Назначение наказания по совокупности преступлений (ст. 69 УК РФ) предполагает определение меры наказания виновному при совершении двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено. В таких случаях законом предусматривается особый порядок назначения наказания, так как совершение двух и более преступлений представляет повышенную опасность личности виновного и содеянного в целом.
Согласно ч. 1 ст. 69 УК РФ, при совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое преступление. Это означает, что каждому преступлению должна быть дана самостоятельная юридическая оценка, назначено наказание и, исходя из этого, определена его общая окончательная мера. При этом не имеет значения временной промежуток между совершенными деяниями (например, при идеальной и реальной совокупности).
В основу правил назначения наказания по совокупности преступлений положена категоризация преступлений (ст. 15 УК РФ), которая, как известно, основана на общественной опасности преступлений.
Согласно ч. 2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, входящие в совокупность, относятся к категории небольшой и средней тяжести, то окончательное наказание определяется с учетом одного из трех правил:
1) поглощения менее строгого наказания более строгим;
2) частичного сложения наказаний;
3) полного сложения наказаний.
Причем допустимо различное сочетание преступлений, входящих в совокупность: а) небольшой тяжести, б) средней тяжести, в) небольшой и средней тяжести. Представляется, что принцип поглощения наказания, основанный на древнем правиле: «poena major absorbet minorem» («более строгое наказание включает в себя и более умеренное» – лат.), может иметь место лишь в случаях небольшой, но не равной опасности поглощаемого преступления. В ч. 2 ст. 69 УК РФ также содержится указание на то, что окончательное наказание в таких случаях не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.
Например, лицо осуждается по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 5 годам лишения свободы и по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 4 годам лишения свободы. Принцип полного сложения наказания (4+5 лет лишения свободы) неприменим, так как окончательное наказание будет назначено в пределах, превышающих более чем наполовину максимальный срок, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений, – кражу. Допустимо применение принципа частичного сложения наказаний и определение максимального наказания, не превышающего 7 лет 6 месяцев лишения свободы.
Очевидно, что правило ч. 2 ст. 69 УК РФ о недопустимости превышения более чем наполовину срока наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений применимо также к случаям, если совершены два преступления, одинаковые по степени тяжести, причинившие примерно равный вред, одинаково наказуемые (например, две кражи с одинаковыми признаками, предусмотренными в ч. 2 ст. 158 УК РФ).
Согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким, окончательное наказание назначается с учетом одного из двух правил:
1) частичного сложения наказаний;
2) полного сложения наказаний.
В таких случаях исключена возможность поглощения наказаний в силу повышенной опасности содеянного. При этом, законом предусмотрено, что наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.
Так, если лицо осуждено по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы и по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 6 годам лишения свободы, окончательное наказание может быть назначено в размере до 14 лет лишения свободы (при полном сложении), то есть в пределах, не превышающих более чем наполовину максимальный срок (10 лет лишения свободы) по ч. 2 ст. 162 УК РФ.
Следует заметить, что при исчислении окончательного наказания нужно принимать во внимание положения ч. 4 ст. 56 УК РФ, определяющие максимальные пределы наказания в виде лишения свободы по совокупности преступлений – не более 25 лет[161]. Исходя из толкования ч.ч. 2,3 ст. 69 УК РФ, окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений, может быть меньшим или равным размеру наказания, предел которого соответствует сумме максимального срока наказания за наиболее тяжкое из совершенных преступлений и половины этого срока. Поскольку применительно к другим видам наказаний нет указания закона об их максимальном пределе при назначении наказания по совокупности преступлений, следует принимать во внимание их максимум, предусмотренный для данного вида наказания Общей частью УК РФ, и окончательное наказание соотносить с этим максимумом.
Существует возможность «вынужденного» применения принципа поглощения наказаний, если хотя бы одно из преступлений является особо тяжким и направленным против жизни (ч. 2 ст. 105 УК РФ) или общественной безопасности (ч. 3 ст. 205 УК РФ). Назначение виновному, например, за убийство при отягчающих обстоятельствах, наказания в виде пожизненного лишения свободы по совокупности с другими преступлениями связано с поглощением этим наиболее строгим наказанием менее строгих видов наказаний.
Достаточно непростым является вопрос о том, в каких случаях допустимо применение принципов полного или частичного сложения наказаний. Так, вышестоящей судебной инстанцией ранее отмечалось, что при избрании окончательной меры наказания нужно учитывать характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, мотивы и цели каждого из них, форму вины, вид совокупности (идеальная или реальная), обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность, а также данные о личности виновного[162]. Также ранее подчеркивалось, что при решении вопроса о назначении наказания по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо частичного или полного их сложения, кроме характера и степени общественной опасности каждого из преступлений, личности виновного, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, должна учитываться «повышенная опасность всех совершенных лицом преступлений в их совокупности»[163]. Исходя из приведенных позиций вышестоящей судебной инстанции можно сказать, что на выбор того или иного правила назначения наказания должны влиять опасность каждого из преступлений, входящих в совокупность, и опасность всей совокупности.
В ч. 4 ст. 69 УК РФ предусматривается также возможность присоединения к основным видам наказаний (например, лишению свободы) дополнительных видов наказаний. При этом окончательное дополнительное наказание при частичном или полном их сложении не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ.
Уголовным законом не исключена возможность сложения различных видов дополнительных наказаний (однородных или разнородных). Окончательное наказание при частичном или полном сложении однородных дополнительных наказаний (наказания одного вида) может быть назначено в соответствии с правилами ч.ч. 2,3 ст. 69 УК РФ, причем важно помнить, что это наказание также не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ.
Если же имеются разнородные дополнительные наказания (наказания разного вида), то они должны исполняться самостоятельно. Согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказание также назначается по правилам ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по первому делу будет установлено, что осужденный виновен и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора по первому делу. При этом в окончательное наказание полностью засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда. Практика применения данной нормы свидетельствует о том, что с точки зрения необходимости действительного усиления наказания окончательное наказание должно всегда быть строже более строгого наказания, назначенного за любое из преступлений, входящих в совокупность.
Назначение наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ) предполагает определение усиленной меры наказания в случаях частичного или полного присоединения к наказанию, назначенному по последнему приговору неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда (ч. 1 ст. 70 УК РФ). Иными словами, правила назначения наказания по совокупности приговоров применяются в случаях, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление.
Законом предусматривается особый порядок назначения наказания, так как предполагается, что опасность личности виновного и содеянного в целом более высока при совершении нового преступления после вынесенного приговора за предыдущее.
Например, лицо осуждено по ч. 1 ст. 162 УК РФ к 7 годам лишения свободы. После отбытия 2 лет виновный совершает побег из места лишения свободы (ч. 1 ст. 313 УК РФ), за что осуждается к 3 годам лишения свободы. При назначении наказания в порядке ст. 70 УК РФ к наказанию по ч. 1 ст. 313 УК РФ полностью или частично может быть присоединена неотбытая часть наказания по последнему приговору суда (5 лет). Окончательное наказание может быть до 8 лет лишения свободы. Аналогичны правила назначения наказания при отмене условного осуждения (ч. 5 ст. 70 УК РФ), когда к наказанию по последнему приговору суда присоединяется наказание, назначенное условно.
В целом, следует сказать, что неотбытым наказанием является определенная его часть на тот момент времени, когда лицо вновь осуждается за новое преступление, как например, в приведенном выше случае.
Кроме того, в п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» отмечено, что неотбытым наказанием следует считать также весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении; срок, на который осужденный был фактически условно-досрочно освобожден от дальнейшего отбывания наказания; назначенное наказание, которое отсрочено в порядке статьи 82 УК РФ[164].
Согласно ч. 2 ст. 70 УК РФ, окончательное наказание по совокупности приговоров, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ. Законом установлен максимальный предел наказания в виде лишения свободы, назначенного по совокупности, он не может превышать 30 лет (ч. 3 ст. 70 УК РФ).
Положение ч. 4 ст. 70 УК РФ о том, что окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору основывается, на том, что каждому преступлению должна быть дана самостоятельная оценка и наказание существенно должно быть усилено ввиду осуждения во время неотбытой части наказания по предыдущему приговору. В соответствии с ч. 5 ст. 70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров возможно также присоединение дополнительных наказаний по правилам ч. 4 ст. 69 УК РФ.