Вексель как форма расчетов

Вексельная форма расчетов осуществляется путем использования векселя — про­стого или переводного.

Простой вексель — обязательство одного лица — вексе­ледателя произвести уплату определенной суммы другому ли­цу — векселедержателю в назначенный срок и в определенном месте.

В практике международной торговли чаще используется пе­реводной вексель (тратта). Переводной вексель — распоряже­ние одного лица — трассанта, адресованное другому лицу — трассату, уплатить в назначенный срок определенную сумму третьему лицу — ремитенту. Трассант при этом является одно­временно кредитором по отношению к трассату и должником по отношению к ремитенту. Выдача переводного векселя име­ет целью урегулирование обоих долговых требований.

Операции с переводными векселями регулируются соглаше­нием, достигнутым в 1930 г. в Женеве на конференции по за­конодательству о переводных векселях. Многие страны подпи­сали и ратифицировали соглашение, Великобритания и США отказались подписать, а Советский Союз присоединился к со­глашению в 1936 г. Сегодня существует две системы перевод­ных векселей: одна, зародившаяся в Европе в 1930 г. после слияния немецкой и французской систем, и другая — англо-аме­риканская.

Переводной вексель (тратта) — это документ, содержащий безусловное предписание трассанта трассату выплатить опре­деленную сумму денег лицу, указанному в векселе или приказу данного лица. Документ, называющийся переводным векселем, по закону служит инструментом для финансовых операций и является формальным правом на предъявление претензии.

Таким образом, переводной вексель — это инструмент, уже сам по себе содержащий гарантию уплаты. Все права, связан­ные с переводным векселем, могут быть использованы только той инстанцией, которая докажет свое право на владение им — «право на ценную бумагу есть право воспользоваться». Вексель вводится в обращение путем передаточной надписи, известной как индоссамент, проставленной на обороте.

Индоссамент — форма перевода, специ­фическая для векселя, и у нее есть два ос­новных вида:

1) полный индоссамент;

2) бланковый индоссамент, содержащий только подпись ин­доссанта. За исключением векселя, не подлежащего передаче, каждый вексель может быть передан индоссаментом, даже ес­ли он выставлен не приказу кого-либо.

Как и в случае чека, индоссамент должен быть безуслов­ным, частичный индоссамент бесполезен и не обладает силой, индоссамент владельцу векселя считается бланковым индосса­ментом.

Индоссамент выполняет три функции:

1. Функция перевода и транспорта — индоссамент передает все права по векселю и на вексель индоссанту;

2. Функция идентификации — держатель векселя считается его владельцем, если он может доказать свои права через не­прерывную серию индоссаментов, некоторые из которых мо­гут быть бланковыми индоссаментами;

3. Функция ответственности и гарантий; каждый индосса­мент несет обязательство — если отсутствует особая отметка, снимающая с индоссанта обязательство по оплате векселя (ин­доссамент без обязательств) — за акцептование и оплату трат­ты перед ее держателем.

Нужно отметить, что вексель (тратта) яв­ляется очень распространенным средст­вом платежа, но в основном он использу­ется в сочетании с другими формами международных расчетов. Он органично дополняет инкассовую форму расчетов, вернее в большинстве случаев является ее неотъемлемой частью, посколь­ку предусматривается выставление тратты вместе с другими до­кументами. Также вексель может быть в числе документов, ого­воренных в условиях открытия документарного аккредитива. Обычно в рамках расчетов по инкассо и аккредитиву векселя к тратты выполняют вспомогательную роль. По аккредитиву, предъявленному к расчету, тратта, если это необходимо, долж­на быть выставлена за подписью трассанта (бенефициара) и адресована трассату (банку-плательщику). На тратте указыва­ется дата выставления, сумма цифрами и прописью. Такая тратта выставляется по предъявлении (по требованию) на получателя. Получателем может быть трассант, трассат или третья сторона. В подавляющем большинстве случаев в аккредитивах указыва­ется, что тратты должны быть выставлены «по приказу и с блан­ковым индоссаментом». Это означает, что тратты выписыва­ются по приказу трассанта, который выставляет их на бланковский индоссамент. Такой индоссамент передает права на тратту держателю или владельцу на предъявителя, который, в случае аккредитива с расчетом по предъявлении, является банком-плательщиком. Тратты могут быть выставлены по при­казу названной стороны (получателя платежа) или индоссиро­ваны по приказу названной стороны (индоссата) с дальнейшей передачей посредством индоссамента. Следует отметить, что оплаты по тратте может потребовать только держатель, т.е. по­лучатель платежа, индоссамент или владелец на предъявителя, т. е., лицо, владеющее ею.

По аккредитивам на условиях акцепта тратты выписывают­ся к расчету с отсрочкой, а не по предъявлении или требова­нию. Будет считаться, что тратта должна быть погашена в ука­занный срок. Обычно акцепты подлежат к оплате через и дней после срока предъявления. Срок погашения определяется из расчета времени, которое пройдет с момента предъявления век­селя акцептующему банку. Дата предъявления нс связана с да­той тратты. Она также нс связана с наступлением какой-либо даты в будущем, если документы будут отклонены с последую­щим повторным их предъявлением. Эта дата соотносится с датой, когда акцептующий банк впервые выставляет свой штамп на тратту.

Тратты могут содержать различные условия, но все они долж­ны содержать ссылку на номер аккредитива и наименование банка.

Проверяя представленные тратты, необходимо убедиться, что;

— дата, подпись и индоссамент имеются там, где это необ­ходимо,

— тратта содержит безусловные инструкции платежа;

— имеется ссылка на номер аккредитива; — правильно указана валюта и сумма; сумма цифрами соот­ветствует сумме прописью; сумма тратты соответствует сумме, указанной в счете-фактуре (если иное не оговорено в аккреди­тиве); сумма тратты ни в коем случае не превышает суммы, на которую выставлен аккредитив;

— тратта не содержит исправлений;

— тратта содержит все условия, требуемые по аккредитиву;

— на обратной стороне помещен индоссамент, если это тре­буется.

Помимо этого следует определить, к какому типу принадле­жит тратта (по предъявлении или срочная) и на кого выставле­на (на покупателя/банк), а также как она пронумерована (един­ственный, первый или второй экземпляр).

2.4. Расчеты по открытому счету.

 

Нормы, закрепленные в п. 2 ст. 861 ГК, позволяют сделать вывод, что при расчетах между юридическими лицами и с участием граждан, связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, наличие права должника произвести расчеты в такой форме предполагается, если иное прямо не установлено законом. Кодекс не запрещает расчеты наличными даже при осуществлении предпринимательской деятельности, лишь определяя возможность установления такого запрета в ином законе.

Итак, закон может запретить использование наличных денег для определенных видов платежей. Такой запрет может рассматриваться одновременно и как предписание производить расчеты безналично, и как признание в определенных случаях такого платежа надлежащим средством погашения денежного долга, как это было предусмотрено, к примеру, в Законе о денежной системе Российской Федерации.

Сказанное свидетельствует о необходимости детальной

законодательной регламентации безналичных платежей, поскольку

признание за ними способности погашать денежные обязательства и

возможность применения соответствующего способа погашения денежных

обязательств по решениям юрисдикционных органов остаются весьма

проблематичными, в особенности в отношении кредиторов-граждан.

Кроме того, в отличие от отношений, складывающихся при расчетах наличными деньгами, при безналичных перечислениях возникают многочисленные проблемы, связанные, в частности, с определением момента исполнения денежного обязательства, правами участников расчетов на перечисляемую сумму, которые нуждаются в специальном регулировании.

Совершенно очевидно, что возможность использования безналичных средств в качестве денег в экономическом смысле и в ряде случаев - в качестве средства погашения денежных обязательств не дает оснований для распространения на эти средства тех норм гражданского законодательства, которые определяют правовой режим наличных денег.

Хотелось бы сделать и еще одно замечание. Использование безналичных перечислений в качестве денег стало возможным и было принято оборотом в связи с тем, что подобный вид имущества легко трансформировался в наличные деньги, мог быть без задержек использован для оплаты товаров, с готовностью принимался кредитором в связи с его высокой ликвидностью.

Использование средств на банковских счетах юридическими лицами в России связано с целым рядом условий. Кроме того, из-за нестабильности банковской системы и возросшего риска неплатежеспособности банков данный вид актива становится весьма "опасным", его ценность резко снижается.

Исходя из этого, основным направлением совершенствования законодательства о безналичных расчетах должно стать не введение все новых и новых запретов на распоряжение средствами на счетах, а установление правил, обеспечивающих безопасные и стабильные условия работы банковской системы.

Клиент вправе предъявить банку в судебном порядке требование о взыскании денежных средств, не выплаченных банком. Этот иск нельзя квалифицировать как иск о виндикации (ст. 301 ГК), что нередко делают истцы, поскольку в данном случае речь не идет об истребовании индивидуально-определенного имущества. Так как права клиента на средства, отраженные на счете, являются не вещными, а обязательственными, истец может использовать иные способы защиты гражданских прав.

Иск клиента к банку об истребовании не выданных со счета средств нередко рассматривается как иск о взыскании убытков в виде реального ущерба (ст. 15 ГК). Однако с таким подходом нельзя согласиться. Убытки как мера гражданско-правовой ответственности связаны с возложением на нарушителя новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей. При взыскании же с банка невыплаченной суммы никаких дополнительных или новых обязанностей на банк не возлагается, речь идет лишь о принудительном получении самой суммы долга.

Предъявляемый к банку иск об истребовании со счета средств следует рассматривать как иск о присуждении к исполнению обязанности в натуре. Подобное определение природы искового требования на практике разделяется далеко не всеми. В качестве основного контрдовода указывается, что о понуждении к исполнению в натуре можно говорить лишь в отношении обязательств, предусматривающих обязанность передать индивидуально-определенную вещь, исполнить работу или оказать услугу, но не в отношении обязательства по уплате денежной суммы. Никаких достаточно серьезных доводов в обоснование такого подхода нам не приходилось встречать, что затрудняет ведение дискуссии. Хотелось бы тем не менее отметить, что применительно к обязанности уплатить денежные средства такой способ защиты права, как присуждение к исполнению обязанности в натуре, приобретает характер принудительного взыскания долга. На практике именно по последнему виду обязательств судебное решение способно наиболее действенно обеспечить принудительное исполнение обязанности.

При просрочке выдачи денег к банку применяются также специально установленные меры ответственности (ст. 856 ГК) - банк обязан уплатить на сумму, выплата которой просрочена, неустойку в порядке и размере, предусмотренных ст. 395 ГК РФ. Следует отметить, что независимо от включения в Кодекс специальной нормы банк в рассматриваемом случае мог быть привлечен к ответственности на основании ст. 395 Гражданского кодекса, как сторона, допустившая просрочку исполнения денежного обязательства.

Операция по выплате денег отражается на счете путем уменьшения его кредитового сальдо. Банк обязан правильно учитывать на счете произведенные выплаты.

При отражении в бухгалтерском учете банка операции, производимой по исполнительным документам судов о взыскании с банков задолженности перед клиентами, возникают проблемы, связанные с тем, что сумма по выданному судом исполнительному документу списывается непосредственно с корреспондентского счета банка либо получается клиентом за счет продажи имущества банка в порядке исполнительного производства.

Механизм отражения таких выплат на лицевом счете клиента не отработан, а потому возможна ситуация, когда средства со счета уже получены на основании судебного решения, а дебетовая проводка (то есть списание средств) по счету не проведена.

В целях правильного отражения в учете произведенных выплат в решениях о взыскании с банков сумм задолженности по конкретным счетам необходимо указывать номера и иные данные этих счетов. В правила ведения бухгалтерского учета в банках должны быть включены положения, определяющие порядок внесения соответствующих записей в счет клиента.

2. По поручению клиента банк списывает средства с его счета для зачисления на счет другого клиента в этом же банке<6>.

Плательщика и получателя средств связывает денежное обязательство (к примеру, по уплате цены), существование которого предполагает необходимость погашения его путем передачи денег. В силу указания закона либо соглашения сторон денежный платеж может считаться совершенным при безналичном перечислении сумм на банковский счет кредитора по денежному обязательству<7>.

Такой платеж по общему правилу считается совершенным при зачислении средств на счет получателя, поскольку с этого момента получатель обладает юридическими основаниями и реальной возможностью распоряжаться этим имуществом, определять направления использования этих средств, давать банку распоряжения в отношении записанной на счет суммы. Только с момента зачисления на счет сумма может считаться поступившей в имущественную массу получателя как "денежные средства на счете".

Следует заметить, что в банковской практике стран с обычным правом в целом ряде случаев с моментом зачисления средств на счет не всегда связывается предоставление получателю права полного распоряжения этой суммой. Если в платежном поручении указывается конкретный срок платежа, то независимо от внесения записи по кредиту счета получателя перевод средств не будет окончательным до дня платежа и до этого момента получатель не сможет получить средства от банка. В ряде правовых систем перевод признается окончательным с момента направления получателю соответствующего уведомления о кредитовании счета<8>. Банковские правила в России прямых указаний по вопросу об окончательности перевода средств не содержат. Однако отсутствие в законодательстве запретов на использование получателем зачисленных на счет средств приводит к выводу о том, что перевод признается окончательным с момента кредитования счета получателя, если иное не определено в договоре банковского счета с получателем средств. Такой подход в отношении правового значения зачисления средств на счета клиентов-не банков в целом разделяется как банковской практикой, так и практикой судебных органов.

Правовая сущность операции по безналичному перечислению средств на счет получателя состоит в том, что плательщик уступает свое право требования к банку на определенную денежную сумму (право на деньги) получателю в счет погашения своей задолженности перед последним. Плательщик не возлагает на банк обязанность платить наличные деньги получателю, он лишь обязывает банк принять на себя такие обязательства, вытекающие из договора банковского счета, в том числе и по выплате наличных, перед получателем. Обязанность банка принять на себя такое обязательство перед лицом, указанным клиентом, вытекает из договора банковского счета. Обязательство банка перед клиентом, давшим поручение, погашается при принятии банком аналогичного обязательства перед должником клиента, то есть вследствие исполнения банком поручения плательщика. Если средства будут зачислены на счет в сумме меньшей, чем было указано в поручении плательщика, долг банка перед последним погашается только в сумме исполненного поручения. Если же банк ошибочно записал на счет получателя большую сумму, чем было указано в поручении, долг перед плательщиком будет погашен. Характер отношений банка с клиентом, которому средства были зачислены ошибочно, подлежит отдельному рассмотрению. Перевод суммы через банк исторически возник как разновидность делегации<9>. Получатель безналичных средств получает от своего должника не платеж наличными, а право требовать их уплаты от другого лица - банка. Плательщик погашает свой долг перед получателем, уступая ему свои права в отношении банка. Связывающее плательщика и получчтеля первоначальное обязательство по уплате денежных сумм погашается, и возникает новое обязательство, основанное на договоре банковского счета, в котором должником выступает банк, а кредитором - получатель.

Поскольку банк не становится должником по договору, связывающему получателя и плательщика, а принимает на себя автономное, самостоятельное обязательство, он не вправе ссылаться в отношении получателя на возражения, основанные на первоначальном обязательстве, которые мог бы выдвинуть против своего кредитора плательщик. Но и получатель не вправе требовать от банка исполнения первоначального договора, его требования могут вытекать лишь из принятых перед ним банком обязательств по договору банковского счета.

С точки зрения обязательств банка по договору банковского счета первоначальный кредитор банка - плательщик - выбывает из обязательства и заменяется новым лицом - получателем средств. И в этом случае банк не может противопоставить получателю средств каких-либо возражений, основанных на отношениях с клиентом-плательщиком.

Рассматриваемые отношения на протяжении весьма длительного периода регулировались специальными правилами, основной целью которых было максимально упростить и ускорить механизм перевода денежного долга при посредстве банков, поэтому в нынешних условиях распространение на отношения по безналичным перечислениям средств норм о переводе долга и уступке требования уже невозможно.

Как уже отмечалось, банк обязан выполнять поручения клиента о перечислении средств на указанные клиентом счета иных лиц. В настоящее время такая операция оформляется на основании платежного поручения клиента (ст. 863-866 ГК). Платежные поручения клиента при наличии средств на счете исполняются в порядке календарной очередности поступления.

Банк, получивший платежное поруччние клиента, обязан списать сумму со счета клиента. Если он не исполнил этой обязанности, клиент вправе применить к банку предусмотренные гражданским законодательством меры ответственности. В частности, если несвоевременное списание средств со счета повлекло несвоевременность перечисления средств на указанный плательщиком счет, на основании ст. 856 ГК плательщик вправе потребовать от банка уплаты процентов на сумму неисполненного платежного поручения в порядке и размере, предусмотренных ст. 395 ГК.

До списания средств с указанного клиентом счета клиент вправе отменить свое распоряжение о перечислении средств и отозвать платежное поручение. Это право вытекает из положений закона, определяющих основания и порядок распоряжения средствами на счете: клиент самостоятельно распоряжается денежными средствами на счете и определяят порядок их использования, следовательно, он вправе отменить ранее данное распоряжение. Отзыв поручения прекращает обязанность банка произвести операцию на будущее время и не освобождает банк от ответственности за просрочку исполнения поручения клиента за период с момента получения распоряжения до момента его отзыва.

Банковские правила не устанавливают специальных требований к документам клиентов об отзыве платежных поручений до момента списания средств с банковского счета клиента. В силу общих требований к поручениям, направляемым банку, они должны быть оформлены письменно и заверены подписями лиц, уполномоченных распоряжаться средствами на счете. На практике клиент нередко предъявляет к банку, не исполнившему поручение о списании средств со счета, требования о возврате (выплате) этих денежных средств, не отменяя ранее данных поручений об их перечислении. В этом случае сохраняетсяяобязанность банка в первую очередь исполнить ранее данные распоряжения. Требование о выплате средств, как поступившее позднее ранее данных поручений, может быть выполнено в соответствующую оччредь. Определенные проблемы возникают, когда клиент предъявляет в судебном порядке исковые требования к банку о взыскании средств, не списанных банком на основании ранее данных платежных поручений, не отменяя этих поручений.

К примеру, по одному из дел клиент дал банку поручение о переччслении платежей в бюджет. Банк длительное время поручение клиента не выполнял и средства с его счета не списывал. Клиент предъяяил в арбитражный суд иск о взыскании с банка средств, которые не были им списаны по ранее данныы поручениям. В другом случае аналогичное требование было заявлено клиентом в связи с длительной неоплатой поручений о перечислении средств по договорам на оказание услуг. Удовлетворение таких исков при наличии ранее данных поручений приводит к тому, что на банк возлагается обязанность перечислять средства дважды: сначчла по поручениям, а второй раз - клиенту на основании исполнительного документа с корреспондентского счета банка.

Исходя из этого, арбитражные суды нередко отказывают клиентам в удовлетворении исковых требований о взыскании с банков сумм, не списанных со счета по ранее данным распоряжениям, если клиент не отозвал эти распоряжения до предъявления иска либо не просит считать их отозванными.

В целом такой подход достаточно логичен, особенно в тех случаях, когда остаток средств на счете равен сумме данных клиентом поручений. Тем не менее следует отметить, что в рассмотренных выше ситуациях предъявление клиентом исковых требований о выплате средств, как правило, предполагает отмену ранее данных распоряжений, поскольку в исковых заявлениях речь идет о взыскании средств, не списанных со счета по ранее данным поручениям. По существу, в этих случаях клиент ставит одновременно вопрос: 1) об отмене поручения, так как его исполнение утратило для него интереу; 2) о взыскании суммы задолженности с банка. При наличии такой цели у клиента иск о взыскании с банка не списанных по ранее данным поручениям сумм подлежит удовлетворению. Момент, с которого ранее данные поручения должны считаться отозванными, вернее было бы связывать с предъявлением банку искового требования, если иной подход не определяется обстоятельствами дела.

Некоторые сложности вызываются тем, что в нормативных актах, регулирующих поряяок бухгалтерского учета в банках, отсутствуют четкие указания о порядке отражения по лицевым сччтам клиентов списанных в их пользу с банков сумм задолженности по конкретным счетам, а также о порядке работы с ранее предъявленными к счету неисполненными поручениями. Исходя из этого, при вынесении решений о взыскании с банков таких сумм следует указывать, по какому именно счету клиента взыскивается задолженность и в связи с неисполнением каких ранее данных поручений.

Если средства списываются со счета плательщика по его указанию, но на счет получателя не зачисляются, плательщик тоже вправе потребовать от банка уплаты неустойки на основании ст. 856 ГК за несвоевременное выполнение указаний клиента о перечислении денежных средств, поскольку при расчетах внутри одного банка перечисление следует считать совершенным при зачислении средств на счет получателя.

Списанная, но не зачисленная на счет указанного плательщиком лица сумма находится в составе имущества плательщика на особом праве. Цель и направление использования средств уже определены, поручение об их перечислении находится в процессе исполнения банком. Обязательственные отношения, возникающие по поводу суммы, списанной со счета по указанию клиента, отличаются от отношений по поводу суммы, числящейся на счете.

Права плательщика в отношении списанной суммы нередко сводятся только к праву требовать от банка надлежащего проведения операции по перечислению средств указанному плательщику. При несвоевременном или ненадлежащем исполнении поручения плательщик вправе требовать от банка возмещения приччненных убытков.

Клиент-плательщик не может отменить уже исполненное поручение и, следовательно, не вправе требовать от банка возврата средств, уже зачисленных на указанный плательщиком счет.

Если банк исполняет поручение надлежащим образом и сроки исполнения поручения о перечислении средств (п. 1 ст. 863 ГК) не нарушены, клиент не может истребовать от банка списанную со счета, но не зачисленную по назначению сумму, не отметив ранее данного поручения и не потребовав восстановления средств на своем счете.

Вправе ли плательщик при отсутствии со стороны банка нарушений до момента зачисления средств на указанный им счет в этом же банке отменить данное банку распоряжение и потребовать восстановления на счете списанной суммы? Практически такая ситуация вряд ли может возникнуть, поскольку при проводках по счетам внутри банка при списании средств со счета плательщика одновременно кредитуетсяя(увеличивается) счет получателяя Таким образом, банк, не проведший одновременно с бухгалтерской проводкой по счету плательщика проводку по счету получателя, всегда допускает нарушение правил совершения расчетных операций.

Тем не менее возьмем теоретически возможную ситуацию, когда в банк, списавший средства со счета, в момент до их зачисления поступает распоряжение об отзыве ранее данного поручения. Нормы, регулирующие сходные по правовой природе отношения по поручению и комиссии, рассматривают право поруччтеля и комитента отменить данное поручение в качестве одного из основных прав указанных субъектов. В специальных нормах о поручччиях, исполняемых банком, в том числе в банковских инструкциях и правилах, отсутствуют какие-либо общие указания о наличии у плательщика подобного права и поряяке его реализации. Банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное (ст. 849 ГК). Банковские правила не определяют возможности отзыва поручения в процессе его надлежащего исполнения. В силу того, что отзыв поручения до его окончательного исполнения при внутрибанковских расчетах никаких затруднений для банка не создает, банки нередко принимают и исполняят заявления клиентов об отзыве поручений и восстановлении суммы на банковском счете.

На практике у плательщика нередко возникает необходимость оперативной отмены данного банку поручения о перечислении средств (поручение дано ошибочно, после списания средств со счета установлен факт невыполнения договора получателем и т.д.). Поэтому банковские правила должны быть дополнены соответствующими нормами, определяющими форму и порядок выполнения банками поручений об отзыве переводов до момента, пока они не стали окончательными, то есть до зачисления на счет получателя. По аналогии с нормами ст. 978 и 1003 ГК следовало бы установить, что плательщик обязан возместить банку все расходы, понесенные при исполнении поручения, а банк вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения. Если банк исполнил поручение после получения извещения о его отзыве, основания для возмещения банку убытков отсутствуют.

В тех случаях, когда поручение не исполняется банком вследствие нарушений с его стороны, характер правоотношений меняется. Плательщик вправе предъявить к банку требование о возмещении убытков, причиненных неисполнением поручения, вправе отменить поручение, не исполненное банком.

 

Глава 3.

“ Особенности и коллизии применения в международной практике форм расчетов в договоре купли-продажи”.

 

3.1.Значение языка договоров и планирование пересмотра соглашения.

 

Тщательно сформулированные фразы, которые американские адвокаты , к примеру, используют в торговых договорах, могут оказаться спорными. В то времяякак лица с юридическим образованием в некоторых странах (например, в бывшем Советском Союзе) имеют ту же склонность к письменным договорам, подробно закрепляющим все права и обязанности каждой из сторон, практика во многих странах обычно допускает составление договорив с общими формулировками, а детализируют их уже сами стороны (например, в Японии) или суды (например, в Германии). Детализированный и многословный проект договора, представленный на переговорах с японцами или россиянами, может вызвать недоверие. Договорные отношения они понимают как нечто, создаваемое общими усилиями по мере укрепления взаимопонимания. Немец, ведущий переговоры, может не пожелать подписать многословный договор, поскольку немецкие суды не любят такие соглашения. Как считают немецкие суды, они знают законы и им не нужны договоры, содержащие то, что уже известно.

Такая позиция может стать ловушкой дляянеосторожной американской стороны. Например, Российские участники переговоров отказываются договариваться о деталях договора или совместного предприятия, заявляя: “Все это и так понятно" или “Это часть нашего права". Они могут даже выражать возмущение при попытке детализировать деловое соглашение. Однако в другое время уже при исполнении договора представители российского учреждения или предприятия могут без колебаний заявить: "Это не предусмотрено в явно выраженной форме в договоре и не является нашей обяяанностью". Если для сделки имеет значение какая-то деталь, сформулируйте ее в соглашении. На таких ошибках учились многие американские юристы, заключавшие сделки с Россиянами.

Допустимые положения договоров в одной стране могут быть недопустимыми в другой и наоборот. Например, оговорки о санкциях, не исполняемых судами США, спокойно исполняют французские и в меньшей степени итальяяские суды. Односторонние договоры (договоры присоединения) юристы составляют легко, но их возможными последствиями могут быть подозрение, что составитель договора недоброжелатель, им движет враждебность и злая воля. Проекты договоров присоединения не способствуют достижению консенсуса на международных деловых переговорах. Немецкие суды без всякого сожаления изымают из дел договоры присоединения при возникновении подозрений о недобросовестности.

Одной из наиболее неприятных особенностей международных деловых соглашений следует признать наличие текстов на различных языках, каждый из которых имеет одинаковую силу. Юрист американского предприятия всегда стремится к тому, чтобы английский язык был единственным языком соглашения, и иногда добивается этого, поскольку английский язык стал преобладающим международным деловым языком. Если переговоры велись исключительно на английском языке, то в пользу такого результата говорят экономия времени и расходов, ясность и взаимное понимание. По этим причинам английский язык в качестве языка соглашения могут использовать и стороны, для которых он не является родным.

Например, в ЕЭС есть девять официальных, имеющих одинаковую силу, текстов каждого договора, постановления, директивы, парламентского отчета и т.п. Оттенки значений на каждом из девяти языков могут существенно повлиять на юридическую силу любой сделки, регулируемой правом Сообщества. Эти же оттенки могут подорвать любой консенсус, тщательно и с большим трудом созданный участниками международных переговоров.

Заключенное международное деловое соглашение необходимо контролировать и поддерживать его исполнение. Соглашение, особенно со сроком действия десять или двадцать лет, следует составлять и заключать с учетом того, что его, возможно, будут перерабатывать и заключать вновь через несколько лет. Люди терпят разбалансированные соглашения только до тех пор, пока их нельзя изменить. Иностранная сторона может тщательно и добросовестно исполнять заключенное соглашение, но другие (факторы могут повлиять на позицию страны пребывания МНН. Например, быстрый пересмотр цен на нефть ОНЕК затронул экономические параметры договорных условий во всем мире. Российская Народная Республика спокойно аннулирует или замедляет платежи по многомиллиардным договорам с иностранными инвесторами, когда валютные запасы страны падают до опасно низкого уровня. Заметные перемены в политическом климате страны пребывания могут привести к заметным переменам в отношении правительства к международным сделкам. Заметные перемены в отношении правительства страны материнской компании к стране пребывания могут вызвать ответную реакцию. Обнаружение средствами массовой информации условий договора, неблагоприятных для страны пребывания, может привлечь внимание ее населения к иностранному предприятию. Иностранное МНИ, деятельность которого хорошо видна в стране пребывания,— всегда легкая мишень для возмущения иностранными инвесторами местного населения.

В случае, если завод, оборудование и другие основные фонды уже на месте, заключение нового соглашения может стать еще одним относительно нежелательным моментом. Другим моментом может стать экспроприация. Непривлекательность такого варианта развития событий заставила, например, компанию "Оксидентал Петролеум” и компанию “Белко Петролеум" заключить с правительством Перу новые соглашения о нефтяных концессиях. Угроза экспроприации заставила сделать то же самое и в других странах. Перспективу непредвиденного и болезненного заключения нового соглашения можно смягчить и сохранить консенсус, если в первоначально заключенном соглашении предусмотреть и закрепить серию периодических (например, один раз в год) переговоров о пересмотре определенных частей инвестиционного соглашения в свете накопившегося опыта сторон.

 

3.2. Регулирование документированного аккредитива и международные документированные сделки купли-продажи.

 

В отличие от большинства внутригосударственных сделок купли-продажи в случае продажи товаров за пределы страны продавец-экспортер и покупатель-импортер, возможно, раньше не имели дел друг с другом либо ничего не знали друг о друге или о национальной правовой системе друг друга. Продавец не знает: 1) кредитоспособен ли покупатель или достоин ли он доверия; 2) надежна ли информация по этим вопросам, полученная от коллег покупателя; 3) не помешает ли валютный контроль переводу платежей (особенно если они в “твердой" валюте); 4) насколько велик риск конвертации, если разрешить платежи в валюте покупателя; 5) какие задержки могут произойти при получении беспрепятственных платежей от покупателя.

С другой стороны, покупатель не знает: 1) можно ли полагаться на то, что продавец отгрузит товары в случае предоплаты; 2) будет ли количество и качество отгруженных товаров соответствовать условиям договора; 3) будет ли осуществлять перевозку товаров соответствующий перевозчик с надлежащим их страхованием; 4) не будут ли товары повреждены во время перевозки; 5) предоставит ли продавец покупателю достаточную товарораспорядительную документацию на товары, чтобы покупатель смог получить ее на таможне; 6) предоставит ли продавец достаточную документацию в соответствии с правилами экспортного контроля и таможенной ценой импортных товаров (например, сертификаты о стране происхождения товаров, медицинские и прочие сертификаты); 7) какие задержки могут произойти при получении и использовании товаров в месте нахождения покупателя-импортера.

Если стороны не знакомы друг с другом, эти риски являются существенными, возможно, непреодолимыми. Поскольку продавец и покупатель находятся в разных местах, то они не могут одновременно обменять товар на деньги без участия третьих сторон. Заключение документированной сделки купли-продажи с использованием аккредитива демонстрирует, как можно перенести эти потенциально крупные риски на третьи стороны, которые имеют специальные знания и поэтому могут минимизировать риски такой сделки.

Привлекаемые в качестве посредников третьи стороны — это банки (по меньшей мере один в стране покупателя, а второй банк. обычно в стрежне продавца) и как минимум один перевозчик. Таким образом, участвующие стороны это: 1) покупатель, который также именуется клиентом; 2) банк покупателя; 3) продавец; 4) банк с отделением в стране продавца (в дальнейшем именуемый банк продавца); 5) как минимум один перевозчик. Вместе эти стороны в состоянии принять на себя значительный риск, который невозможно точно определить, и поделить его на несколько небольших, точно определимых рисков, каждый из которых легко может взять на себя одна сторона. Таким образом, документированная сделка купли-продажи — это пример того, как распределение риска приводит не к проигрышу, а создает фактически выигрышную ситуацию.

Стороны в этом случае связаны между собой рядом договоров, хотя и не все участники сделки будут участниками всех договоров. В состав договоров входят: А) договор купли-продажи товаров между покупателем и продавцом; Б) коносамент, т.е. квитанция перевозчика и договор перевозки; В) аккредитив, т.е. обязательство банка покупателя (а в случае подтвержденного аккредитива также и банка продавца) уплатить продавцу при условии представления им доказательства отгрузки товаров.

А. В основе всех этих сделок лежит договор купли-продажи товаров между покупателем и продавцом. Покупатель и продавец являются сторонами этого договора, а банки и перевозчик не являются его сторонами. Продавец обязан поставить товары в количестве и с качеством, как это предусмотрено договором, а покупатель обязан принять товары и уплатить их оговоренную стоимость, (Что касается условий и другой подробной информации по этому вопросу, см. материал по Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров ниже в этой главе.)

Б. В случае документированной сделки купли-продажи про» давец и покупатель находятся в разных местах, и требуется перевозка товаров. Поэтому обычно используются услуги международного перевозчика грузов, и либо продавец, либо покупатель заключают с перевозчиком договор перевозки (в нашем примере договор заключает продавец)». Продавец (или по терминологии договора перевозки — грузоотправитель) заключает договор с перевозчиком о том, что товары будут перевезены в местонахождение покупателя (грузополучателя).

Второй договор в нашей сделке будет оформлен в виде коносамента, выписываемого перевозчиком. По условиям коносамента перевозчик обязуется по уплате фрахта доставить товары либо: 1) грузополучателю, указанному в именном (или необоротном) коносаменте, либо 2) лицу, владеющему {держателю) ордерным (или оборотным) коносаментом. Ордерный (оборотный) коносамент следует использовать в документированной сделке купли-продажи (сделке с аккредитивом) так, чтобы покупатель смог получить товары только при условии, что коносамент находится у него в руках. Такой коносамент дает право на получение товаров, поэтому он также является товарораспорядительным документом.

В. Продавцу нужно подтверждение, что он получит плату за товары до того, как сдаст их перевозчику. Обязательство покупателя может быть недостаточным. Недостаточным может быть даже обязательство банка в стране покупателя, так как продавец либо не знает его, либо не имеет о нем информации. Вместо этого продавцу нужно обязательство известного ему банка, желательно по месту нахождения продавца».

Таким образом, продавцу нужен третий договор в нашей сделке — подтвержденный безотзывный аккредитив. Аккредитив — это договор с обязательством банка (обычно банка покупателя) о том, что он уплатит продавцу договорную цену (либо "оплатит векселя, выставленные на этот банк продавцом"). Обязательство банка обусловлено представлением продавцом подтверждения отгрузки товаров с перевозчиком в порт покупателя вместе с любыми другими документами, предусмотренными договором купли-продажи товаров. В каком же документе содержится такое подтверждение? Подтверждение отгрузки продавцом товаров содержится в коносаменте, договоре между продавцом и перевозчиком, втором договоре в нашей сделке.

Далее, если коносамент оборотный, он также контролирует право на получение товаров у перевозчика. Так, переданный продавцом банку продавца оборотный коносамент удостоверяет банк в том, что: 1) товары были сданы перевозчику, 2) они отправлены покупателю, а не какой-то третьей стороне, 3) банк может контролировать сдачу перевозчиком товаров покупателю, удерживая у себя ордерный коносамент. Другими словами, когда банк платит продавцу, он получает от него выписанный перевозчиком товарораспорядительный документ, который дает банку право контроля над сдачей товаров перевозчиком. Покупатель не может получить товары у перевозчика, не имея на руках коносамента, поэтому банк, после того как он уплатил продавцу за этот документ, может получить платеж (либо подтверждение, что покупатель уплатит ему) до того, как покупатель получит возможность забрать товары у перевозчика.

Как действует международная документированная сделка купли-продажи? В момент заключения покупателем и продавцом договора купли-продажи товаров продавец требует включить в него условие: Цена и условие - Платеж. Для максимальной надежности продавец требует совершить платеж посредством подтвержденного безотзывного аккредитива и должен дать подробные указания о том, какие необходимы документы. Причина включения в договор купли-продажи условий платежа заключается в том, что поскольку покупатель должен открыть аккредитив и ^платить против документов", а не после доставки и осмотра товаров, то необходимо договориться об условиях платежа и сформулировать их в договоре. В договоре такие условия обычно формулируются точно, а не подразумеваются.

Какие же необходимы документы? Обычно это: 1) оборотный коносамент (подтверждающий получение товаров для отгрузки транспортной компанией и ее обязательство сдать их только держателю этого документа);

2) счет-фактура (содержащий условия сделки, такие, как сорт и количество товаров, цена и т.п);

3) полис морского страхования (при морской перевозке товаров);

4) сертификат осмотра товаров (выписываемый коммерческой инспекторской (фирмой и подтверждающий отгрузку предусмотренного количества и типа товаров);

5) экспортная лицензия и/или сертификат санитарного осмотра (подтверждающий, что товары прошли осмотр на экспорт);

6) сертификат о происхождении товаров (в соответствии с правилами о происхождении товаров, применяемыми таможней в стране импортера для оценки тарифов).

Если покупатель согласен с условиями платежа посредством аккредитива, то покупатель (по терминологии аккредитива —--плательщик или клиент) заключает договор с банком покупателя (выдающим аккредитив банком) о выдаче аккредитива (кредита) продавцу {бенефициару). Аккредитив "- это прямое обязательство выдавшего его банка в том, что он уплатит договорную цену продавцу (бенефициару), если тот представит ему указанные в аккредитиве (а ранее в договоре купли-продажи) документы. Банк покупателя знает о кредитоспособности покупателя и предпринимает соответствующие шаги для получения денег от покупателя (либо сразу, либо в будущем путем погашения ссуды). Банк сделает это до выдачи аккредитива, так как банк покупателя обязан выполнить условия аккредитива после его выдачи, если он безотзывный.

Если продавцу требуется обязательство от известного ему банка, то аккредитив должен быть подтвержден банком продавца (подтверждающим аккредитив банком). Банк покупателя направляет свой аккредитив продавцу через другой банк — банк продавца. Осуществляется это простым подтверждением: Подтверждаем настоящий аккредитив", т.е. в этом случае банк продавца берет на себя прямое обязательство перед продавцом о том, что он уплатит договорную цену продавцу, если тот представит ему необходимые документы. Если же по договору купли-продажи не требуется подтверждения аккредитива, банк покупателя меняет послать аккредитив через ближайший к продавцу уведомляющий банк либо консультативный банк». Этот банк не берет на себя обязательства перед продавцом, а примет документ и направит его в банк покупателя только на инкассо.

После выдачи и подтверждения аккредитива продавец упаковывает товары и выписывает счет-фактуру, а также получает страховой сертификат (еще один вид договора) на период перевозки товаров. Если требуется сертификат осмотра, товары предъявляют указанному в договоре купли-продажи инспектору и инспекторская фирма выдает сертификат (еще один договор), подтверждающий, что товары соответствуют описанию в договоре купли-продажи. Продавец готовит также документы, необходимые для таможни своей страны (например, экспортную лицензию) и страны покупателя (сертификат о происхождении товаров). Затем продавец отправляет товары к перевозчику, который выписывает оборотный коносамент, представляющий собой расписку и договор. На основании такого коносамента перевозчик обычно должен сдать товары только "продавцу или приказу", т,е. только продавцу или лицу, указанному продавцом в индоссаменте.

Теперь у продавца есть полный набор необходимых документов, и он сдает эти документы в банк продавца, который (в качестве подтверждающего аккредитив банка) обязан уплатить продавцу договорную цену по предъявлению документов. Для получения платежа продавец прилагает к документам тратту, а банки обязуются в аккредитиве оплатить такую тратту. Тратта (называемая иногда переводной вексель) аналогична чеку, выписываемому продавцом на банк продавца, банк покупателя или на самого покупателя на сумму договорной цены. Тратта может подлежать оплате либо по требованию (по предъявлению) в случае продажи за наличные, либо позднее (например, "через 30 дней после предъявления”) в случае продажи в кредит. При использовании т.рат,ты срочной по предъявлению банк оплатит ее немедленно, обычно кредитуя счет продавца; при использовании тратты со сроком платежа через определенный промежуток времени банк акцептует ее (записывает на ней обязательство банка оплатить ее позднее). В последнем случае продавец может получить ее сумму немедленно, продав ее на основании кредита банка.

Банк продавца никогда не имеет дела с товарами, только с документами, поэтому банк тщательно изучает документы, чтобы удостовериться, что они точно соответствуют требованиям аккредитива, так как документы служат его единственной защитой. Неприемлемым считается исполнение продавцом договора в основном. Например, если в аккредитиве говорится о "100%-ной акриловой пряже", а в счете-фактуре записано "импортная акриловая пряжа", то условия аккредитива не считаются выполненными, хотя в упаковочном листе сказано "100%-ная акриловая пряжа" [37].

В Единообразных обычаях и практике аккредитивов (ЕОП) Международной торговой палаты <пересмотр, изд. 1983 г.> содержатся общепринятые определения и другие правила, широко используемые в связи с аккредитивами. Статья 16(б) ЕОП гласит:

Если по получении документов выдавший аккредитив банк сочтет, что их текст не соответствует условиям аккредитива, он должен решить только лишь на основании документов, принимать ли такие документы или отказаться их принять на том основании, что их текст не соответствует условиям аккредитива.

В обмен на платеж банка продавец индоссирует тратту и переводной коносамент на имя банка продавца и переводит на него и другие документы. В свою очередь банк продавца индос­сирует тратту на имя банка покупателя и пересылает ее и со­проводительные документы в этот банк, который на основании аккредитива обязан возместить расходы банка продавца при со­ответствии прилагаемых к тратте документов. Затем банк поку­пателя обращается к покупателю и предъявляет ему тратту и сопроводительные документы к акцепту или платежу. Покупа­тель, как и банки, должен платить против документов, а не за сами товары, поэтому необходимо уточнить условия докумен­тов в основном договоре купли-продажи товаров и затем точно воспроизвести их в аккредитиве. После того как покупатель уп­латил или договорился уплатить банку покупателя, он получит коносамент в свои руки и только тогда будет вправе получить товары у перевозчика.

Отметим ограничение рисков для каждой из сторон. Если продавец отгружает товары в соответствии с договором, он име­ет не связанные друг с другом обязательства платежа как поку­пателя, так и двух банков. Обязательства банков подлежат ис­полнению несмотря на заявления о несоответствии товаров до­говору, если документы ему соответствуют. Таким образом, с практической точки зрения риск продавца заключается только в банкротстве банка продавца (а также банка покупателя и са­мого покупателя), риск, поддающийся оценке. Если банк про­давца откажется выполнить свое обязательство без всяких к то­му оснований, у продавца будет основание обратиться с иском в местный суд к "истцу с глубоким карманом".

Хотя банк продавца обязан платить продавцу на основании документов, он вправе требовать возмещения этих расходов от банка покупателя и покупателя, и его риск практически состо­ит только в том, что банк покупателя (и покупатель) обанкро­тится или откажется выполнять свои обязательства,-- риск, ко­торый банк продавца может точно оценить. На банке покупате­ля лежит риск только в том случае, если покупатель обанкро­тится или откажется выполнять свои обязательства, риск, ко­торый банк покупателя имеет возможность оценить до выдачи аккредитива и цену (процентную ставку) которого он может от­регулировать.

С другой стороны, для того чтобы уплатить цену товаров, у покупателя есть документ, выданный перевозчиком, дающий ему право на получение товаров, страховой сертификат, защи­щающий покупателя на случай гибели или повреждения това­ров, и, возможно, сертификат осмотра товаров, удостоверяю­щий, что товары соответствуют договору. Другими словами, по­купатель должен получить то, о чем он договорился,— соответ­ствующие договору товары или страховку, достаточную для по­крытия любых убытков. Что же может пойти не так?

Большинство споров по вопросам аккредитивов связано с не­соответствием условиям кредита либо их непониманием. Кроме того, основные проблемы возникают в результате мошенничест­ва и, в частности, "мошенничества при заключении сделки". В случае, если мошенничество продавца попадет в поле зрения банка до предъявления тратт и документов к платежу, то прин­цип "независимости обязательства банка по аккредитиву" не следует применять для защиты недобросовестного продавца[38].

Право, регулирующее аккредитивы, создавалось до первой мировой войны в основном в Англии, а затем судебной практи­кой в Соединенных Штатах. В США регулирующим правом обычно является применимый в штате вариант статьи 5 Еди­нообразного коммерческого кодекса (ЕКК), но она в свою очередь отсылает к согласованным сторонами условиям договора. Большинство аккредитивов включает ЕКК в качестве явно выраженной формулировки условий договора и торговых обыча­ев, поэтому обычно пользование аккредитивами регулируют положения ЕКК.

Однако ЕКК 5-114(2)[39] дает суду право выносить решение о запрещении исполнения условий аккредитива в случае "мошен­ничества при заключении сделки". Поскольку в ЕКК нет кон­кретных определений по этому вопросу, суды обычно выносят решение, что аккредитив подпадает под действие этой статьи ЕКК, даже когда в аккредитиве есть отсылка к ЕКК. Принцип такого подхода в том, что суды не допустят использования су­дебного процесса недобросовестным лицом для совершения мо­шенничества. Мошенничеством считается случай, когда прода­вец с целью обмана вносит изменения в предъявляемые документы, либо когда продавец с мошенническими целями отгружает мусор или некачественные товары, сильно отличающиеся от указанных в аккредитиве и основном договоре купли-продажи [40].

Однако Палата лордов, признавая прин­ципиальную концепцию мошенничества, отказалась распространить ее на защиту покупателя в случае, когда мошенничество совершила третья сторона (брокер по погрузке) без ведома про­давца ïo закону США, такой продавец продолжал бы нести ответст­венность на основании нарушения положений ЕКК 5-111(1).

Еще идут принципиальные споры о том, должны ли суды запрещать оплату по аккредитиву на основании факта мошен­ничества при заключении основной сделки или же сделка с аккредитивом настолько независима от основной сделки, что мо­шенничество в одной сделок не имеет отношения к мошенни­честву в другой. Суды в решениях по многим делам утверждают этот “принцип независимости", хотя формулировки в этих ре­шениях иногда противоречат друг другу. По другим делам в своих формулировках суды поддерживают принцип независи­мости, но они фактически принимают во внимание действия, совершаемые в связи с основным договором [41]

Но все суды согласны с тем, что сделка с аккредитивом не явля­ется основанием для исковых заявлений, касающихся простого нарушения договора купли-продажи.

Используя эту концепцию мошенничества, очень трудно до­биться судебного приказа о запрещении оплаты с аккредитива выдавшим его банком. В большинстве решений суды указывают, что добивающаяся такого приказа сторона не удовлетворяет тре­бованиям норм права справедливости о вынесении таких прика­зов.[42]

Однако по отдельным искам, большинст­во из которых было связано со сделками с иранцами после паде­ния шаха, установлено, что требования к запретительным судеб­ным приказам были удовлетворены .

3.3. Ïðîáëåìû ðåãóëèðîâàíèÿ êîìïåíñàöèîííîãî, ðåâîëüâåðíîãî è ðåçåðâíîãî àêêðåäèòèâîâ â ìåæäóíàðîäíîé ïðàêòèêå.

 

Хотя в международных коммерческих сделках чаще всего используются безотзывные аккредитивы, аккредитивы могут быть и отзывными, дающими бенефициару право на получение платежа, только "если. он не был ранее отменен" плательщи­ком. Аккредитивы могут быть срочными по предъявлению (по требованию) либо '''срочными череа определенный промежуток времени" (например, через шесть месяцев после предъявления документов). Генеральный аккредитив не ограничивает нрава бенефициара на переуступку своих прав по нему, тогда как спе­циальный аккредитив ограничивает количестве» цессионариев. Аккредитив называется фиксированным, если средства на нем "истощаются", когда бенефициар выпишет тратты на полную его сумму либо когда истечет срок его действия.

У товарных брокеров проблема возникает в связи с тем, что они обычно заключают две сделки в связи с одними и теми же товарами. Пo одной сделке они продают товары покупателю, а по другой приобретают их у поставщика. Если оплата в обеих сделках производится с аккредитивов, то брокер будет бенефи­циаром (продавцом) по аккредитиву в первой сделке и платель­щиком (покупателем) во второй. Если по каждому аккредитиву требуются идентичные документы, то брокер может переусту­пить свои права по первому аккредитиву выдавшему второй акк­редитив банку. Таким действиям способствует тот факт, что в аккредитивах предусматривается использование тратт, срочных через определенный промежуток времени (например, платить через 30 дней после предъявления). Это условие компенсацион­ного аккредитива, позволяющее брокеру финансировать при­обретение им товаров у поставщика с помощью кредита покупа­теля. Такие условия легче выполнять при использовании гене­ральных аккредитивов, хотя можно использовать и специаль­ные аккредитивы, предоставляющие выдавшим их банкам обес­печение на их сумму.

Быстрый рост количества строительных контрактов “под ключ" (например, на строительство металлургического или це­ментного завода таким образом, что заказчику нужно только "повернуть ключ”, чтобы завод начал работать) расширил ис­пользование револьверных аккредитивов, обеспечивающих по­лучение платежей подрядчиками сразу же после завершения первых этапов строительства и дающих возможность осуществ­ления следующих этапов. Револьверные кредиты обычно чис­тые (не требующие никаких других документов) и срочные по предъявлению, функционируют так же и подчинены тем же пра­вовым нормам, что и фиксированные аккредитивы. Но есть и различия: во-первых, импортер (обычно правительство прини­мающей страны третьего мира) в большинстве случаев платит посредством аккредитива за импортируемые (строительные) ус­луги и сырье, а не за готовую продукцию, во-вторых, импортер (плательщик) восстанавливает сумму аккредитива (платежами выдавшему аккредитив банку) до согласованного уровня для платежей бенефициару (иностранной строительной компании) после каждой выплаты ему с аккредитива. Револьверные ак­кредитивы могут быть документированными (требующими предъявления документа о завершении этапа строительства), но бюрократические проволочки при получении таких промежу­точных документов заставляют многих подрядчиков искать ме­нее (формальные способы. Это требует доверия плательщика к подрядчику, т.е. плательщик должен быть уверен, что тот не будет брать деньги с аккредитива до наступления соответству­ющего срока. В результате предельный уровень платежей (сум­мы) револьверного аккредитива обычно составляет небольшую долю общей стоимости строительного контракта.

Правительства стран третьего мира обычно требуют финансо­вых гарантий того, что иностранные (фирмы, осуществляющие проекты "под ключ", будут делать это компетентно и в соответст­вии с контрактом. Достаточной гарантией могут быть банков­ские облигации, гарантирующие выплаты в случае невыполне­ния условий договора, но банкам США запрещена выдача таких облигаций. Однако они нашли альтернативный вариант — ре­зервный аккредитив ("стенд бай"). По его условиям подрядчик (плательщик) заключает договор с (выдающим аккредитив) бан­ком об открытии безотзывного аккредитива в пользу правитель­ства страны третьего мира (бенефициара) с условием платежа по предъявлению определенных документов или даже по простому требованию (по первому требованию) бенефициара, как это делается в случае чистого аккредитива (названного "самоубийствен­ным аккредитивом"). Этот вариант - почти зеркальное отраже­ние аккредитива в случае документированной сделки купли-про­дажи. В случае резервного аккредитива плательщик — это под­рядчик (по своему положению он больше похож на продавца, чем на покупателя), бенефициар - это покупатель (не прода­вец), а документы не дают контроля над товарами и не имеют независимого значения. Требуемая обычно документация -—- справ­ка бенефициара о том, что подрядчик не выполняет своих обяза­тельств ïî контракту, либо о том, что он не вернул аванс.

Вследствие смены правительства в Иране в 1979 году повы­шенное внимание уделялось тому, что бенефициар по резерв­ному аккредитиву может потребовать платежей на основаниях, которые можно охарактеризовать как "недобросовестные", либо на иных “произвольных" основаниях или по крайней ме­ре не на основании преднамеренного неисполнения подрядчи­ком контракта (например, возможно, по причинам, возник­шим вследствие восстания населения). Плательщики по ак­кредитивам в США утверждают, что необходимо использовать исключение из связанности выдавшего аккредитив банка пла­тить по нему на основании "мошенничества при заключении сделки для блокирования платежей. Несколько судов отказа­лось издать

постановление о запрещении таких платежей по причине недостаточности доказательств о мошенничестве [43],либо потому, что плательщик хотел рас­ширения понятия мошенничества .

Другие суды пожелали издать запретитель­ный приказ с уведомлением, в соответствии с которым выдав­ший аккредитив банк должен уведомить плательщика (обыч­но за 10 дней), прежде чем переводить деньги бенефициару по резервному аккредитиву, предъявившему требование пла­тежа .

Однако еще одни суды издавали предва­рительные запретительные приказы с неограниченным сроком действия, что и делалось в случае неиранских дел.

Некоторые авторы-юристы выражают сомнение в том, рас­пространяются ли или следует ли распространять традицион­ные нормы о “принципе независимости” сделки с аккредитивом на сделки с резервным аккредитивом в свете того факта, что последние не гарантируют экспортеру (плательщику) оплату от­гружаемых товаров, а лишь выполняют главным образом не­платежную функцию гарантии для импортера (бенефициара) от­носительно платежа в случае, если экспортер не произведет по­ставок по договору (услуг и сырья). Дальнейшее использование запретительных приказов с уведомлением может стимулировать дискуссии о правовых нормах, которые должны применяться к резервным аккредитивам.

В настоящее время все правовые нормы, регулирующие ак­кредитивы, пересматривают. Причина в первую очередь в появ­лении резервных аккредитивов и в попытках применить к ним существующие нормы. Такие попытки часто ведут к несоответ­ствующим результатам, что и порождает пересмотр норм. Была создана комиссия по переработке статьи 5 ЕКК, Международ­ная торговая палата перерабатывает свой документ от 1983 года о торговых обычаях в использовании аккредитивов, и Комис­сия ООН (ЮНСИТРАЛ) рассматривает единообраз­ный закон о гарантиях и аккредитивах. Не следует ожидать больших изменений в правовых нормах, регулирующих доку­ментированные аккредитивы, будут лишь разработаны новые нормы для резервных аккредитивов.

 

3.3. Унификация форм расчетов в международном торговом праве.

Мандатом Комиссии Организации Объединенных Наций по международному торговому праву (ЮНСИТРАЛ) предусмотре­ны унификация и гармонизация международного торгового пра­ва. Цель такой унификации — сокращение юридических пре­пятствий в международной торговле. Хотя существуют и Дру­гие международные организации, решающие аналогичные за­дачи, Генеральная Ассамблея ООН учредила в 1966 году ЮНСИТРАЛ как глобально представительную организацию в составе представителей всех географических регионов и всех правовых систем, в том числе социалистических и капиталистиче­ских стран, и как развитых, так и менее развитых стран.

ЮНСИТРАЛ подготовила четыре законодательных документа по своей программе унификации международного торгового пра­ва. Один из них — Конвенция о договорах международной куп­ли-продажи товаров (КМКНТ, или Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров), о которой будет гово­риться ниже. Второй документ — Конвенция о сроке исковой давности в международной купле-продаже товаров, принятая в Нью-Йорке в 1974 году. Эта Конвенция устанавливает общий срок исковой давности, равный четырем годам, и стремится уст­ранить разницу между сроком исковой давности по общему праву (прекращение прав на предъявление иска по нормам процессу­ального права) и этим же сроком по гражданскому праву (регу­лирование таких вопросов по нормам материального права). Про­токол 1980 года привел в соответствие положения этой конвен­ции с положениями КМКПТ.

Третий законодательный документ — Конвенция ООН о мор­ских перевозках грузов 1978 года, именуемая также Гамбург­скими правилами, которая регулирует международные коно­саменты. Гамбургские правила представляют собой пересмот­ренные Гаагские правила (Брюссельская конвенция 1924 го­да), на которые существенное влияние оказало участие в их разработке менее развитых стран, что не имело места в Брюс­селе в 1924 году.

В августе 1987 года ЮНСИТРАЛ приняла Конвенцию о ме­ждународных переводных векселях и международных простых векселях, которая была одобрена Генеральной Ассамблеей ООН в 1988 году. Эта конвенция содержит положения о новом (фа­культативном оборотном документе, который можно приспосо­бить к использованию в разных внутригосударственных бан­ковских и правовых системах, в том числе по правилам Едино­образного коммерческого кодекса, английского Вексельного ак­та и гражданско-правового Единообразного вексельного закона (Женевские конвенции 1930 и 1931 годов).

Кроме того, ЮНСИТРАЛ приняла Арбитражные правила ЮНСИТРАЛ 1976 года, под юрисдикцию которых подпадают, например, торговые контракты между США и СССР. Правовые принципы составления международных контрактов промышленного строительства, которые широко использовались в проек­тах развития менее развитых стран даже до их окончательного принятия ЮНСИТРАЛ вследствие их продуманной сбалансиро­ванности, справе