Практикум

^ 1. Определите вид социальных норм, которые описаны ниже:

а] весной перед выгоном скотины в поле хозяева обходят свой двор с образом и ладаном, завершая это действо угощением пастухов;

б] мусульмане хоронят умерших в саване из белого полотна. Саван завязывается у головы и ног. Покойника слегка присаживают в нишу, которая вырыта в боковой стенке могилы, причем его лицо должно быть обязательно обращено к Мекке. Ес­ли умершего кладут в гроб, то последнего накрывают черным покрывалом и несут головой вперед. Покойник в гробу тоже обяза­тельно должен быть похоронен лицом к Мекке. Памятников на мо­гиле мусульмане не ставят, ограничиваясь каменным надгробьем в виде круглого или четырехгранного столба [большинство арабов не ставит даже надгробий, соблюдая древнее бедуинское правило, согласно которому «могила должна быть сровнена с землей таким образом, чтобы, сделав семь шагов в сторону, ее нельзя было отличить от окружающей почвы»];

в] при знакомстве младшие всегда должны первыми пред­ставляться старшим. Женщина, вне зависимости от возраста, пер­вой не представляется мужчине (правда, возможны и исключения, например, если эта женщина - студентка, а мужчина - пожилой профессор);

г) трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны забо­титься о нетрудоспособных родителях;

д) распитие алкогольной и спиртосодержащей продукции на улицах, стадионах, в скверах, парках, в транспортном средстве общего пользования, в других общественных местах, за исключе­нием организаций торговли и общественного питания, в которых разрешена продажа алкогольной продукции в розлив, -

влечет наложение административного штрафа в размере от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда;

е) поступай днем так, чтобы твой сон был спокоен, а в мо­лодости так, чтобы старость твоя была спокойна.

ф 2. Древнеримские юристы говорили: «Обычай ведет за со­бой того, кто хочет, закон тащит за собой того, кто не хочет». Объясните, как вы понимаете это выражение.

+ 3. Прокомментируйте выражение Цицерона: «Несправедли­вые законы не создают право». Какое требование к правовым нормам оно содержит?

+ 4. Обычай кровной мести существовал в Древней Руси достаточно долго. Сначала кровная месть исполнялась любым способным на это членом рода. Затем в Русской Правде возмож­ность отомстить за убийство была ограничена - такое право пре­доставлялось только ближайшему кругу родственников убитого: «Ес­ли убьёт свободный человек свободного, то (за него имеют право) мстить брат за брата, или сын за отца, или отец за сына, или сыно­вья брата и сестры; если кто не пожелает или не может мстить, то пусть получит 40 гривен за убитого...» Впоследствии Ярослав Мудрый запретил кровную месть и заменил ее исключительно денежной платой.

Как вы думаете, почему древнерусское государство сначала ограничило, а потом и запретило обычай кровной мести?

♦ 5. Назовите существующие в наши дни обычаи, которые, по вашему мнению, государство должно запретить, и наоборот, те, которые следует закрепить законодательно.

♦ 6. Изобразите в виде двух пересекающихся кругов соотно­шение норм права и норм морали. Может ли человек нарушить правовые нормы, не нарушая при этом нормы моральные, и наобо­рот? Приведите примеры.

ф 7. В конце прошлого века в штате Нью-Йорк суд рассматривал дело об убийстве: наследник по завещанию убил своего деда-насле­додателя, чтобы скорее получить наследство. Убийство было рас­крыто, а убийца приговорен к длительному сроку тюремного заклю­чения. При этом вопрос о наследстве не рассматривался, и получилось, что убийца автоматически вступает в права наследника. Тогда дру­гие родственники убитого заявили, что допущена несправедливость, поскольку убийца, несмотря на то, что факт убийства установлен судом, все-таки достиг своей преступной цели. Верховный суд штата Нью-Йорк, рассмотрев жалобу, установил следующее. В штате Нью- Йорк действует закон о наследовании, в котором содержится исчер­пывающий перечень обстоятельств, вследствие которых наследник по завещанию утрачивает право наследовать. Причем убийство на­следником наследодателя в этом перечне не названо. Мнения судей разделились. Меньшинство решило, что убийца, хотя это и неспра­ведливо, не утрачивает право наследовать. Большинство же заявило: «Мы, судьи Верховного суда штата Нью-Йорк, придерживаемся тех же представлений о справедливости, которыми руководствовался законодатель, принимая закон о наследовании. Поэтому мы увере­ны, что если бы он предвидел дело, с которым нам пришлось столк­нуться, то дополнил бы исчерпывающий перечень - с тем, чтобы убий­ца своего наследодателя не мог наследовать. Следовательно, по за­кону убийца утратил право на вступление во владение наследством».

Руководствуясь какими нормами - правовыми или мораль­ными - суд вынес данное решение? Согласны ли вы с ним? Обоснуйте свой ответ.

глава 2. ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ] ПРАВА

Понятие и виды Правовые нормы имеют строго определенные форм права формы своего выражения и существования, называемые источниками (формами) права.

Источники (формы) права - это официальные способы выражения и закрепления правовых норм, придания правилам поведения общеобязательного, юридического значения. Все источники права так или иначе связаны с деятельностью государ­ства. Эта деятельность может выражаться в разработке и издании государством юридических норм, выражающих его волю (право­творчество), и придании юридической силы иным социальным нормам, сложившимся вне государства (санкционирование).

В правовых системах разных государств на протяжении истории сложилось несколько разновидностей источников права, основными из которых являются правовой обычай, судебный прецедент, нормативный договор, правовая доктрина, ре­лигиозные тексты и нормативно-правовой акт.

 

Правовой Исторически первым источником права явля- обычай ется правовой обычай. Правовой обычай —

это устойчивое, сложившееся в результате многократного применения правило поведения людей в обществе, которое санкционировано государством и соблюдение которого га­рантируется государственным принуждением. Как правило, госу­дарство санкционирует только прогрессивные обычаи, которые отвечают его интересам, и запрещает обычаи реакционные (например, обычай кровной мести, умыкание невесты и т. д.).

На ранних этапах человеческой истории обычай играл важ­ную роль в процессе регулирования общественных отношений. Существовавшие в первобытном обществе обычаи не только вы­ражали интересы всех членов общества, но и закрепляли их равенство между собой. Очевидно, что при том уровне развития человечества обычаи нигде не фиксировались и сохранялись лишь в памяти людей. Однако устная форма обычая порождала известные трудности при доказывании факта его существования (например, в суде]. Поэтому со временем некоторым важнейшим обычаям государство стало придавать письменную форму. При формировании правовых систем европейских стран обычаи часто записывались в юридические документы под названием «Правда» — Русская Правда, Саллическая Правда. Саксонская Правда и др.

В настоящее время правовые обычаи занимают незначи­тельное место в системе форм (источников] права большинства стран. Однако существуют страны, в которых роль обычаев все еще велика: это развивающиеся страны Азии, не относящиеся к мусульманской, китайской или японской правовой системе (на­пример, Непал), а также немусульманские страны Африки и Оке­ании. Недооценивать значение обычая как источника (формы] права не стоит, особенно когда речь идет об обычаях, действую­щих в масштабе крупных регионов и даже целых стран, например, обычаи морских портов.

В Российской Федерации правовой обычай признается источником права: Гражданский кодекс РФ устанавливает, что некоторые имущественные отношения могут регулироваться обы­чаями делового оборота. Обычаем делового оборота называ­ется сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не преду­смотренное законодательством, независимо от того, зафиксиро­вано ли оно в каком-либо документе или нет. В последнем случае существование такого обычая подлежит доказыванию с помощью экс­пертов, знакомых со сферой его применения.

Правовые обычаи существуют и в сфере управленческой деятельности. Они связаны со спонтанно сложившейся практикой работы с документами, их оформлением. Такие обычаи называют- сяделовыми обычаями, или деловым обыкновением. Зачас­тую они оформляются инструкцией по делопроизводству, стано­вясь нормативно-правовым актом.

ЕШИЙЯИИУЙЙНйийР Судебный прецедент - это решение суда MimimmWi ^{п0 конк}Р^етномУ Д^елУ> которое принимается за НШЩИш!!^!' образец при разрешении других' аналогичных д_еа Прецедент как источник права известен еще со времен Древнего Рима. Он также широко использовался в качестве источника права и в Средние века. Прецедентное пра­во первоначально сложилось в Англии, где роль суда всегда была традиционно высокой, и впоследствии распространилось на боль­шинства англоязычных стран. В настоящее время прецедент явля­ется одним из основных источников права в Австралии, Канаде, США и многих других странах.

Формирование прецедента в качестве источника права свя­зано с тем, что законы и иные нормативно-правовые акты регули­руют общественные отношения в обобщенной, абстрактной форме. Однако жизнь всегда богаче, сложнее любых формальных правил. Поэтому, применяя закон, суд зачастую не находит правовой нор­мы для решения конкретного дела. Отказаться от рассмотрения спора на этом основании суд не может, поэтому он своим решением фактически создает новую правовую норму, которая, получая обязательную силу, применяется впоследствии другими судами. Напри мер* если за кражу компьютера судом бып наложен штраф определенного размера, то в случае рассмотрения судом дела о краже точно такого компьютера и при условии, что обстоя­тельства последующего дела совпадают с обстоятельствами дела предыдущего, суд назначит преступнику точно такое же наказание.

Таким образом, рассматривая дело, судья той страны, где прецедент является источникам права, сначала должен признать обстоятельства решаемого дела сходными с каким-либо делом, по которому уже было вынесено решение. От этого зависит приме­нение или неприменение им прецедентной нормы. Если обстоя­тельства признаются аналогичными, действует прецедент. Если нет — судья сам создает новую правовую норму, т. е. становится законодателем.

В российской системе права судебный прецедент источни­ком права не признается, и при рассмотрении уголовных или гражданских дел российские суды на него опираться не могут.

■ Нормативным договором называют

ННй^маттейЫ® _:^: соглашение двух или более субъектов права, фогойбр которому государство придает общеобяза- ■ ■■■ тельный характер. Нормативный договор является компромиссом договаривающихся сторон. В норма­тивных договорах может быть выражена согласованная воля нескольких государств (международные договоры] или несколь­ких организаций внутри государства [внутригосударственные договоры). К последним относятся так называемые типовые до­говоры, которые представляют собой форму участия государст­ва в регулировании различного рода отношений [в основном гражданско-правовых и семейных]. В типовом договоре, имею­щем обязательную юридическую силу и поэтому выступающем в качестве формы права, устанавливаются непременные основ­ные условия тех или иных соглашений.

t:=1 :^= Этот источник права представляет собой мнеиия ученых-юристов по вопросам права. Сложность, высокая степень обобщения и абстрактность права требует частого при­влечения ученых-юристов к разъяснению тех или иных правовых норм. Еще в Древнем Риме формулы и суждения известных юрис­тов Ульпиана, Гая, Павла, Модестина, Папиниана и других по поводу спорных или неясных проблем права включались в различные сбор­ники законов и даже были составной частью нормативна-право- вых актов. Впоследствии в Восточной Римской империи [Византии] сочинения римских юристов легли в основу знаменитого Кодекса императора Юстиниана. Этот Кодекс в свою очередь лег в основу Гражданского кодекса Наполеона Бонапарта 1804 г., а последний послужил образцом гражданских кодексов большинства совре­менных европейских стран, в том числе и Гражданского кодекса РФ.

Сегодня правовая доктрина как источник права широко исполь­зуется в мусульманских странах, где она служит основой для разре­шения имущественных, брачно-семейных споров. Мнения мусуль­манских юристов [улемов] по поводу толкования положений священных мусульманских книг - Корана и Сунны - признаются в странах мусульманской правовой системы источником права. Нередко обосновывают свои решения ссылками на труды ученых английские судьи.

В российской правовой системе правовая доктрина источ­ником права не признается.

it--- Священные книги как источник права преж­де всего имеют широкое распространение Y k-I::.- \ в мусульманских странах, многие из которых представляют собой теократические государства. Главными источниками мусульманского права считаются Коран и Сунна.

Коран - священная книга ислама. По мусульманским пове­рьям считается, что Коран - это речь самого бога, с которой он об­ратился к пророку Мухаммаду на чистейшем арабском языке. Сунна - сборник преданий [хадисов] о жизни пророка Мухаммеда. В случае, если предписания Корана или Сунны оказываются слишком общими или в них существует пробел относительно правил пове­дения в данной конкретной ситуации, то поиск таких правил осу­ществляется с помощью толкования Корана или Сунны. Такое толкование имеют право давать только специальные мусульман­ские правоведы. Как и мнения ученых-юристов религиозные текс­ты в российской правовой системе источником права не являются.

 

Имеет официально- документальную форму

Обладает определенной юридической силой

Содержит нормы права

Принимается компетентными органами в особом порядке

Обеспечен мерами государственного принуждения

Нормативно- ^: Нормативно-правовой акт - это издан- ЙЙаиШ^Й-^"- ''^{1 ный или} санкционированный компетентными • государственными органами правовой акт,

' • j.'>. -.> Jt ! ' •

обладающий государственно-властным характером, имеющий официально-документальную форму, содержащий обязательные правила поведения и гарантированный принудительной силой государства. Нормативно-правовые акты издаются только компе­тентными органами с соблюдением в установленном законом по­рядке и обладают определенной юридической силой. Под юриди­ческой силой понимается степень подчиненности данного нормативно-правового акта другим нормативно-правовым актам. Юридическая сила показывает место нормативно-правового акта в правовой системе государства и зависит от того, какое место в системе государственных органов занимает орган, издавший данный нормативно-правовой акт.

g • _ь) нормативно- ® зависимости от юридической силы норма- правовых актов тивно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. Закон - это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт, выражающий государственную волю па важнейшим вопросам общественной жизни.

 

Законы регулируют наиболее важные общественные отношения и могут приниматься лишь органом законодательной власти [монархом или парламентом] или всеми гражданами на референдуме. Они обладают высшей юридической силой в системе нормативно-правовых актов государства. Это означает, что все остальные правовые акты должны исходить из законов и никогда не могут им противоречить.

Законы бывают основными и текущими. К основным зако­нам относятся, прежде всего, Конституция РФ и федеральные конституционные законы.

Конституция РФ (лат. constitute - установление, учреждение, устройство] занимает ведущее место в системе законодательства России. Конституция - это основной закон государства и общества, регулирующий важнейшие стороны их внутренней организации. В отличие от остальных законов Конституция РФ обладает высшей юридической силой', все иные нормативно-правовые акты, в том числе и законодательные, не должны противоречить конституцион­ным положениям, а сами законы принимаются теми органами и в том порядке, который устанавливается Конституцией РФ,

Федеральные конституционные законы - это те зако­ны, принятие которых предусмотрена Конституцией РФ в особом, усложненном порядке. Например, ст. 70 Конституции РФ гласит, что государственный флаг, герб и гимн Российской Федерации, их описание и порядок официального использования устанавли­ваются федеральным конституционным законом, В соответствии с положениями данной статьи 99 декабря 2000 г. были приняты и в настоящей момент действуют три федеральных конституци­онных закона: «О Государственном гербе Российской Федера­ции», «О Государственном флаге Российской Федерации», «О Государственном гимне Российской Федерации».

Все остальные законы называются текущими. Среди массы текущих законов выделяются кодексы - законы, с помощью кото­рых систематизируются юридические нормы в какой-либо опреде­ленной отрасли права (например, с помощью Уголовного кодекса РФ систематизированы нормы уголовного права].

Совокупность всех действующих законов называют зако­нодательством Российской Федерации.

Законы характеризуются следующими лри- знаками:

1] принимаются только высшими предста­вительными органами государственной власти - Федеральным Собранием Российской Федерации или парламентами субъектов Российской федерации, в особом порядке, предусмотренном Кон­ституцией РФ, конституцией или уставом субъекта РФ и регламен­том соответствующего парламента. Действующая Конституция РФ была принята на референдуме;

2] регулируют наиболее значимые сферы общественных отно­шений;

3) обладают высшей юридической силой: любой иной право­вой акт, изданный не на основании и не во исполнение закона, а тем более не соответствующий или противоречащий закону, отменяется в установленном порядке;

43 имеют особую структуру, состоят из определенного набора элементов, называемых реквизитами. Основными рекви­зитами законодательного акта являются:

- название органа, принявшего закон;

- название закона;

- номер и дата принятия закона;

- преамбула, т. е. вступительная часть, в которой указываются мотивы, цепи и задачи принятия закона;

-нормативно-правовое содержание закона;

- указание на вступление закона в юридическую силу и от­мену иных нормативно-правовых актов, ранее регулировавших данные общественные отношения;

- подпись соответствующего должностного лица [для зако­нов Российской Федерации - Президента РФ].

Каждый закон состоит из отдельных утверждений, называе­мых статьями. В статье могут содержаться либо одна, либо не­сколько норм права или части норм права. Статьи имеют порядко­вый номер.

Статья может быть разделена на части, а части иногда де­лятся на пункты и абзацы. В большинстве вновь принимаемых кодексов, ФКЗ и ФЗ части статьи обозначаются порядковым но­мерам, а пункты - буквами. Абзацы номеров не имеют и отсчиты- ваются от начала пункта, части или статьи. Для удобства пользо­вания законом его статьи объединяют в главы, главы в параграфы, а параграфы - в разделы.

Законы регулируют только важнейшие, основополагающие общественные отношения. Однако в обществе постоянно возни­кает множество других отношений, которые также нуждаются в правовой регламентации. Да и сами законы носят наиболее об­щий характер, требуют своего развития и конкретизации. Этими обстоятельствами обусловлена потребность в издании другого вида нормативно-правовых актов - подзаконных.

Подзаконные акты - это правотворческие акты компетентных органов власти, которые - основаны на законе и не противоречат ему. Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, и призваны конкретизировать принципиальные положе­ния законов применительно к различным жизненным ситуациям.

Во главе системы подзаконных актов Российской Федера­ции стоят указы Президента РФ, Президент РФ является главой российского государства, однако и он, как гражданин и как долж­ностное лицо, обязан соблюдать Конституцию и законы Россий­ской Федерации.

Указам Президента РФ не должны противоречить постанов­ления Правительства России, ведомственные акты [приказы и ин­струкции министерств и ведомств), а также акты местных органов исполнительной власти.

Наряду с перечисленными выше существуют и подзаконные акты, издаваемые внутри отдельных организаций. Действие нормативно- ^Дпя правильного применения правовых

правовых актов = ^{НОрМ необхад1М}° У^{меть точно 0П}Р^еде" -V и дн ; лить действие нормативно-правового

во времени акта, содержащего эти нормы, во вре­

мени, в пространстве и по кругу лиц.

Действие нормативно-правовых актов во времени определяется двумя моментами: моментом вступления норматив­но-правового акта в силу и моментом утраты им юридической силы.

Нормативно-правовой акт вступает в силу либо со времени его принятия, либо с того времени, которое указано в самом акте. В большинстве случаев в самом акте указывается момент вступ­ления его в сипу: определяется точная календарная дата, с кото­рой данный нормативно-правовой акт начинает действовать. Например, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях вступил в силу с 1 июля 2002 года, что было указано в федерапьном законе о введении в действие данного акта.

Если в нормативно-правовом акте момент начала его дейст­вия не определен, то он вступает а силу по истечении определен­ного срока после опубликования. Официальным опубликованием считается публикация текста закона (или иного акта) в четко опре­деленном издании, называющимся официальным. Например, для федеральных законов, актов Президента РФ, актов Правительст- вэ РФ - это журнал «Собрание законодательства Российской Фе­дерации», выходящий в свет еженедельно, а также ежедневная га­зета «Российская газета». Любые нормативно-правовые акты, за­трагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы'официально для всеобщего сведения. Акты, не подлежащие опубликованию и рассыла­емые на места, вступают в сипу с момекга их получения адресатом.

Действие нормативно-правовых актов прекращается в сле­дующих случаях:

1] по истечении срока действия акта (самоотмена];

2] в случае указания государственного органа об отмене акта (прямая отмена);

3] в случае принятия нового акта по тем же вопросам тем же или вышестоящим государственным органом (косвенная отмена).

Утрата юридической силы нормативно-правовым актом может быть временной. Временная утрата имеет место в случае приостановления действия нормативно-правового акта на некото­рый срок, после которого нормативно-правовой акт снова начина­ет действовать.

Таким образом, по общему правилу должен применяться тот нормативно-правовой акт, который вступил в юридическую силу и не утратил ее. Однако из этого правила есть два исключения:

1) в отдельных случаях может иметь место так называемое переживание закон а, которое представляет собой применение отмененного, уже не действующего нормативно-правового акта к тем правоотношениям, которые возникли еще в период его действия;

2] иногда вновь принятый нормативно-правовой акт распро­страняет свое действие на правоотношения, которые возникли до вступления его в юридическую силу. В таких случаях говорят об обратной силе закона. По общему правилу большинство законов обратной силы не имеет. В частности, согласно ст. 57 Конституции РФ обратной силы не имеют законы, устанавливающие новые нало­ги или ухудшающие права налогоплательщика. Исключение составляют уголовные законы: они могут иметь обратную силу, если устраняют наказуемость деяния или смягчают наказание.

Пределы действия нормативно- ••.К* правового акта в пространстве

^Ь'Й^ШЬс^йШйбУ^^^ определяются территорией, на которую .;■ м": i'Mfftv.:■распространяются его предписания. Нормативно-правовой акт может действовать в пространстве на всей территории государства, на какой-то определенной части стра­ны и [8 отдельных случаях] за пределами государства. Как правило, действие нормативно-правовых актов охватывает ту территорию, которая подведомственна государственному органу, издавшему нормативно-правовой акт.

Так, территория Российской Федерации включает в себя территорию всех ее субъектов, внутренние воды (реки, озера, вну­треннее море] и территориальное море, воздушное пространство над ними. Нормативно-правовые акты РФ также действуют на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне [200-мильная прибрежная полоса], которые, однако, а соот­ветствии с нормами международного права в состав территории государства не входят.

Нормативно-правовые ^акты могут

^{ИМВТЬ общий ха}Р^ак^геР' ^т- е. действо- Щ^ЩШШ^ШЩЩ: вать в отношении всех граждан и юри- UM'MwafwmWfa&tttl' дических лиц, находящихся на соответ­ствующей территории, или адресовываться лишь некоторым из них (ветеранам, пенсионерам, студентам, военнослужащим и т. п.]. Однако из этого правила существуют исключения. Ряд законов распространяется только на граждан государства, они не действу­ют в отношении лиц без гражданства и иностранцев. Порядок, в соответствии с которым законы не распространяются на то или иное пространство или лиц, называется экстерриториальнос­тью. Наиболее часто под действие принципа экстерриториально­сти попадают главы иностранных государств и правительств, члены иностранных государственных делегаций, дипломатические и кон­сульские представители иностранных государств и члены их семей. На них не распространяются уголовно-правовые нормы и нормы законодательства об административных правонарушениях.

Вопрос об ответственности этих лиц за совершенные ими право­нарушения решается дипломатическим путем: чаще всего они объявляются персоной нон грата, т. е. нежелательной персоной, и высылаются за пределы страны.