57.*(135) Земледелец и садовод, римлянин эпохи издания XII таблиц, озабочен ограждением своей собственности от всякого вреда со стороны посторонних лиц и в особенности со стороны своих соседей. С придирчивостью, свойственною человеку, которому хлеб достается в поте лица его, следит он за их действиями. Прежде всего, ему надо точно размежеваться с ними. Поземельные владения отделяются одно от другого межами в 5 футов ширины. Эти межи существуют и в селах (fines), и в городе (ambitus). Они служат также тропами для прохода, местом для поворота плугов, могут быть засажены деревьями, но не подлежат приобретению по давности. Если между соседями возникает спор о меже, то для его разрешения назначается три посредника farbitri) из землемеров. Спорами о межах не ограничивались, конечно, взаимные пререкания соседей; и при отсутствии подобных споров для пререканий существовало достаточно поводов. Не все, что происходит на земле соседа, безразлично для собственника. В особенности действия соседа близ межи могли причинить собственнику невыгоду. По образцу Солонова законодательства, закон децемвиров запрещает при постройке изгородей выходить за межу; при постройке стены надо отступить от чужого участка на фут, при возведении здания - на два фута. Могила, ров, яма отступают от чужой земли, в размере своей глубины; приличный откуп должен быть сделан и при рытье колодца. Оливку и смоковницу следует сажать от чужой оливки и смоковницы на расстоянии 9 футов, всякие другие деревья от чужих деревьев - на расстоянии 5 футов. Пограничные деревья дают также повод к столкновениям. XII таблиц предписывают ветки такого дерева, перекинувшиеся чрез межу на участок соседа, обрезывать па пространстве 13 футов от земли. чтобы не могло последовать вреда от тени дерева. По толкованию Помпония, закон XII таблиц приказывал также срубить дерево, наклоненное на чужую землю ветром. - Желуди с дерева, растущего близко к меже, могли упасть на землю соседа; этот последний был обязан допустить хозяина желудей до сбора их. Но хозяин, в свою очередь, не должен был пенять, если, прежде чем он успел собрать свои желуди, их пожирал соседский скот. То, что говорилось в законе XII таблиц о желудях, юристы распространили на всякие плоды.
Вопрос о направлении потоков дождевой воды имеет большое значение для хозяина, в особенности в стране холмистой и притом такой, где зима состоит в беспрестанных дождях. Сосед может с умыслом видоизменить естественное течение потоков так, чтобы отвести их на чужую землю во вред этой последней. Закон ХII таблиц дает собственнику правомочия на случай, "если ему повредит" дождевой поток с соседнего участка; слова: "если повредит" толковались юристами в смысле: "если грозит повредить", т. е. собственник мог обратиться к суду за защитой в виду грозящей опасности, не дожидаясь ее наступления. Впрочем подробности остались нам неизвестными, но, вероятно, они походили на позднейшие постановления по этому предмету (гл. XXII).
58. Права по соседству удовлетворяли наиболее настоятельным нуждам, обусловленным пограничностью владений; потому эти права устанавливались самим законом, не завися от воли собственников. Они предохраняли каждого собственника от какого-либо вреда, который мог угрожать ему со стороны соседа. Но не всегда этого было достаточно: кроме охраны от вреда, собственник мог нуждаться в содействии сего соседа. По своим свойствам или по положению, его участок мог представлять какой- нибудь недостаток (напр.. не было воды, дороги), восполнить который было можно, обратясь к участку соседа. Никто не был обязан доставлять подобную помощь, но предоставлялось входить о том в добровольные сделки. Даром или за плату один из соседей получал от другого право пользоваться его имением с целью удовлетворения хозяйственных нужд своего собственного имения, напр., право провести оттуда воду, право прохода и т. н. Такие права назывались сервитутами.*(136) В отличие от позднейших образований того же рода (личных сервитутов) их назвали сервитутами предиальными, поземельными. Предиальный сервитут, будучи раз установлен в пользу какого- нибудь поземельного участка (praedinm dominaas), принадлежал каждому данному лицу, как собственнику этого участка и переходил из рук в руки вместе с переходом самой собственности. Точно так же предметом сервитута служил участок, к которому он относился (praedinm serviens), а ее лицо его собственника. Право сервитута оставалось неприкосновенным, несмотря на все перемены в лицах собственников участка, служившего по сервитуту.
Во время издания законов XII таблиц, сельские сервитуты, без сомнения, были известны, Законы говорят о дороге, разумея, конечно, дорогу, предоставленную кому-либо в чужом имении. Дорога должна иметь в ширину 8 фут, на поворотах же 10 фут. Предписывается укреплять не замощенную дорогу, предназначенную для прогона скота. Вероятно, существовали и другие виды сервитутов из числа тех, которые упоминаются в позднейших источниках. Древнейшие сервитуты вызывались вообще потребностью в пути, когда она не удовлетворялась в достаточной мере межами, и в воде, когда недостаток ее не восполнялся естественным путем. Четыре сервитута имели позднее для своей защиты самостоятельные средства, в форме интердиктов, и на этом основании считают их наиболее древними. Сюда принадлежат: 1) право водопровода (rivus, позднее aquaeductus), т. е. право собственника проводить воду через землю соседа из принадлежащего этому последнему или же третьему лицу живого источника (ключа, ручья, реки, озера). Водопровод должен был начинаться у самого источника воды, т. е. у начала ключа, или, если вода отведена из реки или озера, то яз главного канала, непосредственно примыкающего к ним. Только в таком случае был обеспечен постоянный приток воды и сервитут не имел случайного значения. Эхо правило действовало до времен империи. В начале II века по Р. X. императорским постановлением было разъяснено, что существованию сервитутного права не мешало, если водопровод был примкнут к искусственному водоему, устроенному на возвышении, или к водохранилищу, в которое вода накачивалась из реки. При прочности таких сооружений не было сомнений в постоянном характере источника воды 2). Право черпать воду на чужой земле (aqua, позднее aquaehaustus), coeflheimoe с правом необходимого для того прохода. Местом осуществления этого сервитута, так же, как и в предыдущем случае, служил самый источник воды; вышеприведенное императорское разъяснение относилось равномерно и к настоящему случаю. 3) Право прохода (iter, позднее itus, additus, accessus, introiius, ambitusi, в чем подразумевалось также право проезда верхом или движения в носилках. 4) Право проезда и прогона скота (actus), в чем заключалось и право возить тяжести. От соглашения зависело определить точный размер всех этих прав и придать им содержание широкое или узкое. Так, напр., пользование водою могло быть или постоянное, или ограниченное временем года, днями, часами. То же самое допускалось относительно дорожных сервитутов. Проезд с большими тяжестями мог быть допущен или исключен при установлении права проезда и т. п.
59. Юристы конца Республики и Империи смотрели на сервитуты, как на особые отношения, которые, будучи правами в чужой вещи, существуют рядом с правом собственности. Эту мысль они старались выразить между прочим тем, что называли сервитуты предметом отвлеченным (res incorporalis), в противоположность полному обладанию вещи на праве собственности, которое считалось как res corporalis. В этом последнем определении вполне неудачно право как бы отожествлялось с самою вещью. Со стороны приносимых выгод сервитут обозначался как право, ius, со стороны невыгод как обязанность, servitus. Эта обязанность лежала не на лице, а на земле; говорили, что в сервитуте служит вещь, res servit. Служение вещи было частичное, - она служила одною из своих сторон, в иных сервитутах (напр. дорога, водопровод) служил определенный ее участок; иногда даже в видах удобства той или другой стороны предписывалось (так, в случае дорожных сервитутов) отводить под сервитут определенную полосу пространства. Этот отвод совершал посредник (arbiter); в других случаях он определял разумный способ (modus) осуществления сервитутного права. Тем не менее понимали, что юридическим предметом сервитута служит вся вещь, все пространство имения, на котором лежит сервитут. Если бы осуществление сервитута сделалось невозможным на отведенном пространстве, то управомоченный был в праве искать такого осуществления в других местах служащего участка. Содержание сервитута состояло в том, что "вещь должна представить нечто" (rem aHqtiid praeslare debere), a по отношению к собетвеннику этой вещи в том, что он должен нечто терпеть (pati) или чего- либо не делать (non facere); сервитут не мог состоять в действиях самого собственник" служащей вещи: servitus in faciendo consistere non potest. Резкое отличие сервитута от право собственности состояло уже в том, что они устанавливался простым соглашением, тогда как для установления права собственности требовалась наличность особых способов приобретения.
Такова точка зрения позднейших юристов; но она не могла быть известна во время издания и первоначального господства XII таблиц. Это время было слишком грубо для отвлеченных построений; самое слово сервитут, служа для обозначения общего понятия, принадлежит позднейшему времени. Первоначально каждый случай сервитута обозначали непосредственно по его предмету: дорога, водопровод и юридическое содержание всего отношения усматривали в обладании данным пространством земли, отведенным под дорогу, водопровод и т. п. Право отожествлялось с его объектом; оно не было правом в чужой вещи, но как бы правом на свою вещь, которою пользовались только совместно с собственником служащего мнения. Существование такого конкретного взгляда на сервитуты подтверждается тем, что их юридическое положение было первоначально во всем сходно с юридическим положением собственности. Если еще в дигестах иск, защищающий сервитуты, называется виндикацией, то сначала эта виндикация должна была быть тою же самою виндикацией, которою защищалось пред судом право собственности. Как собственник искал в форме: "я утверждаю что эта вещь моя по праву Квиритов", так и обладатель сервитута мог утверждать: "этот путь мой по праву Квиритов" и т. п. Как собственность, так и сельские сервитуты приобретались одним и тем же торжественным способом (манципацией) в присутствии свидетелей и при наличности приобретаемой вещи. Как собственность была предметом владения и приобреталась давностью, так и сервитуты. Об этом способе установления сервитутов упоминает еще Цицерон, после которого появился закон (lex Scribonia), отменивший давностное установление сервитутов. Наравне с предметом собственности сервитуты прохода, проезда и водопровода отдавались в залог (piguus), с полномочием для кредитора (который предполагается соседом) пользоваться ими до срока уплаты. Помпоний допускает такое отношение, как бы затрудняясь; оно не совсем гармонирует с взглядами его времени, но оно могло быть вполне согласно с взглядами более древней эпохи, Обещание установить сервитут (стипуляция, легат per vindicationem) обозначалось как "дать" путь, воду (dare viam, aquam) и т. п.; глагол же "дать" вообще обозначал перенос права собственности на предмет. Сказанное обещание вынуждалось к исполнению посредством того же иска, как и обещание передать в собственность известный предмет (condictio certi). Наконец оговорка, которою при передаче вещи и собственность обозначалась свобода вещи от сервитутов, гласила так: "uti optimus maximuaque est (sc. fuodus)", откуда видно, что сервитут рассматривался, как нечто, уменьшающее количественно предмет собственности. На основании всех изложенных указаний основательно предположить (Фойгт), что первоначальный взгляд на сервитуты не походил на позднейшее понятие о них. Сервитутное право рассматривалось первоначально как обладание полосою или пространством имения, отведенных в распоряжение господина сервитута и, при таком понимании, мало чем отличалось от собственности на ту же полосу пли то же пространство. Первый толчок к образованию более отвлеченного воззрения на сервитут дали сервитуты городские; окончательно же разрушилась древнее грубое воззрение только с появлением личных сервитутов.
60. Манципационные сделки, уже описанные нам ( 24 и 25), составляли имущественную принадлежность права лиц. В дополнение к ним образовался новый род сделок. Именно виндикация ( 35) послужила к тому средством; под формою виндикация стали совершать передачу права. Приобретающий право являлся вместе с отчуждающим его пред судящим магистратом (откуда название "in iure" cessio) и туда же, как и в виндикации, приводился или приносился предмет сделки. Приобретающий утверждал словами виндикации, что предмет принадлежит ему; отчуждающий вместо спора (контра-виндикации) сознавался в том или молчал. Тогда магистрат присуждал предмет приобретающему, чем и достигалась цель действующих лиц.*(137) Вся сделка была, следовательно, мнимою виндикацией, где приобре тающий выступал в качестве мнимого истца, отчуждающий - в качестве мнимого ответчика и претор разрешал мнимый спор. Вероятно, эта форма не была изобретена для передачи права собственности. Но настало время, когда она была приложена к приобретению права собственности на вещи и к установлению сервитутов. Мы должны смотреть на это событие, как на плод окончательного освобождения собственника из-под контроля родственников, сородичей и соседей. Опасные соглядатаи в манципации (в качестве свидетелей), они не спрашивались при совершении цессии, к чему их вовсе не призывали. В лице магистрата, освящавшего сделку, государственная власть содействовала окончательному разложению общинного обладания. Было, вероятно, время последней борьбы частного обладания с общинным, когда собственники предпочитали цессию пред магистратом манципации пред свидетелями; и только потом, когда борьба окончилась полною победой частной собственности, и свидетели потеряли свое прежнее значение, употребление манципация вновь умножилось. Гай говорит, что в его время не любили прибегать к цессии, так как она требует участие магистрата, доступ к которому не особенно легок, и предпочитали ей манципацию, для которой всегда легко найти между друзьями пятерых свидетелей.*(138) По той же причине в императорское время манципация удержалась в обороте долее, нежели цессия.
По мере расширения гражданского оборота, in iure cessio была применена ко всем вещам, как манципациовным, так и неманципационным и ко всем сервитутам, как сельские, так и к городским, а равно и к личным. Купля-продажа и здесь (как в манципации) должна была служить главным основанием передачи и, по всей вероятности, на цессий распространилось то же правило о зависимости приобретения от уплаты покупной цены, которое действовало при манципации (стр. 58).