Определение приготовления к преступлению содержится в ч. 1 ст. 30 УК РФ: «Приготовлением к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам». Анализируя нормативное понятие приготовления, можно сделать вывод о том, что в законе употребляется примерный перечень уголовно-правовых действий, который замыкается указанием на «иное умышленное создание условий для совершения преступления».
Система признаков, характеризующих приготовление к преступлению, выглядит следующим образом.
1. Объективные признаки.
1.1. Совершение действий (приготовление путем бездействия представляется невозможным), создающих условия для совершения преступления.
1.2. Преступление не окончено.
2. Субъективные признаки.
2.1. Наличие прямого умысла на совершение преступления.
2.2. Преступление не доведено до конца по не зависящим от воли лица обстоятельствам.
При определении сущностных признаков приготовления неизбежно возникает проблема выявления момента возникновения преступления в виде приготовления, с одной стороны, и проблема отграничения приготовления от деяний непреступного характера – с другой, которые тесно соседствуют с приготовительными действиями. Речь идет, прежде всего, об обнаружении умысла. Обнаружение умысла характеризуется тем, что определенное лицо проявляет намерение совершить преступление на словах или письменно, или же иным каким-либо действием. Общее правило состоит в том, что обнаружение умысла, во всем многообразии его проявлений, не является преступлением. Например, нет признаков состава преступления в действиях лица, если при его задержании оно высказало лишь намерение дать взятку, однако никаких действий, направленных на передачу взятки, не совершало, хотя в кармане у него находилась значительная сумма денег.
В законе выделяется пять конкретных форм приготовления: приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор.
Приискание средств или орудий совершения преступления характеризуется тем, что совершаются поиск и собственно присвоение средств, орудий, поиск и обретение лица в качестве соучастника. Например, оружия для совершения убийства, инструментов для взлома и т.п. Само присвоение может, в свою очередь, проявляться в различных формах: покупке, обмене, временном заимствовании, принятии в качестве дара, находки и в силу иных условий. Приискиваемые орудия либо средства, как правило, используются по своему предметному назначению в преступных целях. Рассматриваемые орудия либо средства могут в ряде случаев, по воле законодателя, включаться в качестве таковых в состав преступления, дополнительно характеризуя при этом объективную сторону, либо составлять ее основу в случаях, когда обращение с ними, по определению, уголовно противоправно. Примером первого случая может служить совершение терроризма с применением огнестрельного оружия – п. «в» ч. 2 ст. 205 УК РФ. Примером второго – объективная сторона преступления, определяемого ст. 356 УК РФ, – применение запрещенных средств и методов ведения войны.
В целях создания условий, как правило, используется масса вещей, которые по предметности являются орудиями и средствами, но лишь немногие из них получают квалификацию в качестве орудия либо средства совершения преступления. Словосочетание – «умышленное создание условий для совершения преступления», при буквальном толковании, дает основание полагать, что орудия либо средства совершения преступления – это только те предметы, которые в перспективе будут непосредственно включаться в структуру общественно опасного деяния.
При этом следует учитывать, что строгого разграничения между терминами «орудие» и «средство» не существует. Согласно одной позиции, к средствам совершения преступления относятся фальшивый документ (при мошенничестве), электрическое ограждение (при неосторожном причинении смерти), огнестрельное оружие (при убийстве)[87]. В толковом словаре орудие определяется, как минимум, в двух значениях: «1. Приспособление, инструмент, которым пользуются при какой-либо работе, каком-либо занятии. 2. Средство, способ достижения, осуществления чего-либо». В свою очередь, средство имеет значение орудия (предмета, приспособления и т.п. или их совокупности)[88]. Согласно другой точке зрения, «это любые предметы, которыми непосредственно причиняется вред, средства совершения преступления – это предметы, с помощью которых облегчается совершение преступления, создаются условия его совершения[89].
Существует мнение, что орудиями совершения преступления являются «предметы, используемые для увеличения физических усилий, которыми непосредственно причиняются общественно опасные последствия»[90]. Указанные предметы могут быть специально изготовлены (приспособлены) для совершения преступления (кастеты, фомки, отмычки т.д.). В качестве орудий совершения преступления могут использоваться предметы хозяйственного и бытового назначения, транспорт[91]. Представляется, что данный подход в наибольшей степени подходит для уяснения критериев разграничения между орудием и средством совершения преступления. Следовательно, все иные предметы, использование которых при непосредственном совершении преступления не требуют непосредственного приложения физических усилий, необходимо относить, если поддерживать терминологическую точность, к средствам совершения преступления. Однако общее назначение и орудий, и средств совершения преступления является, по существу, одинаковым: их использование делает процесс совершения преступления более эффективным.
Изготовление средств и орудий совершения преступления – это создание нового предмета, который будет использоваться при совершении преступления. Под приспособлением понимается «обработка соответствующих предметов, в результате которой их удобно использовать при совершении преступления» (заточка отвертки под шило, превращение большого кухонного ножа в финку и т.д.)[92]. В то же время, переделывание охотничьего ружья в обрез квалифицируется как изготовление оружия, поскольку «ружье приобрело функции обреза – самодельного гладкоствольного огнестрельного оружия, обладающего другими характеристиками»[93]. Приискание соучастников, по приемам, также весьма разнообразно – это наведение справок о конкретном лице, непосредственное знакомство с ним, проведение проверки (испытание на надежность, знание «специальности», выявление и проверка других «качеств»). У предполагаемого соучастника, естественно, выясняется или вызывается какой-либо интерес к предстоящему преступлению. Применяются приемы психологического воздействия: одобрение, подкуп, обман, угроза, идеологическое воздействие. Используется состояние зависимости, физическое насилие, комбинация (случаи, когда применяется сразу несколько приемов). Иное умышленное создание условий для совершения преступления может выражаться в различных по своему характеру действиях: выслеживании потерпевшего, наблюдении за объектом предполагаемого нападения, добывании сведений, позорящих потерпевшего либо его близких, устранении препятствий, приводе потерпевшего к месту, где против него будет совершено преступление либо выжидании жертвы.
Как уже отмечалось выше, субъективным признаком приготовления является прямой умысел. При этом умысел может быть прямым конкретизированным, так как назначение приготовительных действий заключается в том, чтобы обеспечить достижение запланированного преступного результата. Действительно, чтобы обеспечить в будущем наступление какого-либо результата, необходимо совершить действия, которые реально создавали соответствующие условия. Так, приготовление к убийству, безусловно, отличается от приготовления к краже, а приготовление к похищению человека от приготовления к террористическому акту. В теории уголовного права рассматривался вопрос о возможности приготовления и покушения на совершение преступления с внезапно возникшим умыслом. При этом отмечалось, что правильное суждение о возможности покушения на совершение преступлений, предусмотренных ст.ст. 104, 105, 110 и 111 УК РСФСР[94], может быть сделано только на основе анализа содержания элементов их субъективной стороны. Ряд ученых придерживается мнения о том, что в таких случаях «у виновного всегда отсутствует желание достигнуть конкретно преступного результата, отсутствует специальная преступная цель». Из этого основания они делают вывод о том, что в данных преступлениях не может быть ни стадии приготовления, ни стадии покушения[95]. Признается возможным неоконченное преступление при прямом альтернативном и прямом неопределенном умысле, когда виновный сознает общественно опасный характер своего деяния, предвидит несколько вредных последствий и желает наступления любого из этих последствий[96].
Часть 5 ст. 34 УК РФ определяет положение, согласно которому «За приготовление к преступлению несет уголовную ответственность также лицо, которому по не зависящим от него обстоятельствам не удалось склонить других лиц к совершению преступления». Таким образом, фактически неудавшееся приготовление признается законодателем юридически (реально) состоявшимся. Однако, будет ли правильным распространять частную логику (ad hoc) на все иные случаи? Представляется, что нет, поскольку при неопределенности уголовно-правовых норм неустранимые сомнения толкуются в пользу лица, привлекающегося к уголовной ответственности.
При квалификации приготовления к совершению конкретного преступления следует указывать на ч. 1 ст. 30 УК РФ и соответствующие пункт, часть, статью Особенной части УК РФ.