преступление квалифицируется по соответствующей статье или части статьи УК.
В некоторых случаях части одной статьи предусматривают различные составы преступлений, а не основной и квалифицированный составы, как в большинстве случаев. Например, в ч. 1 ст. 204 УК предусмотрена уголовная ответственность за незаконную передачу предмета коммерческого подкупа, а в ч. 3 этой же статьи — за его получение
Глава XVI. Множественность преступлений
лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации.
Вместе с тем следует иметь в виду, что понятием совокупности охватывается совершение преступлений как предусмотренных различными статьями или частями статьи, так и предусмотренных одной и той же статьей или частью статьи (прежняя неоднократность).
Совокупность преступлений необходимо отграничивать от случаев, когда какое-либо преступное действие, предусмотренное отдельной статьей Особенной части Кодекса, является лишь обязательным признаком другого, более опасного деяния, на осуществление которого направлена вся деятельность виновного. Так, присвоение или растрата чужого имущества (ст. 160 УК) могут быть совершены должностным лицом, злоупотребляющим своими полномочиями (ст. 285 УК). Однако в этом случае имеет место лишь одно преступление — хищение чужого имущества путем присвоения или растраты, совершенное с использованием своего служебного положения (ч. 3 ст. 160 УК). Что касается злоупотребления должностными полномочиями, то оно в этих случаях является способом, квалифицирующим признаком хищения.
В теории уголовного права и судебной практике выделяются два вида совокупности: реальная и идеальная.
Реальная совокупность- это совершение двумя или более действиями (актами бездействия) двух или более преступлений (тождественных или разных), ни за одно из которых лицо не было осуждено. Например, после похищения потерпевшего избивают, нанося телесные повреждения различной степени тяжести, в том числе средней. Имеет место реальная совокупность преступлений, предусмотренных ст. 126 и 112 УК.
Другим примером реальной совокупности могут служить действия должностного лица, выразившиеся в получении взятки в виде имущества, похищенного путем кражи по подстрекательству взяткополучателя. В таких случаях содеянное необходимо квалифицировать по совокупности преступлений как получение взятки и соучастие в хищении чужого имущества путем кражи.
В некоторых случаях законодатель предусматривает фактическую реальную совокупность в качестве единичного преступления. Это относится не только к п. «а» ч. 2 ст. 105 УК — разновременному убийству двух или более лиц, о чем выше уже говорилось, но и к другим случаям. Так, в уголовном законе предусмотрены составы террористического акта, повлекшего умышленное причинение смерти человеку (п. «б» ч. 3 ст. 205 УК), а также захвата заложника, повлекшего умышленное причинение смерти человеку (ч. 4 ст. 206 УК). В указанных случаях умышленное причинение смерти, которое согласно ч. 1 ст. 105 УК признается убийством, не может быть продолжением другого, менее опасного пре-
Раздел третий. Преступление
ступления. Сходная конструкция — «деяние, повлекшее по неосторожности смерть», — используется для обозначения единичного сложного преступления с двумя последствиями и одновременно с двумя формами вины применительно к этим последствиям (например, ч. 4 ст. 111 или п. «а» ч. 4 ст. 131 УК). Здесь же речь идет о совокупности двух преступлений — террористического акта (ст. 205 УК) и убийства (ст. 105 УК) либо захвата заложника (ст. 206 УК) и убийства (ст. 105 УК), которая объявлена законодателем единичным преступлением. Этот подход противоречит сущности единичного преступления.
Идеальная совокупность— это совершение одним действием (актом бездействия) двух различных преступлений (ч. 2 ст. 17 УК). Например, в случае поджога дома с целью убийства находящихся в нем людей имеет место идеальная совокупность преступлений — убийства с особой жестокостью (ч. 2 ст. 105 УК) и умышленного уничтожения чужого имущества, повлекшего причинение значительного ущерба, совершенного путем поджога (ч. 2 ст. 167 УК).
При идеальной совокупности преступлений субъект иногда посредством одного действия совершает покушение на какое-либо преступление и одновременно выполняет состав другого оконченного преступления.
Так, Б., желая причинить тяжкий вред здоровью П., бросил в нее на улице камень, но попал не в П., а в Т., причинив тяжкий вред его здоровью. В приведенном примере Б. посредством одного действия (бросил в П. камень) совершил два преступления: покушение на умышленное причинение тяжкого вреда здоровью П. и причинение по неосторожности тяжкого вреда здоровью Т. (отклонение действия).
В другом случае лицо с целью хищения наркотических средств проникает в аптеку, но по ошибке похищает аспирин в порошке. Здесь имеет место идеальная совокупность двух преступлений — покушения на хищение наркотических средств (ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 229 УК) и оконченного хищения чужого имущества (п. «б» ч. 2 ст. 158 УК). Такая совокупность может иметь место и в других случаях фактической ошибки, а также при отклонении действия1.
При идеальной совокупности действие, посредством которого субъект совершает два или более преступления, иногда носит характер од-ного-единственного телодвижения, к!ак, например, в случае с поджогом дома и убийством находящегося в нем человека, а также при некоторых фактических ошибках.
Однако в большинстве случаев действие при идеальной совокупности представляет собой сложное явление и состоит из системы определен-
См. главу XII «Субъективная сторона преступления» настоящего учебника. 518