Особенности правового регулирования семейных отношений с иностранным элементом.
Особенности правового регулирования семейных отношений с иностранным элементом. - раздел Политика, Государственная принадлежность и личный статут иностранного юридического лица Брачно-Семейные Отношения Международного Характера – Это Вопросы Заключения И...
Брачно-семейные отношения международного характера – это вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения личных неимущественных и имущественных отношений между супругами, алиментные обязательства и другие отношения в сфере действия семейного права при условии, что они усложнены иностранным элементом. Именно иностранный элементом придает этим отношениям международный характер[1]. Иностранный элемент гражданского правоотношения может выражаться:
1) в инностранном гражданстве;
2) в отсутствии гражданства;
3)в проживании участников правоотношения за границей;
4)в нахождении объекта гражданских прав за границей;
5)в локализации за границей юридического факта.
Наличие иностранного элемента обязывает правоприменителя определить компетентное право.
Несмотря на закрепление категории иностранного элемента в разделе VI ГК РФ, в науке нет единого мнения о его применении. Против понятия «иностранный элемент» в литературе приводились различные аргументы, среди которых – довод о том, что использование этого понятия нарушает структуру правоотношения, разработанную в теории права (субъект, объект, права и обязанности), дополняя ее еще одним элементом.
Но под иностранным элементом, как отмечает Н.И. Марышева, надо понимать не элемент правоотношения, а лишь его «определенную окраску», выявляющую связь с иностранным государством и дающую основания для постановки вопроса о применимо праве[2].
Кроме того, высказываются предложения о замене «иностранного элемента» на «иностранную характеристику» или проявление юридической связи. Однако отказ от применения категории «иностранного элемента» нецелесообразен по следующим причинам: во-первых, это устоявшийся термин, и, во-вторых, он закреплен законодателем.
Международный характер брачно-семейных отношений приводит к вопросу о подлежащем применению семейном праве. Различия в семейном праве отдельных государств существенны, и от того, право какого из государств (станы суда или того или иного иностранного государства) будет применено может зависеть исход спора. Значительное влияние на регулирование семейных отношений оказывают уровень экономического развития государства, демографический состав, национальные, бытовые и религиозные особенности и традиции его населения. Так, по-разному решаются вопросы формы брака: порядок заключения и возможность признания браков, заключенных по религиозным обрядам. Например, в Германии браки считаются действительными, только если заключены в государственных органах, в других странах, например в Великобритании, правовые последствия имеют и церковные браки. В Италии, Польше, Хорватии, Чехии возможна в качестве альтернативной церковная форма брака с обязательной последующей регистрацией в компетентных органах. Кроме того, различия касаются брачного возраста, допустимости многоженства, возможности вступления в брак с иностранцами. В связи с этим возникает проблема так называемых «хромающих браков» - ситуации, когда браки, заключенные одной стране с соблюдением ее законов, в другой стране оказываются непризнанными из-за невыполнения требований ее законодательства, и вступившие в брак лица в одной из стран не считаются супругами.
В отдельных странах определенные гражданско-правовые последствия порождает и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В Норвегии в соответствии с Законом «О совместном домашнем хозяйстве» 1991 г. фактические партнеры уравнены в правах с лицами, состоящими в браке в сфере социального обеспечения и налогообложения. В Исландии внебрачный свободный союз влечет за собой правовые последствия, аналогичные правовым последствиям брака, только при условии соблюдения ряда формальностей. Два лица разного пола, не являющиеся близкими родственниками, проходят процедуру анкетирования в Национальном реестре. Для прекращения сожительства не требуется специального оформления, к числу оснований относят вступление в брак одного из партнеров или регистрацию по другому месту жительства. Действующее законодательство Португалии признает фактическое сожительство. Правовые последствия возникают при условии совместного проживания пары не менее двух лет[3].
Особенности правового регулирования
Определить подлежащее применению право призваны коллизионные нормы. Коллизионные нормы не определяют конкретно права и обязанности сторон семейного правоотношения, а лишь отсылают к семейному праву того или иного государства. Отсылка коллизионной нормы к праву того или иного государства означает отсылку к правовой системе соответствующего государства в целом, включая наряду с законодательством иные нормы права, а также правоприменительную практику и доктрину, которые должны будут учтены при установлении содержания иностранного права правоприменителем. Привязки в коллизионных нормах семейного права отличаются большой сложностью, и это касается не только российского права. В этой области, как и в вопросах личного статуса по гражданским делам, применяется обычно личный закон каждого из участников отношения.
Понимание личного закона в отдельных странах различается: им считают либо закон гражданства (lex patriae), либо закон места жительства (lex domicilii). Личный закон в форме закона домицилия распространен наиболее широко в странах англо-американского общего права (Великобритании, США, Канаде, Индии, в некоторых странах Латинской Америки), а в форме закона гражданства – в большинстве европейских стран, ряде стран Латинской Америки, странах СНГ и других. В некоторых странах применяется «смешанная» система, когда для регулирования привлекаются обе привязки. Во многих странах используется обобщающее понятие личного закона.
В современном российском законодательстве понятие личного закона закреплено в ст. 1195 ГК РФ. Под личным законом физического лица ГК РФ понимает право страны, гражданство которой лицо имеет. Однако личным законом иностранных граждан, имеющих место жительства в России, является российское право. Специальные правила относительно определения личного закона действуют для лиц, имеющих несколько гражданств, а также для лиц без гражданства и беженцев. Следует отметить, что СК РФ не прибегает к общему понятию, определяя подлежащее применению право по каждому виду семейных отношений[4].
Что касается привязок, то необходимо отметить, что Семейный Кодекс отказался от строго территориального подхода к выбору применимого права, от определения его в основном как российского права.
В коллизионном семейном праве России место привязки к российскому праву во многих нормах занимает привязка к закону страны гражданства лица. Связь с гражданством признана решающей при определении права, подлежащего применению к условиям заключения брака, к установлению отцовства, усыновлению. При наличии у лица нескольких гражданств привязка к закону страны гражданства понимается в российском праве как привязка к российскому законодательству, если одно из гражданств - российское. Если же оба гражданства - иностранные, применяется законодательство того из государств гражданства, которое выберет данное лицо (ст. 156 СК РФ).
Наряду с привязкой к закону страны гражданства в коллизионном семейном праве России широко используется привязка к закону страны места жительства сторон, например при определении личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов, а также родителей и детей. При этом вводятся и специфические привязки - к «совместному» или «последнему совместному» месту жительства и др. Критерии гражданства и места жительства иногда взаимно дополняют друг друга.
Помимо отсылок к закону страны гражданства и места жительства лица, в российском праве используются и отсылки к российскому праву как праву страны суда – lex fori: установления и оспаривания отцовства на территории России, расторжение браков между российскими и иностранными гражданами, а также между иностранными гражданами на территории России.
Все чаще ставится вопрос о применении гибких коллизионных принципов: принципа наиболее тесной связи отношения с правом того или иного государства и принципа наиболее благоприятного права. По мнению Федосеевой применение гибких коллизионных принципов в область брачно-семейных отношений является необходимым с точки зрения всесторонности и адекватности правого регулирования[5].
Коллизионный метод регулирования применительно к семейным отношениям с иностранным элементом в силу специфики семейных отношений является основным методом регулирования.
Коллизионные нормы, содержащиеся в Семейном кодексе РФ, конвенции и двусторонних договорах, часто отличаются друг от друга. В случае расхождения между коллизионными нормами, являющимися частью внутреннего российского семейного права, и нормами международной конвенции или договора применяются нормы конвенции или договора[6].
В международном частном праве используется и материально-правовой метод регулирования, иным способом обеспечивающий преодоление столкновения разных правовых систем. Проблема решается здесь путем устранения самого вопроса о выборе права с помощью материально-правовых норм, непосредственно регулирующих права и обязанности участников частноправового отношения с иностранным элементом. В п. 3 ст. 1186 ГК РФ содержится такое предписание: «Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается». Не только правила международного договора, но и внутренние материально-правовые нормы в соответствующих случаях, очевидно, вытесняют коллизионное регулирование.
В заключение следует отметить, что особенностью брачно-семейных отношений является то, что равная их часть неподвластна правовому регулированию. Брачно-семейные отношения изначально определяются нормами морали, обычаями, религиозными постулатами, традициями. Именно их тесная связь с историческими традициями является препятствием в унификации брачно-семейных отношений.
Статус иностранных юридических лиц Понятие юридического лица как субъекта гражданско правовых отношений Положения МЧП о личном законе статуте... Критерии определения национальности иностранного юридического лица критерий... Международные юридические лица международные предприятия транснациональные компании коммунитарные предприятия...
Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства
Обратная отсылка - это отсылка коллизионной нормы к праву другого государства, причем включая коллизионные нормы этого государства.
В теории существует два противоположных мнения на эту пр
Применение императивных норм в международном частном праве
Комментарий к статье 1192
1. В п. 1 комментируемой статьи речь идет о применении особых императивных норм российского права независимо от иностранного права, которым регулируется конкретно
Конфликт квалификаций.
Практика международного частного права нередко сталкивается с проявлением несовпадений в праве различных государств, которое лежит не на поверхности, а обусловлено различиями, которые на определённ
Вопрос 9. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений.
Одной из групп коллизионных норм являются коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее трудовые отношения с иностранным элементом.
При регулировании трудовых отношений применяется
Система МЧП
Систему права обычно понимают узко - как систему институтов, составляющих данную отрасль. Перечисление этих институтов дано далее. Они же являются подразделами деления на Общую и Особенную части.
Обход закона в МЧП.
Иногда возникает необходимость в обходе законов одного государства и подчинении законам другого государства.
В рамках традиционного коллизионного метода регулирования под этим понятием обы
Понятие международного гражданского процесса
Международный гражданский процесс (далее — МГП) — это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с Защитой прав иностранных физических и юридических лиц в судах и арбитражах. Термин
Особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок.
Современное мировое сообщество невозможно представить без внешнеэкономической деятельности. В российском законодательстве нет определения понятия “внешнеэкономическая деятельность”. В соответствии
Понятие и признаки внешнеэкономической сделки.
Внешнеэкономические сделки — соглашения, договоры, контракты, в которых хотя бы одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием которых являются опер
Вопрос 22. Понятие и структура коллизионных норм.
Коллизионная норма – правило поведения, определяющее, право какого государства подлежит применению к отношению, осложненному иностранным элементом. (Методичка Воловой Л.И.) Они самые сложные по сод
Договоры о взаимной защите и поощрении иностранных инвестиций.
Важное значение с точки зрения создания благоприятного инвестиционного климата имеет заключение двусторонних соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций (далее — Соглашения). Они фиксируют
Организационно-правовые формы вложения иностранных инвестиций.
Иностранные инвестиции, как и инвестиции вообще, подразделяют на три вида (в зависимости от объекта вложения инвестиций): прямые, прочие и портфельные.
К прямым относят такие инвестиции, к
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ
И как же осуществляется правовое регулирование иностранных инвестиций? Есть несколько уровней их регулирования: национальный и международный, т.к. иностранные инвестиции затрагивают минимум две стр
Государство – как субъект частно-правовых отношений.
В отличие от физических и юридических лиц («полноправных» субъектов МЧП), государство, как уже было отмечено, будет субъектом МЧП только при участии с другой стороны в сделке физического или юридич
Правовое регулирование международных расчетных отношений.
Развитие внешнеэкономических связей, интернационализация товарного производства требуют осуществления международных расчетных отношений.
В настоящее время международные расчеты опосредуют,
Проблема «международных юридических лиц».
В течение последних десятилетий не только в зарубежной, но и в отечественной научной и учебной литературе по МЧП весьма активно обозначилось понятие «международные юридические лица». Достаточно ска
Лица в международном частном праве
за товариществами и признаются некоторые важные права, свойственные юридическим лицам.
Сфера действия личного статута. Категория личного статута чрезвычайно важна для юридического лица, по
Коллизионные вопросы деликтных отношений.
1. Часть третья ГК РФ определяет сферу действия права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда.
Статья 1220 ГК РФ устанавливает: "На основании
Исполнение иностранных судебных поручений.
Функции суда как органа власти каждого государства обычно ограничиваются пределами территории данного государства. Поэтому для осуществления процессуальных действий за рубежом суду одного государст
Взаимность и реторсия
Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права госу
Унификация и гармонизация в МЧП.
Очень важное значение имеет унификация и гармонизация права. Поскольку нормы права различных стран очень различаются, поэтому необходима унификация – приведение в соответствие, гармонизация – сближ
Понятие и специфика источников международного частного права
Источник права – это форма существования правовых норм. Как и само международное частное право в целом, его источники имеют двойственный и парадоксальный характер. Специфика источников международно
Коллизионные вопросы права собственности
Право собственности является центральным институтом нацио нального гражданского права, предопределяющим характер других институтов права данного государства. В международных граждан ских отношениях
Международная подсудность
Под подсудностью понимают распределение между судами дел, подлежащих рассмотрению по первой инстанции, т. е. установление конкретного суда, который должен разрешить данное дело.
Международ
Субъекты международного частного права
Субъекты международного частного права (МЧП) - это участники гражданских правоотношений, осложненных "иностранным элементом".
Под иностранным элементом понимаются имущественные о
Виды внешнеэкономических договоров
Внешнеэкономический договор (далее - договор) - это соглашение двух или нескольких субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на установление, изменение
Понятие и особенности интеллектуальной собственности
Право интеллектуальной собственности представляет собой условное, собирательное понятие, объединяющее авторское право и право промышленной собственности. Объекты права интеллектуальной собственност
Организационно-правовые формы иностранных юридических лиц.
Каждая коммерческая организация (фирма), участвующая в хозяйственном обороте, образуется в определенной организационно-правовой форме и действует в рамках норм гражданского и торгового права соотве
Вопрос 47. Юридическая природа международного частного права.
Международное частное право – совокупность принципов и норм, комплексно регулируемые самые многообразные правоотношения с иностранным элементом на полисистемном уровне между частными лицами различн
Порядок применения иностранного права.
В разделе VI ГК РФ статья 1186 закрепляет основания при определении права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, и среди таких оснований предус
Понятие и виды правовых режимов международной торговли.
Международная торговля – это система (совокупность) международных товарно-денежных отношений, складывающаяся из внешней торговой деятельности всех стран мира. Субъектами международной торговли могу
Определение личного статута иностранных граждан.
На юр.лиц как субъектов МЧП воздействуют как минимум две регулирующие системы — национальное право государства, считающимся для юр.лица «своим», и государства, на которое оно действует или предпола
Предмет международного частного права
Международное частное право — это единственная отрасль права, предназначенная для юридической регламентации гражданских (в широком смысле слова, т.е. цивилистических, частноправовых) отношений, воз
Коллизия права, причины коллизии.
Проблема коллизий международно-правовых норм и норм российского права является важным аспектом теории соотношения международного и внутригосударственного права. Причины возникновения коллизий могут
Правовое регулирование иностранных инвестиций.
Инвестиции – это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской деятельности в це
Понятие и правовая природа международного коммерческого арбитража.
Возникновение споров между участниками хозяйственной дея тельности, в принципе, неизбежно. Даже при максимальном стрем лении обеспечить надлежащее исполнение обязательства может иметь место неиспол
Коллизионные правила
В ст. 1224 ГК РФ в принципе сохранено проводившееся в Основах 1961 и 1991 гг. разделение коллизионных правил, действующих в области наследования, на общее, применяемое к "отношениям по наследо
Нормы международного частного права.
Особенностью международного частного права является объединение в его составе разнохарактерных правовых норм. В литературе круг этих норм определяется неоднозначно из-за разных подходов к их природ
Правовой статус транснациональных корпораций.
Транснациональная корпорация – это группа предприятий, расположенных на территории разных стран мира (многих), различной государственной принадлежности, разных организационно-правовых форм и структ
Вопрос 63. Обычай как источник международного частного права.
Одним из источников МЧП является международный обычай, под которым понимается молчаливо признанное, сложившееся в результате длительного применения правило поведения субъектов МЧП, признанное или с
Промышленная собственность в международном частном праве.
В доктрине для обозначения этого института МЧП употребляется различная терминология — изобретательское, патентное, лицензионное право, право промышленной собственности.
Объекты охраны пром
Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака
Коллизионно-правовое регулирование в Российской Федерации брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом, приобрело качественно новое содержание с введением в действие Семейного кодек
Оговорка о публичном порядке
1. Оговорка о публичном порядке (ordre public, public policy, Vor-behaltsklausel) относится к числу таких общих понятий международного частного права, при помощи которых может быть
Хотите получать на электронную почту самые свежие новости?
Подпишитесь на Нашу рассылку
Наша политика приватности обеспечивает 100% безопасность и анонимность Ваших E-Mail
Новости и инфо для студентов