Разграничение трудовых и гражданско–правовых договоров – важнейший теоретический и практический вопрос. Тенденция практики работы многих коммерческих организаций сводится к стремлению работодателей к заключению гражданско–правовых договоров взамен трудовых договоров. В соответствии со ст. 11 ТК. РФ если в судебном порядке установлено, что договором гражданско- правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таковым применяются положения трудового законодательства.
Поэтому важное значение, имеет проблема разграничения трудового договора от гражданско – правовых договоров подряда, поручения, выполнения научно – исследовательских работ и других договоров.
Одним из существенных признаков трудового договора является оформленный в установленном порядке факт приема работника на работу по определенной должности, специальности в соответствии со штатным расписанием, а также наличие соответствующей записи в трудовой книжке. В соответствии с договором гражданско – правового характера исполнитель ( работник) принимает на себя обязанность выполнить определенную работу ( заказ, поручение).
Предметом трудового договора является сам процесс работы ( выполнение должностных обязанностей) по определенной специальности, квалификации, должности в течение продолжительного времени. Предметом гражданско – правовых договоров является конечный результат, выполнение конкретных работ или оказание услуг в объеме строго определенном договоре и в течение ограниченного срока.
Трудовой договор предполагает нормирование труда, то есть порядок и формы оплаты труда. Работник обязан выполнять установленные нормы труда и нормы рабочего времени в течение учетного периода. При невыполнении норм выработки по вине работника оплата производится в соответствии с выполненной работой. При выполнении работ по гражданско–правовому договору заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, определенном договором.
На работников, с которыми заключены трудовые договоры, автоматически распространяются все предусмотренные законодательством о труде гарантии и компенсации. При выполнении условий договора гражданско–правового характера гарантии и компенсации предоставляются лишь в том случае, если эти условия предусмотрены в договор.