· Стороны
Что касается сторон – как они называются? Никак. Законодатель говорит «каждая из сторон», либо «первая сторона» или «вторая сторона».
П.2 ст.567 ГК РФ – для целей применения правил о к-п каждая из сторон считается продавцом и покупателем. Но она продавцом и покупателем не является. Это правило лишь для удобства применения главы 30.
По договору мены стороной договора может быть несобственник. Наличие титула не нужно. Это вытекает как из главы 30, так и из консенсуальности сделки.
· Предмет
Специальных характеристик предмета нет, однако для обозначения предмета мены используется понятие «товар». Отсюда с неизбежностью вытекает, что товаром по договору мены является то же самое, что и по договору купли-продажи.
Однако из этой общей точки исследователи делают разные выводы. Одна из позиций, отраженная в нашем кафедральном учебнике (И.В. Елисеев), говорит о том, предметом мены может быть все то, что является предметом по договору к-п, то есть вещи и имущественные права. В.В. Витрянский говорит, что предметом мены могут быть только вещи. Обоснование такого подхода В.В Витрянский видит в буквальном толковании предписания ст.454 и ст.455 ГК РФ – товаром признаются только вещи, а к продаже имущественных прав применяются правила о к-п. Последняя позиция получила свое подтверждение и на уровне судебно-арбитражной практики. Информационное письмо Президиума ВАС N69 от 24.09.2002 года – п.3[19] этого письма как раз и воплощает позицию Витрянского. Там был договор – передача вещи с одной стороны, и передача имущественного права с другой. ВАС сказал, что это не может быть договором мены, поскольку имущественное право не может быть предметом мены. Почему так ВАС сказал? Потому что переход права собственности при передаче права имущественного невозможен. Но в к-п была такая же ситуация, и это не мешало нам применять правила о к-п к договору, где передача права была обусловлена встречным предоставлением денег. Что же мешает применять правила мены к обмену правами? Второй аргумент ВАСа, что имущественное право не вяжется с термином «передача товара». Но и это не канает, потому что к к-п же применяется. Причем ВАС не сказал, как такой договор квалифицировать. Павлов говорит, что если это не мена, то это смешанный договор, а к нему (ст.421 ГК РФ) должны применяться правила договоров, из которых он состоит. И значит, что этот к этому договору будет применяться правила главы 30. Возникает вопрос: а почему это смешанный договор, если к нашему договору применяются правила одной и той же главы? Ну, это, скорее всего, несовершенность определения смешанного договора в ст.421 ГК РФ. А если мы положим, что это – договор мены, то тогда к такому договору будут применяться уже две главы – 30-я и 31-я. Так вот если положить, что это смешанный договор, то мы лишаемся тех гарантий, которые предусмотрены в главе 31-ой.
Ну, вот как-то так. Короче, хоть и есть позиция ВАСа, не нужно воспринимать ее как единственно правильную.
Условие о предмете договора мены – это существенное условие. По общему правилу, это единственное существенное условие. Последний тезис верен лишь как общее правило, поскольку к мене могут применяться все положения о к-п, поэтому могут быть и другие существенные условия. Например, если одна из сторон передает по частям, то срок будет еще существенным условием. Если отношения сторон подпадают под параграф 3 главы 30, то срок будет существенным условием, если подпадают под параграф 5, то условия об ассортименте будут еще существенными условиями. Если предметом мены будет жилое помещение, то к существенным условиям такого договора будут относиться цена и перечень лиц с указанием объема их прав.
· Цена
За счет товарного характера предоставления, ценой будет стоимость товара. Отсюда, объективно получается, что согласовывая предмет, стороны согласовывают и цену. Соответственно, с точки зрения существа мены даже в тех случаях, когда условия о цене являются существенными, то согласования цены в валютном эквиваленте не требуется.
· Срок
Что касается такого элемента, как срок, то в главе 31 по большому счету специального регулирования нет. Отсюда, является ли условие о сроке существенным? По общему правилу, нет. Потому что ст.457 ГК РФ, которая применяется к мене, отсылает нас к восполняющей норме ст.314 ГК РФ. При этом предписания ст.569 ГК РФ должны также учитываться. Да, ст.314 может применяться для определения срока передачи, но товары должны передаваться одновременно. А если не одновременно, то ст.328 применяется.
· Форма
Последний элемент договора мены – это форма. Никаких специальных правил глава 31 не содержит. Отсюда, мы применяем главу 30. Это означает, что по общему правилу форма является устной (применяем главу 9).
Специальные правила о форме к-п установлены в отношении продажи недвижимости – письменная форма путем составления единого документа под страхом недействительности. Поэтому, если у нас один из предметов мены является недвижимостью, то форма должна быть письменной.
Для договора мены будут действовать и правила о госрегистрации договоров. Если хотя бы один из товаров – жилое помещение, то форма будет письменной, и он будет считать заключенным с момента госрегистрации.