ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФОРМ РАСЧЕТОВ В ДОГОВОРЕ МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ

 

 

ДИССЕРТАЦИЯ

 

на тему :

 

 

“ ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФОРМ РАСЧЕТОВ В

 

ДОГОВОРЕ МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ

 

(МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ) “

 

 

МОСКВА 1997 г.

 

 

СОДЕРЖАНИЕ :

 

Введение........................................................................................стр.4

 

Глава 1. Источники правового регулирования расчетных правоотношений.........................................................................стр.15

 

1.1.Источники международно-правового регулирования расчетных правоотношений.........................................................................стр.15

 

1.2 Источники национально-правового регулирования расчетных правоотношений.........................................................................стр.29

 

1.3. Соотношение источников ..................................................стр.43

 

Глава 2. “ Формы международных расчетов “........................стр.51

 

2.1. Аккредетивная форма расчетов..........................................стр.51

 

2.2. Инкассо..................................................................................стр.73

 

2.3. Банковский перевод, чек, вексель.......................................стр.80

 

2.4. Расчеты по открытому счету...............................................стр.93

 

Глава 3. “Особенности и коллизии применения в международ-

ной практике форм расчетов в договоре купли-продажи”...стр.102

 

3.1. Значение языка договоров и планирование пересмотра соглашения....................................................................................стр.102

 

3.2. Регулирование документированного аккредитива и международные документированные сделки

купли-продажи. .................................................... .......................стр.104

 

3.3. Ïðîáëåìû ðåãóëèðîâàíèÿ êîìïåíñàöèîííîãî, ðåâîëüâåðíîãî

è ðåçåðâíîãî àêêðåäèòèâîâ â ìåæäóíàðîäíîé ïðàêòèêå...........ñòð.112

 

3.4. Унификация форм расчетов в международном торговом

праве................................................................................................стр.115

 

3.5. Гражданско-правовая ответственность в расчетных

отношениях....................................................................................стр.120

 

 

Глава 4. “ Совершенствование форм расчетов международного договора купли-продажи “.......................................................стр.152

 

4.1. Особенности безналичных расчетов в электронной

форме.............................................................................................стр.152

 

4.2. Виды нарушений договорных обязательств при расчетах

в электронной форме...................................................................стр.161

 

4.3. Обман, ошибки, неправильная обработка инструкций по переводу средств и связанная с этим ответственность............стр.170

 

4.4. Возможные меры по предотвращению ошибок................стр.179

 

4.5. Особые случаи коллизий в отношении приоритета..........стр.190

 

5. Заключение...............................................................................стр.202

 

Библиография...............................................................................стр.205

 

Введение.

 

Гражданско-правовое регулирование расчетов в международной торговле основывается на правовых нормах:

- национальной правовой системы - нормы прямого действия, определяющие срок, место исполнения, последствия просрочки исполнения обязательства и т.д., коллизионные нормы, нормы о выборе применимого права (правила “автономии воли”),

- унифицированные нормы, создаваемые в порядке международно-договорной унификации права либо путем разработки и кодификации международных обычаев.

Общие положения о платежах по международным коммерческим контрактам содержатся в таких международных документах как:

Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г., предусматривающие условия и порядок осуществления платежей, а именно обязанность покупателя уплатить цену за товар, установлено место и срок платежа, последствия неуплаты за товар, включая начисление процентов за просрочку платежа, возмещение убытков;

Принципы международных коммерческих контрактов, принята в 1994г. Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА).

В международной торговле в соответствии с условиями контрактов применяются самые разнообразные формы расчетов - в виде авансовых платежей, в порядке инкассо или акцепта векселя, чеками, с аккредитивами и т.д. Как видим расчеты могут осуществляться как посредством денежных средств, так и ценных бумаг (векселей и чеков). На практике сложились типовые формы и условия отдельных видов расчетов, учитывающих разнообразные варианты отношений и взаимные интересы участников международных торговых контрактов, которые нашли свое отражение в унифицированных международных актах различной правовой природы.

В нашей диссертационной работе мы будем опираться на наиболее актуальные правовые документы для нашей страны.

Результатом унификации материальных и коллизионных норм права явился целый ряд многосторонних международных договоров (конвенций), предусматривающих расчеты посредством оборотных документов - векселей и чеков.

Экономические реформы и либерализация внешней торговли в нашей стране открывают новые перспективы для российских коммерческих структур по самостоятельному поиску деловых партнеров и рынков сбыта. Огромные потенциальные возможности в этой области имеет североамериканский рынок, охватывающий Соединенные Штаты Америки и Канаду.[1]

Успех освоения этого рынка в первую очередь зависит от знания его конъюнктуры и особенностей, а также правовых норм и торговых традиций, которые следует соблюдать при ведении коммерческих операций с американскими и канадскими партнерами. Дело в том, что при заключении внешнеторговых контрактов (особенно по импорту) американские и канадские покупатели имеют, как правило, более сильные позиции по применению национальных норм права, регулирующих взаимоотношения сторон, и в частности по ответственности экспортера, его гарантийным обязательствам, порядку разрешения споров в арбитражном суде и т. п.

В международной торговой практике контракты с предварительными переговорами заключаются, как правило, лишь при крупных и сложных сделках. Что касается сделок отдельных предприятий, организаций и коммерческих структур, то в большинстве случаев они оформляются путем обмена предложением (офертой) и его подтверждением (акцептом), направляемыми по почте, телеграфу или телефаксу. Обычно оферта и акцепт содержат лишь ограниченный круг условий сделки (например, наименование товара, его количество и качество, цену, срок поставки, порядок платежей и т. п.). При этом, естественно, возникает необходимость согласования и других вопросов. Для этой цели могут использоваться различные правила и нормы, применяемые как в международной торговле, так и во внутригосударственном обороте. Так, могут быть использованы документы Международной торговой палаты, носящие рекомендательный характер и обычно применяемые при наличии ссылки на них в контракте. В их число входят, главным образом. Международные правила толкования торговых терминов (инкотермс), действующие в настоящее время в редакции 1990 г.

Другим важным источником, определяющим условия международных контрактов, являются положения "Юнситрал", разработанные комиссией ООН по международному торговому праву. Вместе с тем следует иметь в виду, что при использовании этих документов в заключаемый контракт могут быть включены дополнительные условия, основанные на национальных нормах права и торговых обычаях.

Стремление деловых кругов всех стран мира проникнуть на североамериканский рынок и их конкуренция между собой породили у американских и канадских предпринимателей своего рода диктат в том, чтобы использовать при заключении контрактов преимущественно свои национальные правовые и законодательные положения. Причем это в первую очередь относится к импорту различных видов товаров и изделий, предназначаемых для конечного потребителя.

Российским предпринимателям, ведущим самостоятельные коммерческие операции на североамериканском континенте, помимо международных контрактов купли-продажи, довольно часто приходится заключать договоры с американскими и канадскими бизнесменами по вопросам, относящимся в основном к внутригосударственному обороту этих стран. Это, например, имеет место при сделках с недвижимостью, страховании, складских и гостиничных услугах, использовании обратных документов при различного рода деликтах и т. п. Поэтому любому предпринимателю, устанавливающему деловые контакты с североамериканскими партнерами, необходимо хотя бы в общих чертах знать основные законодательные и правовые нормы, регулирующие не только коммерческие отношения в США и Канаде, но также и торговые обычаи и гражданские правоотношения, существующие в этих странах. При этом, в отличие от европейских континентальных стран, где торговое и гражданское право кодифицированы в законодательном порядке, в США и Канаде отсутствует понятие гражданского и торгового права как самостоятельных кодифицированных отраслей права. Здесь основные нормы торговых и гражданских правоотношений существуют в виде отдельных правовых институтов, которые подвергаются довольно частым изменениям по решению судов. Дело в том, что в США и Канаде унаследованы традиции английского прецедентного права, основанного на том, что решения судов высших инстанций по Тому или другому вопросу являются прецедентом, т. е. обязательны к применению при рассмотрении аналогичных вопросов для всех судов низших инстанций. Более того, подавляющее большинство норм гражданских и торговых отношений сосредоточено в США в компетенции штатов, а в Канаде — провинций, причем, например, в штате Луизиана (США) и провинции Квебек (Канада) в значительной мере применяются нормы французского права. Далее принятие Единообразного торгового кодекса США не исключает полностью правотворчества законодательных, судебных и исполнительных органов штатов и их судов.[2]

Следует, однако, иметь в виду, что хотя между правовыми нормами США и Канады существуют отдельные различия при деловых и гражданских правоотношениях, канадские суды и предприниматели при различного рода коллизиях руководствуются национальными или американскими нормами, а не правом других стран.

Настоящая диссертация ставит своей задачей обеспечить аналитическим знанием отечественных предпринимателей, стремящихся установить торговые связи с соответствующими структурами в США и Канаде, ознакомить с материалами и обзорами, что позволит не только успешно экспортировать свои товары и услуги, но и при желании обосновать на североамериканском континенте совместное предприятие или филиал своей компании, не подвергая себя риску быть обманутым или подвергнутым судебному преследованию.

В последнее время в печати появилось немало различных публикаций о составлении внешнеторговых контрактов и правилах ведения коммерческих операций за рубежом. Наряду с полезной информацией в них часто содержатся универсальные рекомендации без учета специфики применяемого национального законодательства и торговых традиций, в частности в США и Канаде. В ряде случаев авторы публикаций используют устаревшие данные о гражданских и торговых правоотношениях, действующих в Российской Федерации и в зарубежных странах; не всегда учитываются общепринятые правила о соблюдении добросовестности и этики деловых отношений, а также различные международные соглашения. С 1 января 1995 г. на территории Российской Федерации введена в действие первая часть, а с 1 марта 1996 г. — вторая часть нового Гражданского кодекса РФ. Первая часть кодекса содержит ряд положений, которые имеют существенное значение для регулирования внешнеэкономической деятельности (ВЭД) российских предпринимательских структур. Принципиальным нововведением ГК является, в частности, наделение коммерческих организаций (за исключением государственных и муниципальных предприятий и некоторых других организаций, предусмотренных законом) общей, а не специальной (целевой) правоспособностью. Это дает им право принимать участие во всех видах предпринимательской деятельности без изменения учредительских документов, в том числе и ВЭД (с соблюдением лицензионного порядка и иных установленных законом ограничений), и соответствует общепринятым в большинстве стран с рыночной экономикой правовым нормам. Большое практическое значение имеет положение нового ГК о форме внешнеэкономической сделки, предусматривающее, как правило, ее простую письменную форму. Несоблюдение этого правила исключает возможность подтвердить сделку, например при возможных спорных случаях, ссылаясь на устную договоренность, справки или иные доказательства. Отметим, что, с другой стороны, правовые нормы, действующие в США и Канаде, признают возможность заключения различных сделок без их письменного оформления.[3]

Как можно судить по новому ГК РФ, он в основном воспринимает правовые традиции континентальной Европы (за исключением некоторых положений, например конструкции траста, заимствованной из англо-американского права), что весьма важно учитывать при ведении деловых операций на североамериканском континенте.

Настоящая дипломная работа подготовлена на основе публикаций Международной торговой паяаты, торговых палат США и Канады, изданий Администрации по делам малых предприятий США, справочника "Как экспортировать в Канаду?", подготовленного специальной группой по торговле между Канадой и Россией, а также справочных и учебных материалов, публикуемых в США и Канаде.

Обоснование темы исследования и ее актуальность.

В развитии политических, экономических и культурных отношений между странами международная торговля играет все большую роль в современных мирохозяйственных связях. Изоляция от внешнего мира влечет огромные трудности для национальной экономики. Возможно весьма успешное развитие промышленности, что видно на примере ее оборонного сектора бывшего СССР, но это требует гораздо больших сил и средств. Необходимость развитых торговых отношений для успешного функционирования любой национальной экономики, очевидна, сколь очевидна также и необходимость правовой базы адекватно регулирующая отношения во внешнеэкономической деятельности. В таких странах как Англия, Франция, ФРГ, США, Россия имеется развитое законодательство, регулирующее внешнеторговые отношения.[4]

Итогом десятилетнего периода реформ в Российской Федерации стало создание комплекса правовых норм, направленных на регулирование отношений во внешней торговле, в частности, принятие в 1985 году Закона о внешнеэкономических договорах. Существует обширная арбитражная и судебная практика, но в сравнении с развитыми странами российское законодательство далеко от совершенства.

В силу исторических причин в Российской Федерации недостаточно изучают зарубежное право, равно как и в других странах - российское, а потенциал экономических и торговых отношений очень высок. Поэтому в ходе расширения торговли между различными странами возникает немало правовых проблем, для успешного разрешения которых необходимо более детальное изучение законодательств России и других зарубежных стран-партнеров.

В последнее время в регулировании внешней торговли появилась тенденция к унификации, то есть появились международные соглашения с числом стран-участников более двух, которые регулируют международную торговлю. Наиболее ярким примером этого явилась конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 год).[5]

Автор поставил своей целью исследовать в сравнительно-правовом аспекте право с одной стороны России и ведущих стран-лидеров в мировой торговле , найти общее и различное в правовом регулировании внешнеторговых сделок этих стран, а, с другой стороны, провести сравнительный анализ правового регулирования таких сделок с правом регулирования купли-продажи в таких странах как США, Англии, ФРГ и Франция, право которых представляет основные правовые системы современного мира с тем, чтобы выяснить насколько правовая система России по рассматриваемому вопросу подготовлена для регулирования гражданского и торгового оборота в процессе интеграции экономики России в мировое хозяйство в ходе проводимых в Российской Федерации экономических реформ.[6]

Регулирование правовых отношений купли-продажи в странах континентальной Европы посвящены специальные разделы гражданских и торговых кодексов, а в странах прецедентного права договор купли-продажи регулируется специальными законами, так в Англии законом о продаже товаров 1979 года, в США - единообразным торговым кодексом, Российской Федерации - законом о внешнеэкономических договорах 1985 г. и общими положениями гражданского права 1986 г. В России договор регулируется ГК РСФСР на основании гражданского законодательства СССР и республик. Все вышеупомянутые страны являются участниками Венской Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, поэтому анализу ее положений уделено большое внимание в данной работе.

Внешнеторговый оборот в значительной степени опосредствуется правовой формой договора купли-продажи, который является одним из оснований возникновения обязательств во внешней торговле. Подавляющее часть других внешнеторговых сделок, таких как договор перевозки, страхования и др. заключаются главным образом в связи с куплей-продажей. Путем заключения и исполнения именно этого договора осуществляется внешнеторговый товарообмен, составляющий основную часть внешней торговли.

Предметом исследования диссертации являются формы расчетов в договоре внешнеторговой купли-продажи товаров, их правовая природа, права и обязанности сторон, средства правовой защиты, предоставляемые правом при нарушении договора, на базе законодательства, судебной и арбитражной практики, прежде всего, России с их сравнительно правовым анализом законодательства, судебной и арбитражной практики России, Франции, Германии, Англии и США, Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980) и общих условий поставок СССР-США последних лет.

Особое внимание уделено также порядку заключения договоров международной купли-продажи товаров процессу исполнения обязательств сторонами договора, ответственности сторон при нарушении договора международной купли-продажи. Целью исследования являются:

- всесторонний анализ форм расчетов в договоре внешнеторговой купли-продажи товаров и исследование основных юридических особенностей этого договора;

- выявление общих норм, регулирующих порядок заключения международных договоров купли-продажи товаров;

- анализ прав и обязанностей сторон в международных договорах купли-продажи товаров;

- обобщение основных принципов перехода права собственности на товар и рисков случайной гибели или порчи;

- анализ прав и обязанностей сторон вследствие несоблюдения международных договоров купли-продажи;

- сравнение законодательства, международных актов, судебной и арбитражной практики России, Франции, Германии, Англии и США; выявление общности и различия при решении упомянутых проблем. Методологическая и теоретическая основа исследования.

Исследование вопросов составляющих предмет настоящей работы производится с использованием логического и сравнительно-правового методов на основе анализа законодательных актов таких стран, как США, Великобритания, Германия, Франция, Россия, КНР, судебной и арбитражной практики этих стран. Конвенции ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров.

В ходе исследования автор опирался на работы российских авторов (М.М.Богусловский; 0.Н.Садиков; Л.А.Лунц; М.М.Розенберг; С.Н.Лебедев; И.С.Зыкин; Е.А.Васильев; В.А.Мусин; И.Б.Новицкий; В.Н.Телицин; А.А.Локатин; О.Ф.Рамзайцев и др.). Автором также были изучены и проанализированы работы таких авторов как Г. Ласк; Де Ла Морандер; В.Ансон; Д.Самонд; С.М.Шмитофф; Г.Воудем; А.Моррис; Р.Саватье, Л.Эннекцерус; Р.А.Иствуд и др.[7]

Практическое значение диссертационного исследования состоит в том, что анализ порядка заключения договора, прав и обязанностей сторон в договоре и правовых последствий для сторон в случае нарушения договора может быть использован при дальнейшем усовершенствовании правового регулирования договоров международной купли-продажи в КНР и Российской Федерации.

Принимая во внимание бурное развитие внешнеэкономических связей России с другими странами, данная работа может представлять практический интерес для судебных и арбитражных органов, учебных заведений, преподающих право России и других стран, для субъектов гражданского права, осуществляющих торговлю с зарубежными партнерами.

Научная новизна: Настоящая работа является первым сравнительным исследованием внешнеторгового законодательства Российской Федерации, а также западных стран, на примере США, Англии, Франции и ФРГ касательно форм расчетов в договоре международной купле-продаже.

Большое внимание уделено судебной практике США и европейских стран по делам, связанным с внешней торговлей с Россией, а также западными странами, в частности странами прецедентного права.

В диссертации анализируются тенденции развития современного права, применяемого по рассматриваемому кругу проблем во внешнеторговом обороте. В диссертации обосновываются следующие новые теоретические положения:

- выявлена специфика судебной и арбитражной практики в международной торговле по вопросам, регулирующим порядок заключения договоров международной купли-продажи товаров;

- определены теоретические положения и практическое регулирование момента перехода рисков по праву всех рассматриваемых стран, а также конвенции ООН 1980 г. о купле-продаже товаров;

- определены средства правовой защиты сторон в случае нарушения договора внешнеторговой купли-продажи товаров, дан их сравнительный анализ по праву рассматриваемых стран и конвенции ООН 1980 г.

В первой главе озаглавленной "Договоры купли-продажи международной торговли", автор рассматривает понятие, особенности и порядок заключения договора международной купли-продажи.

Исследование вопроса о понятии столь широко распространенного договора, каким является договор купли-продажи, особенно важно для правовой доктрины России. Имеющийся пробел до известной степени восполняется правовой доктриной, выработавшей определения договора купли-продажи, согласно которому продавец должен передать покупателю товар и право собственности на этот товар, а покупатель обязан принять товар и уплатить покупную цену.

Аналогичные определения договора купли-продажи содержатся в нормативных актах, исследуемых в диссертации. При этом отмечается, что концепция договора купли-продажи, нашедшая отражение в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, предусматривает более широкий круг обязанностей продавца, включающий в себя и обязанности по передаче документов, связанных с товаром.

Существенной особенностью договора международной купли-продажи является наличие в нем экстерриториального по отношению к одной из сторон элемента. Исследуются правовая доктрина по вопросу международно-правовой квалификации сделки купли-продажи, положения нормативных актов и делается вывод, что правом России признается только критерий национальности сторон договора, при этом отмечается, что наличие иностранных инвестиций в капитале Российского предприятия само по себе не является достаточным для признания договора, заключаемого таким предприятием в качестве международного.

Существующий в Российской Федерации разрешительный порядок участия предприятий во внешнеэкономической деятельности существенно сужает круг субъектов, имеющих право заключать сделки международной купли-продажи.

В связи с вопросом об объектах договора международной купли-продажи предпринята попытка сравнительного анализа взглядов российских ученых - Л.А.Лунца, М.М. Богуславского, В.С.Позднякова, О.Н.Садикова,[8] отмечающих необходимость в качестве дополнительного квалификационного критерия нахождения товара на территории иностранного, хотя бы для одной из сторон договора государства и перемещения его через государственную границу.

Второй параграф первой главы посвящен вопросам, связанным с заключением договора купли-продажи, проходящим две стадии: оферта и акцепт . Отмечается, что в законодательстве России отсутствуют легальные определения указанных терминов. Действующие в России законы не содержат также указаний на признаки, позволяющие провести различие между офертой и вызовом аферты.

Этот пробел, так же как и в других странах, на базе права которых проведено диссертационное исследование, восполнен коммерческой, судебной и арбитражной практикой, на базе которой российская доктрина выработала понятие устойчивой оферты , что соответствует понятию оферты в праве России и других стран и слабой оферты ,что соответствует понятию - вызов оферты, либо приглашение на переговоры.

Право большинства стран, не признает публичной оферты, т.е. предложений, обращенных к широкой публике. На базе анализа доктриальных высказываний юристов разных стран: Германии - Эннекцерус Л., Франции " Морандьер Л., Англии Ансон В., России - Новицкий И.Б., Лунц Л.А., Амерхонов Г.С. и новейшего законодательства России (ст. 58 п.З Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик) автор приходит к выводу, что в гражданское право России могла бы быть внесена норма, аналогичная норме, содержащейся в указанной статье основ, согласно которой предложение, сделанное широкой публике могло бы рассматриваться как оферта, если об этом прямо сказано в таком предложении.

Проведенный анализ судебной и арбитражной практики России дает основание сделать важный в практическом отношении вывод, что для признания по праву России сделанного предложения в качестве устойчивой оферты необходимо, чтобы такое предложение соответствовало следующим пяти требованиям: 1) наличие прямо выраженного волеизъявления, направленного на заключение договора купли-продажи;

2) направление предложения одному или определенному кругу лиц;

3) наличие в предложении достаточно определенно сформулированных условий в

4) письменной форме и

5) с указанием срока для акцепта. В результате проведенного сравнительно-правового анализа второй стадии заключенияядоговора международной купли-продажи позволяет сделать вывод, ччо в отличие от права стран континентальной Европы, не допускающего дополнение акцепта новыми условиями, арбитражная практика России признает возможность внесения в акцепт новых условий. Молчаливое согласие оферента с привнесенными в акцент условиями свидетельствует о заключении договора на условиях, изложенных в оферте и акцепте. Право России по данному вопросу сближается до известной степени с предписаниями статьи 2-201 Единообразного торгового кодекса США.

Вторая глава диссертации посвящена исполнению договора купли-продажи. Глава состоит из двух параграфов, посвященных анализу исполнения договора, с одной стороны, продавцом, при этом особое внимание уделено вопросам, связанным с переходом риска случайной гибели и порчи товара, и с другой стороны покупателем.

Исполнение внешнеторговой сделки подразумевает совершение действий обеими сторонами, предусмотренных договором, что часто в значительной степени зависит от исполнения обязательств другой стороной.

Обязательства продавца в договоре купли-продажи включают в себя предоставление товара, передача документа, связанного с товаром и передача покупателю права собственности на товар.

Для исполнения договора купли-продажи продавцом чрезвычайно важное значение имеют условия договора о месте, сроке сдачи товара, об определении качества товара.

Трудности фактического и юридического характера возникают в тех случаях, когда стороны не указали в договоре какое-либо условие. Такого рода проблемы восполняютсяядиспозитивными нормами законов в странах континентальной Европы, либо вводятся в договор в качестве подразумеваемого условия (Англия, США).[9]

Проведенный в диссертации анализ законодательства, судебной и арбитражной практики по вопросу исполнения обязательств продавца позволяет соответствующим образом соотнести предписания права России с нормами, регулирующими аналогичные вопросы в странах, право которых подвергнуто исследованию в диссертации.

 

Глава 1. Источники правового регулирования расчетных правоотношений.

 

К наиболее распространенным договорам, опосредствующим товарно-денежные отношения на национальных рынках стран и в международном экономиччском обороте, относятся договор купли-продажи (vente, Kaufvertrag, sale).

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обяяуется передать проданную вещь и перенести на нее право собственности на другую сторону (покупателя), а покупатель обязуется принять купленную вещь и уплатить покупную цену.

По праву всех стран договор рассматривается как двусторонний, возмездный, консенсуальный.

Во всех системах права содержится весьма подробное регулирование отношений по купле-продаже нормами гражданских кодексов[10].

В ряде стран романо-германской системы права имеются нормы о купле-продаже в торговых кодексах. В некоторых странах изданы специальные законодательные акты по купле-продаже товаров, в частности в Англии — закон о продаже товаров 1979 года.

Подробно урегулированы эти отношения в Венской конвенции о купле-продаже 1988 года. В соответствии со ст. 1 конвенции ее положения применяются к договорам купли-продажи между сторонами, предприятия которых находятся в разных государствах:

1) когда договор заключается между контрагентами, находящимися в государствах — участниках конвенции;

2) когда к отношениям сторон договора применимо, согласно нормам международного частного права (коллизионным нормам), право государства — участника конвенции.

Важным источником регулирования отношений являются также национальные торговые обычаи. Особая роль принадлежит обычаям, известным как «базисные условияяпоставки». Сложившиеся в многолетней торговой практике, они признаны в каждой из стран судами и арбитражами, и лишь только в (США (из изучаемых стран) санкционированы законом (ст. 2-319-—2-321 ЕТК).

В международной торговле наибольшее применение имеют 13 базисных условий поставки, охарактеризованных в изданном Международной торговой палатой (МТП) своде «Инкотермс».[11]

Для толкованияяволи сторон, прямо не выраженной в тексте сделки, используются также торговые (или деловые) обыкновения.

В отношении примененияяторговых обычаев и обыкновений в ст. 9 Венской конвенции указывается, что стороны сделки связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, а также установившейся в их взаимоотношениях практикой. В случае отсутствия прямой их договоренности сччтается, что стороны подразумевали применение к договору обычая, о котором они знали или должны были знать и который широко известен в международной торговле и постоянно соблюдается в договорах.

Не будучи источником права, важную роль при заключении договоров купли-продажи играют стандартные условия договора, разрабатываемые фирмами («общие условия») и используемые при подготовке текста контракта. Широко используются, кроме того, типовые формы или формуляры контрактов (проформы), разрабатываемые коллективно союзами предпринимателей, их объединениями и ассоциациями, принадлежащими к одной стране или ряяу стран.

1. Для заключения договора купли-продажи необходима договоренность сторон по существенным для данного договора условияя, в качестве которых рассматриваются предмет сделки и цена товара.

Согласование этих условий как минимума договоренности абсолютно необходимо для того, чтобы сделка считалась заключенной. Все остальные условия, предусматриваемые диспозитивными нормами закона, могут быть не определены в тексте договора без каких-либо последствий для его юридической силы. К ним относятся, например, условия о сроках, месте и порядке поставки товара, о месте и времени уплаты цены, о моменте перехода права собственности и транспортных рисков с продавца на покупателя о порядке сдачи-приемки товара и др.

Предметом договора являются прежде всего материальные вещи, движимые или недвижимые, характеризуемые индивидуальными или родовыми признаками. Ими могут быть и не существующие в момент заключения сделки вещи — будущие вещи.[12]

Во многих странах предметом договора признаются также нематериальные объекты («бестелесное имущество»): объекты промышленных и авторских прав, ценные бумаги и оборотные документы и т. д.

Определение предмета сделки предполагает не только его наименование но и характеристику его свойств и указание количества. Потребительские свойства товара определяются перечислением его специфических особенностей путем описания товара, либо указанием на прилагаемый образец, либо ссылкой на действующий стандарт, либо установлением характерных черт в спецификации и т. д.

Количество товара определяется либо прямо — числом тех или иных единиц измерения (в штуках, весовых единицах и пр.), либо косвенно -—- указанием на способ установления (например, «купля-продажа всей готовой продукции»). В отношении некоторых товаров, например нефти, зерна и пр., допускается указание приблизительного количества добавлением слова «около», причем допустимый размер отклонения варьируется в пределах от 1,5 до 1,8.[13]

Цена товара выражается в деньгах — валюте той или иной страны. В США допускается уплата цены деньгами, товарами или в форме интереса в недвижимости (ст. 2-304 ЕТК).

Цена товара может быть определенной или определимой, то есть устанавливаться прямо — в виде твердой суммы или косвенно " - путем условия о поряяке ее исчисления к моменту платежа. Второй способ характеризуется указанием в договоре на справочные цены, публикуемые в периодических изданиях (прейскурантах, бюллетенях и пр.), биржевые котировки в центрах международной торговли, цены аукционов и т.п.

В англо-американском праве при отсутствии в договоре указания на цену или способ ее установления считается, что условие о цене все же выполнено стороны молчаливо подразумевали «разумную цену» на момент сдачи товара [14].

Сходное правило содержится в ст. 55 Венской конвенции, согласно которому при отсутствии указания относительно цены подразумевается цена, которая в момент заключения договора «обычно взималась за такие товары».

Законы не содержат положений о соответствии цены стоимости вещи. Правда, в ФРГ возможно признание договора недействительным при явной несоразмерности взаимных обязательств (§ 139 ГГУ). Во Франции убыточность является основанием оспаривания действительности договора только в некоторых случаях и для определенных лиц (ст. 1305. 1306, 1308, 1657 ФГК). В англо-американском праве несоответствие обязательства встречному удовлетворению не влияет на действительность договора.

Продажа товаров по ценам, значительно более низким по сравнению со средними рыночными на аналогичный товар (демпинговым ценам), может повести к открытию против продавца специальной административной процедуры расследования и к установлению санкций. Это предусматривается нормами национального законодательства: антимонопольного или антитрестовского (в США, Японии, Канаде и др.) либо по борьбе с ограничительной хозяйственной практикой (в странах -— членах ЕЭС, Скандинавских странах, Австрии и др.). Соответствующие нормы имеются в Римском договоре о ЕЭС (п. 1 ст. 91) ив Генеральном соглашении по тарифам и торговле—ГАТТ (ст. VI).[15]

2. В договорах обычно определяется качество товара. Оно характеризуется приводимыми сведениями либо иным способом, например указанием на «хорошее среднее качество», или сдачу товара «таков каков», или «со всеми недостатками» и пр.

В случае отсутствия в договоре указаний на качество товар должен быть, согласно закону, пригодным для обычного использования или назначения, то есть иметь среднее качество (Франция—ст. 1246 ФГК; ФРГ—§ 243 ГГУ; Англия—ст. 14 закона о пригодности для торговли или продажи продаваемого товара; США — ст. 2-314 ЕТК), В п. 2 ст, 35 Венской конвенции говорится о пригодности товара «для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется».

К особым способам определения качества относятся указания на свойства товара, специально гарантируемые продавцом. Договорные гарантии предоставляются чаще всего в отношении машинно-технического оборудования. К ним относятся гарантии общего высокого технического уровня предмета купли-продажи, когда продавец гарантирует «высокое качество изготовления и сборки», соответствия предмета «высшим достижениям мировой техники и самым высоким нормам» и т. д. Другой вид гарантий качества касается сроков нормальной эксплуатация товара.

Весьма распространенной на практике стала и противоположная тенденция —- включение в договоры условий, отменяющих или уменьшающих ответственность продавца за поставку товаров ненадлежащего качества. Государства встали на путь запрета таких условий.. В странах романо-юрмаской системы права их квалифицируют как злоупотребление правом, а в странах англо-американского права — как «неоправданные условия». В США, ФРГ, Англии, Франции, Италии и некоторых других странах по этому поводу приняты специальные акты, а в других сложилась запретительная судебная практика.[16]

3. Право всех стран исходит из принципа свободы в выборе формы договора купли-продажи. Особая форма предписывается лишь для договоров, предметом которых является недвижимое имущество. Так, в ФРГ и Швейцарии для них требуется письменная форма с нотариальным или судебным удостоверением или с занесением в поземельные книги [17].

В отношении купли-продажи движимости проявляется тенденция к признанию как письменной, так и устной формы заключения договора.

 

1.1.Источники международно-правового регулирования расчетных правоотношений.

Международное частное право - комплексная система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, “осложненные” иностранным элементом, с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов. Из данного определения международного частного права видно, что оно имеет своим предметом имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, что сближает его с внутригосударственным правом. С другой стороны, употребление термина “международный” означает, что отношения гражданско-правового характера выходят за рамки внутригосударственной правовой системы в определенных случаях, что дает основание для применения иностранного права, а также норм международных договоров и обычаев. Не одномерность, комплексный характер МЧП проявляется в наличие разных по своей природе источников права, формирующих данную правовую систему. Источник права выступает как форма выражения правовых норм, нормативной субстанции. Для МЧП характерны следующие основные виды источников:

n внутригосударственное законодательство;

n международные договоры;

n международные обычаи.

Следует еще раз подчеркнуть различную правовую природу вышеуказанных источников. Внутригосударственное законодательство в области МЧП действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства. Международные договоры являются результатом согласования воль различных государств, принимающих участие в них. Таким образом, договоры представляют собой соглашение государств относительно содержания договорных норм (т.е. текста договора) и относительно признания таких норм в качестве юридически обязательных для государств участников договора.[18]

По существу международные договоры в области МЧП регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц - субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего законодательства в соответствии со своими международными обязательствами. Государства-участники могут выполнить свои международные обязательства путем инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или же путем издания отдельных внутригосударственных актов на его основе. Согласно Конституции РФ международные договоры РФ являются составной частью ее национальной правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Международные обычаи отличаются от международных договоров тем, что носят неписаный характер. Нормативное содержание обычая формируется в практике на протяжении более или менее длительного периода времени, выступает как доказательство “всеобщей практики”.

Наряду с нормативным содержанием формируется и элемент юридической обязательности, которая выступает как молчаливое признание за ним юридической силы. Сложность природы международного обычая заключается в том, что определить четкую временную границу признания его юридической обязательности можно только эмпирическим путем.

Это находит свое отражение в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, резолюциях международных организаций. Данные документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличии его отдельных элементов.

На современном пути развития МЧП наиболее решающую роль играют международные договоры, что связано с их природой. Именно международные договоры позволяют создать унифицированные нормы МЧП не только коллизионно-правового, но и материально-правового характера. Тем самым создаются предпосылки для единообразия правоприменительной практики, а следовательно, широкого развития международных экономических и иных связей между субъектами различных государств. Объективно существующие различия в правовом регулировании гражданско-правовых отношений в каждом государстве, выступающие как барьеры на пути развития коммерческого оборота, могут быть устранены именно с помощью межгосударственной унификации норм Международного Частного Права. Процесс унификации норм МЧП невозможно представить без международных органов и организаций.

Важнейшей межгосударственной организацией, ведущей кодификационные работы в области МЧП, является Гаагская конференция по международному частному праву.

Необходимость проведения универсальной кодификации некоторых отраслей МЧП, связанных с коммерческим оборотом, привела к созданию в рамках ООН органа, специально занимающегося этим вопросом. В 1966г. по инициативе Венгрии была учреждена Комиссия ООН по праву международной торговли в качестве вспомогательного органа Генеральной Ассамблеи (ЮНСИТРАЛ).[19]

На ЮНСИТРАЛ были возложены функции подготовки проектов конвенций, содействие кодификации международных торговых обычаев и распространения информации в этой сфере. На основе проектов были приняты следующие конвенции: Венская конвенция ООН 1980г. о международной купли-продажи товаров; Нью-Йоркская конвенция 1974г. об исковой давности в международной купле продажи товаров (приведена в соответствие с Венской конвенцией в 1980г.), Женевская Конвенция 1983г. о представительстве при международной купли-продажи товаров; Нью-Йоркская конвенция ООН о международных переводных и простых векселях; Гамбургская конвенция ООН 1978г. о морской перевозке грузов и ряд других.

Следует подччркнуть особо роль важнейшей международной неправительственной организации - Международной Торговой Палаты (МТП) - в области проведения неофициальной кодификации обычаев и обыкновений, действующих в МЧП. Основная цель МТП - организационное, техническое и правовое обеспечение мирового бизнеса. Созданная в 1920г.[20] по инициативе Бельгии, Великобритании, Италии, США и Франции как международная экономическая организация частных предпринимателей, МТП в настоящее время объединяет десятки тысяч компаний, промышленных и торговых ассоциаций, федераций и торговых палат стран мира. МТП проводит большую работу по систематизации обычаев, действующих в международной коммерческой и финансовой практике. Результатом такой работы являются сборники унифицированных обычаев, правил и обыкновений, нашедшие широкое применение практически во всех странах мира. Достаточно упомяяуть Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции1990г., унифицированные правила для документарных аккредитивов в редакции 1993г., унифицированные правила по инкассо в редакции 1978г., чтобы представить всю многогранность деятельности МТП по развитию МЧП.[21]

Основным направлением данной работы является освещение международных договоров, обычаев, правил и обыкновений, используемых при правовом регулирование расчетов вытекающих из международных контрактов и вопросов коллизии закона по ним.

Мы знаем, что гражданско-правовое регулирование расчетов в международной торговле основывается на правовых нормах:

n национальной правовой системы - нормы прямого действия, определяющие срок, место исполнения, последствия просрочки исполнения обязательства и т.д., коллизионные нормы, нормы о выборе применимого права (правила “автономии воли”),

n унифицированные нормы, создаваемые в порядке международно-договорной унификации права либо путем разработки и кодификации международных обыччев.

Общие положения о платежах по международным коммерческим контрактам содержатся в таких международных документах как:

n Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г., предусматривающие условия и поряяок осуществления платежей, а именно обязанность покупателя уплатить цену за товар, установлено место и срок платежа, последствия неуплаты за товар, включая наччсление процентов за просрочку платежа, возмещение убытков;

n Принципы международных коммерческих контрактов, принята в 1994г. Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА).[22]

В международной торговле в соответствии с условиями контрактов применяются самые разнообразные формы расчетов - в виде авансовых платежей, в порядке инкассо или акцепта векселя, чеками, с аккредитивами и т.д. Как видим расчеты могут осуществляться как посредством денежных средств, так и ценных бумаг (векселей и чеков). На практике сложились типовые формы и условия отдельных видов расччтов, учитывающих разнообразные варианты отношений и взаимные интересы участников международных торговых контрактов, которые нашли свое отражение в унифицированных международных актах различной правовой природы.

Рассмотрим наиболее актуальные правовые документы для нашей страны.

Результатом унификации материальных и коллизионных норм права явился целый ряд многосторонних международных договоров (конвенций), предусматривающих расчеты посредством оборотных документов - векселей и чеков.

Унификация вексельного и чекового права проводилась на протяжении долгих лет. Так, задолго до Женевских вексельных конвенций на международной конференции в Гааге 29 государств, включчя Россию, в июле 1912 года подписали Конвенцию об унификации права, касающегося переводных и простых векселей и Единообразный устав, повлиявшая на последующую унификацию вексельного права. На различных этапах международная унификация норм вексельного и чекового права проводилась также странами американского континента: в Договоре о праве международной торговли, подписанной в Монтевидео 12 февраля 1889г. (“Переводные векселя”, статьи 26-34), в Кодексе Бустаманте, подписанном в Гаване 20 февраля 1928г. (разд. “Особые торговые сделки”, Глава VI: Контракт, переводной вексель и аналогичные торговые документы), а также в конвенциях, подписанных в рамках Организации американских государств на конференциях в Панаме (1975г.) и в Монтевидео (1977г.).

Международная унификация вексельного и чекового права является закономерным процессом. Это связано с тем, что расчеты посредством векселей и чеком находят широкое применение в международной торговле, что обусловлено присущими им свойствами ценных бумаг. В отличии от денежных платежей, они передаются в оплату за товар (услуги) взамен денежного платежа, удостоверяя имущественное право на его получение. Для участников международной торговли это играет решающую роль так как создает определенные преимущества - экспортер получает оборотный документ, который он может превратить в денежную массу в любой момент в пределах установленного срока, а покупатель получает отсрочку платежа.[25]

Свойство ценных бумаг обусловило строго формальный характер векселя и чека, требующий наличия в этих документах определенных реквизитов, что в международной торговле порой создает трудности: отвеччющие требованиям закона страны их составления ценные бумаги из-за различий в национальных правовых системах могут быть признаны недействительными. Это привело к необходимости единообразного урегулирования вексельного и чекового права.

Женевские вексельные конвенции - Конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводных и простых векселях; Конвенция, имеющая целью разрешенияянекоторых коллизий законов о переводных и простых векселях; Конвенция, о гербовом сбое в отношении переводных и простых векселей - были подписаны 7 июня 1930г. странами континентальной Европы, Японией, Бразилией и ратифицированы большинством этих стран. Впоследствии к этим конвенциям присоединились и другие страны в том числе и СССР в 1936г.[26]

В Женевских конвенциях не участвуют страны англо-американсой системы права, сохранившие свой тип векселей, отличающийся по целому ряду параметров ( в частности, различия состоят в обозначении реквизитов векселя, способах обозначения сроков платежа, условий акцепта и т.д.), а также некоторые другие страны, вексельное право, которых отличается от вышеназванных правовых систем.

Участники Конвенции, устанавливающей единообразный закон о переводных и простых векселях приняли на себя обязательства ввести в действие на территории их стран Единообразный закон о переводном и простом векселях, содержащийся (в качестве приложения) в указанной Конвенции. Достигнутая благодаря этому унификация материального вексельного права охватывает наиболее важные вопросы вексельного обращения, относительно, основных реквизитов векселя, порядка его акцепта плательщиком, передачи переводного векселя по передаточной надписи - индоссаменту, обеспечения платежей по векселю авалем, сроков платежа по векселю, протестов и исков в случае неакцепта или неплатежей и другие.

Однако Женевская конвенция не создала полной унификации вексельного права, поэтому одновременно с ней была подписана Конвенция имеющая цель - разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях.

Указанная Конвенция предназначена для разрешения коллизий, возникающих между участниками вексельных отношений в тех случаях, когда оказывается возможным применение к этим отношениям не совпадающего по содержанию права разных государств. Вместе с тем каждое из государств - участников сохраняет за собой право самостоятельно решить вопрос о применении принципов, установленных в Конвенции, поскольку он касается “обязательства, принятого вне территории одной из Высоких Договаривающихся Сторон” либо “закона, подлежащего применению согласно этим принципам, но не являющегося законом одной из Высоких Договаривающихся Сторон”.

В Конвенции содержатся основные правила разрешения коллизий законов, построенные на основе коллизионного принципа закона места исполнения обязательств, который в различных формулировках расположен в большинстве положений Конвенции. Так, способность лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его национальным законодательством. В случае, если национальное законодательство имеет отсылочную норму к законодательству другой страны, то применяется это последнее законодательство, даже если оно имеет обратную отсылочную норму.

Форма, в которой приняты обязательства по векселям определяется законом той страны, на территории которой эти обязательства были подписаны.

Действие обязательств акцептанта переводного векселя или лица, подписавшего вексель, определяется по закону места платежа по этим документам. Действие, которое “производят подписи других лиц”, обязанных по переводному или простому векселю, определяется по закону той страны, на территории которой подписи были даны.

Сроки на предъявление иска в порядке регресса определяются для всех лиц, поставивших свои подписи, законом места составления документа.

Конвенция ООН о международных переводных и простых векселях - разработана в рамках Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), принята 9 декабря 1988г.

В настоящее время Конвенция не вступила в силу, так как в ст.89 Конвенции, говорится, что она вступает в силу после того, как ее участниками путем ратификации или присоединения станут 10 государств. Подписали Конвенцию США, Канада и СССР, присоединились Гвинея и Мексика. Несмотря на то, что она до сих пор не вступила в силу - Конвенция представляет значительный интерес, в связи с тем, что ее целью является унификация правового регулирования вексельного оборота, предусмотренного Женевскими конвенциями, с одной стороны, и свойственного странам “общего права”, не присоединившихся к Женевским конвенциям и сохранившим свой тип векселя, с другой.

В основе Конвенции лежит решение о создании специальных оборотных документах, используемых только при совершении расчетов в международной торговле - международных переводных и международных простых векселей. В этом заключается особенность ее правового регулирования, в котором значительное место занимает определение понятий используемых в целях исполнения настоящей конвенции.

Согласно Конвенции международный переводной вексель представляет собой “переводной вексель, в котором названы, по крайней мере, два из следующих мест и указано, что любые два таких места находятся в разных государствах:

a) место выставления переводного векселя;

b) место, указанное рядом с надписью векселедателя;

c) место, указанное рядом с наименованием плательщика;

d) место, указанное рядом с наименованием получателя;

e) место плательщика - при том условии, что место выставления векселя либо названо в векселе и что такое место находится в Договаривающемся государстве”.

Âûäåëåíû è îïðåäåëåíû òàêæå ïîíÿòèÿ “держатель” и “получатель”. Наряду с традиционными для вексельного права вводятся специальные понятия “защищенный держатель”, “неполный держатель” и другие.

В Конвенции содержаться и основные положения, касающиеся вексельного обращения, при этом некоторые из них воспроизводят дословно правила Женевских Конвенций.

Женевские чековые конвенции - Конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках; Конвенция, имеющая цель разрешения вопросов коллизий законов о чеках; Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков - были подписаны 19 марта 1931г. государствами, которые являлись участниками Женевских вексельных конвенций, и ратифицированы большинством из них.[30]

Чек - ценная бумага, содержащая письменный приказ чекодателя банку произвести в определенный срок платеж чекодержателю в размере установленной денежной суммы.

Чек имеет много общего с векселем, что находит свое отражение в правовой регламентации. Следует отметить, что аналогично двум типам векселя в мировой правовой системе существуют два типа чека - чек, основанный на Женевских чековых конвенциях, и чек, известный англо-американской правовой системе, в которой чек рассматривается как разновидность переводного векселя.

Основными отличиями чека от векселя являются следующие: чек - это только средство платежа, в то время как вексель может выступать как орудие кредита; различия по срокам платежа и другие.

В Конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках, содержаться основные правила о разрешении коллизий в области чекового права.

Так, способность лица обязываться чеками определяется национальным законодательством чекодателя. Однако если лицо, не имеющее право обязываться чеками по своему законодательству, подписало чек на территории страны, по законодательству которой оно имело бы право обязываться чеками, то чек является действительным.

Закон страны, где чек подлежит оплате, определяет круг лиц, на которых чек может быть выдан. Если выданный документ не может быть признан чеком в силу того, что он выдан на ненадлежащее лицо, - обязательства, вытекающие из имеющихся на чеке подписей, сделанных в странах, законодательства которых не содержит такого рода постановлений (о круге плательщиков по чекам), являются тем не менее действительными.

Форма чековых обязательств регулируется законом страны, на территории которой эти обязательства подписаны.

Закон страны, на территории которой обязательства, вытекающие из чека, были подписаны, определяет содержание этих обязательств.

Сроки исполнения регресса определяются в отношении всех лиц, чьи подписи имеются на чеке, законом места составления документа.

Закон места исполнения обязательства по чеку устанавливает сроки предъявления чека, обязанность чекодержателя получить частичный платеж, возможность перечеркивания (кроссирования) чека, право чекодателя отменить чек или воспрепятствовать платежу, меры, которые должны быть приняты в случае утраты чека, и т.д.[32]

Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах 1992г. В рамках ЮНСИТРАЛ были разработаны многие широко известные конвенции по международной торговле, международному коммерческому арбитражу, международным расчетам. Другой формой унификации права, с которой связана работа данной Комиссии ООН, является разработка типовых законов, которые предназначаются для того, чтобы после их одобрения Генеральной Ассамблеей ООН стать основой для принятия государствами соответствующего национального законодательства.

Настоящий типовой закон предусматривает регулирование международных переводов, осуществляемых посредством платежных поручений, в случаях “когда банк - отправитель и банк - получатель находятся в разных государствах” Его предметом является так называемый “кредитовый перевод, который включает в себя целый ряд операций осуществляемых банками, иными кредитными учреждениями с целью передачи денежных средств в распоряжение бенефициара, начиная с выдачи платежного поручения “перевододателем” и завершая акцептом платежного поручения “банком бенефициара в интересах бенефициара”. По завершению кредитового перевода банк бенефициара становится должником бенефициара в размере акцептованного им платежного поручения.

В соответствии с последовательностью проведения этих операций в Типовом законе закреплены обязанности участников перевода - отправителя платежного поручения, банка - получателя (в том числе не являющегося банком бенефициара), банка бенефициара. Установлен порядок определения срока исполнения банком - получателем платежного поручения и др.

Большой интерес представляет подробная регламентация вопросов, связанных с определением условий, при которых платеж признается произведенным отправителем банку - получателю.

В качестве дополнения к Типовому закону ЮНСИТРАЛ предложила коллизионную норму, которую государства, “возможно, пожелают принять”, предусматривающую, что права и обязанности, вытекающие из платежного поручения, регулируются правом, выбранным сторонами, а при отсутствии договоренности о применимом праве применяется право страны банка - получателя.

В практике международных расчетов используются также публикации Международной торговой палаты, представляющие частную кодификацию и, в определенной мере, унификацию сложившихся на практике обычаев делового оборота.[33]

В доктрине и судебной практике отдельных государств существуют различные подходы к вопросу о правовой природе такого рода унифицированных правил. В юридической литературе отмечается, что подобные унифицированные правила представляют собой международную кодификацию торговых и банковских обычаев и обыкновений, а это значит, что “правила в странах, где они приняты и где ими руководствуются на практике, служат prime facia указателем того, какие нормы международного обычного права или какие международные обыкновения фактически существуют и должны быть приняты к руководству”.

Факультативный характер самих публикаций МТП подчеркивается содержащейся в большинстве из них оговоркой, согласно которой они подлежат применению, если ни них имеется соответствующая ссылка в аккредитиве, в инкассовом поручении, банковской гарантии.

 

1.2 Источники национально-правового регулирования расчетных правоотношений.

 

 

В связи с введением рыночных отношений в Российской Федерации установлен режим единого экономического пространства на всей территории страны. В целях развития рыночных отношений, конкуренции и свободных экономических связей Указом Президента № 269 от 12 декабря 1991 г. органам власти и управления республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга поручено обеспечить на территории Российской Федерации свободное перемещение товаров, работ и услуг, принять меры по соблюдению прав граждан и юридических лиц по свободной реализации или приобретению товаров, работ, услуг на всей территории Российской Федерации.[35]

Любые нормативные акты органов власти и управления, решения должностных лиц, ограничивающие движение товаров, работ и услуг на внутреннем республиканском рынке, противоречащие законодательству Российской Федерации, признаются недействительными и подлежат немедленной отмене в установленном порядке. Должностные лица, ограничивающие в нарушение законодательства Российской Федерации свободное перемещение товаров, работ и услуг, подлежат привлечению к ответственности в установленном порядке.

Установлен режим свободного и беспрепятственного перемещения капитала, всех видов денежных средств, в том числе в иностранной валюте, при соблюдении ограничений, установленных законодательством Российской Федерации. На всей территории Российской Федерации используется единая денежная единица (рубль) как средство финансовых расчетов, денежного обращения, кредитования и иных видов финансовых операций. Гражданам Российской Федерации вне зависимости от их места постоянного жительства и прописки гарантируются единые условия приема на работу, увольнения, служебного продвижения, оплаты труда, социального обеспечения. Подтвержден установленный законодательством порядок регистрации предприятий. Предприятия всех организационно-правовых форм, зарегистрированные в Российской Федерации, имеют право беспрепятственно создавать на всей территории Российской Федерации дочерние предприятия, филиалы, отделения, представительства, другие обособленные подразделения.

Практическая реализация хозяйственных и иных коммерческих связей и операций осуществляется на основе применения определенных правовых норм и конкретных методов с учетом установившихся традиций и обычаев. Правовой основой коммерческих операций является институт торговой сделки. Источниками права, регулирующего такие операции,' являются международные соглашения, правила, конвенции, национальное законодательство — соответствующие разделы «Основ гражданского законодательства» (ОГЗ) или системы нормативных актов, сложившиеся традиции и обычаи взаимоотношений субъектов права в коммерческом обороте. Международные соглашения, конвенции, правила, кодексы применяются (по умолчанию) в случае, если данная страна является их участником или официально признала их для применения.[36]

В Российской Федерации и в большинстве стран бывшего СССР, за исключением стран Балтии, также временно применяются «Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик», наиболее полно отражающие устоявшиеся

традиции и гражданско-правовые условия, а также сложившиеся условия хозяйствования. С течением времени суверенные государства либо примут свои соответствующие законодательные акты или внесут ограничения или коррективы в ОГЗ применительно к условиям времени, что, например, совершено в Российской Федерации. Гражданским законодательством регулируются товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения. Участниками таких отношений являются граждане (физические лица), юридические лица, государства, а также автономные образования и административно-территориальные образования (ст. 25 ОГЗ). Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами Российской Федерации и республик (далее — законодательные акты) либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения.

В 1994-95 гг. принят новый Гражданский Кодекс Российской Федерации (первая часть 21 октября 1994 г. и вторая часть 22 декабря 1995 г.), «Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик», утвержденные 31 мая 1991 года, применяются на территории Российской Федерации за исключением положений, устанавливающих полномочия Союза ССР в области гражданского законодательства, и в части, не противоречащей Конституции Российской Федерации и законодательным актам Российской Федерации, принятым после 12 июня 1990 года. Также с 01 марта 1966 г. не применяются раздел III «Обязательственное право» ОГЗ, Основы законодательства Союза ССР и союзных республик «Об аренде» от 23 ноября 1989 г. До приведения законов и других правовых актов, действующих на территории Российский Федерации в соответствие с Гражданским Кодексом, а также актов Союза ССР, действующих на территории Российской Федерации в порядке, установленном действующим законодательством, эти законы, правовые акты действуют и применяются постольку, поскольку они не противоречат Гражданскому Кодексу и иным актам, действующим в установленном порядке на территории Российской Федерации.

Гражданским Кодексом Ст. 3 установлено, что в соответствии с Конституцией Российской Федерации гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. Оно состоит из собственно Гражданского Кодекса, нормы которого носят императивный характер, и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому Кодексу.

Таким образом, в соответствии с «Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик» и Гражданским Кодексом Российской Федерации регулируются:

- общие начала правового положения граждан и юридических лиц и принадлежащего им имущества, выпуска и обращения ценных бумаг, обращения валютных ценностей, взаимоотношений банков с клиентурой и между собой, заключения и исполнения внешнеэкономических сделок;

- правовое положение государственной и иной собственности и отношений, связанных с ее использованием во внешней торговле и иной внешнеэкономической деятельности;

- договорные и иные обязательства, связанные с предпринимательской деятельностью, осуществляемой на территории двух или нескольких республик, а также

порядок и условия размещения и исполнения заказов на производство товаров и выполнение работ для общероссийских нужд - отношения организаций железнодорожного, морского, воздушного, магистрального трубопроводного транспорта, организаций общероссийских систем связи и информации, единой энергетической системы с клиентурой и между собой;

- отношения, возникающие в связи с созданием, использованием и охраной изобретений, промышленных образцов, товарных знаков, фирменных наименований, рационализаторских предложений, секретов производства и селекционных достижений, а также общие начала отношений, возникающих в связи с созданием, использованием и охраной произведений Науки, литературы, искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности;

- применение гражданского законодательства одной республики на территории другой республики;

- применение гражданского законодательства иностранных государств.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством: (1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему; (2) из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей; (3) из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности; (4) в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом; (5) в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности; (6) вследствие причинения вреда другому лицу; (7) вследствие неосновательного обогащения; (8) вследствие иных действий граждан и юридических лиц; (9) вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий. Также гражданские права и обязанности возникают из иных действий Граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

К объектам гражданских прав относятся вещи, деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, изобретения, промышленные образцы, произведения науки, литературы и искусства, иные результаты интеллектуальной деятельности, а также другие материальные и нематериальные блага. Имущество подразделяется на недвижимое и движимое. К недвижимому имуществу относятся земельные участки и все, что прочно с ними связано, как-то: здания, сооружения, предприятия, иные имущественные комплексы, многолетние насаждения. Законодательными актами к недвижимому может быть отнесено и иное имущество. Особенности приобретения и прекращения прав на недвижимое имущество устанавливаются законодательными актами. Имущество, перемещение которого возможно без несоразмерного ущерба его назначению, относится к движимому, если законодательными актами не установлено иное.

Граждане и юридические лица по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им гражданскими правами, в том числе правом на их защиту. Осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других лиц. При осуществлении прав граждане и юридические лица должны уважать моральные принципы общества и правила деловой этики. Гражданские права охраняются законодательством, за исключением случаев, когда они осуществляются в противоречии с назначением этих прав.

Не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами, использование предпринимателями гражданских прав в целях ограничения конкуренции, в том числе:

- злоупотребление предпринимателями своим доминирующим положением на рынке, в частности, путем ограничения или прекращения производства либо изъятия из обращения товаров для создания их дефицита или повышения цен;

- заключение и исполнение лицами, осуществляющими аналогичную предпринимательскую деятельность, соглашений о ценах, разделе рынков, об устранении с них других предпринимателей и об иных условиях, существенно ограничивающих конкуренцию;

- совершение недобросовестных действий, направленных на ущемление законных интересов лица, ведущего аналогичную предпринимательскую деятельность, и потребителей (недобросовестная конкуренция), в частности, путем введения потребителей в заблуждение относительно изготовителя, назначения, способа и места изготовления, качества и иных свойств товара другого предпринимателя, путем некорректного сравнения товаров в рекламной и иной информации, копирования внешнего оформления чужого товара и иными способами. Меры по борьбе с недобросовестной конкуренцией устанавливаются законодательными актами.

Защита гражданских прав (ст.6 ОГЗ) осуществляется судом, а также арбитражным судом, хозяйственным судом и т.п. (далее — арбитражный суд) или, по соглашению сторон, третейском судом путем: признания прав; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; присуждения к исполнению обязанности в натуре; взыскания убытков и неустойки; прекращения или изменения правоотношения; признания недействительным не соответствующего законодательству ненормативного акта органа государственного управления или местного органа государственной власти, а также иными способами, предусмотренными законодательными актами. В случаях, специально предусмотренных законодательными актами, защита гражданских прав осуществляется и административном порядке.

Лицо, как физическое, так и юридическое, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное. Под убытками разумеются расходы, произведенные лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы. При обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Участники гражданских правоотношений априори предполагаются добросовестными, поскольку не доказано обратное. Если наступление правовых последствий нарушения зависит от виновности нарушителя, предполагается, поскольку не доказано обратное, его виновность (презумпция виновности), кроме случаев, когда законодательными актами предусмотрено иное. Гражданское законодательство одной республики применяется на территории другой республики, если законодательными актами Российской Федерации и субъектов Федерации не установлены иные правила: гражданская дееспособность определяется по законодательству республики, гражданином которой является физическое лицо. Граждане одной республики пользуются на территории другой республики гражданской правоспособностью наравне с гражданами этой республики (4.2 СТ.9 гл.2 ОГЗ).

Гражданская правоспособность юридических лиц определяется по законодательству республики или государства, на территории которой учреждено юридическое лицо. К личным неимущественным правам применяется по выбору потерпевшего законодательство республики или субъекта Федерации, государства, на территории которой имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав, или законодательство республики, где потерпевший имеет постоянное место жительства.

К отношениям, вытекающим из права собственности, применяется законодательство места нахождения имущества. Право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по законодательству республики, где транспортное средство внесено в реестр. Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество определяются по законодательству республики, на территории которой имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения такого права. Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по законодательству республики, государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Это законодательство, однако, не применяется, если действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда, по законодательству места рассмотрения спора не является противоправным.

Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Однако на практике встречаются случаи применения обратной силы. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. Если рассматриваемые отношения возникли до введения в действие акта гражданского законодательства, то таковой применяется к правам и обязанностям, возникшим лишь после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со ст.422 ГК.

Предусмотреть все возможные варианты гражданских отношений в Кодексе не представляется возможным, и в жизни могут возникать таковые, неописанные ни одной статьей Гражданского Кодекса, т.к. отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота. К таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона) ст. 6 ГК. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии с Конституцией Российской Федерации составной частью правовой системы Российской Федерации. Международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям, которые регулируются гражданским законодательством, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта (ст. 7 ГК). Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, то применяются правила международного договора.

Особенности взаимного применения гражданского законодательства участниками Содружества Независимых Государств (СНГ).

В соответствии с соглашением от 20 марта 1992 г., подписанным в г. Киеве государствами — участниками, СНГ образуют — Армения, Беларусь, Казахстан, Кыргызстан, Молдова, Российская Федерация, Таджикистан, Украина. Гражданское законодательство одного государства — участника СНГ применяется на территории другого государства-участника СНГ согласно следующим правилам:

(1) гражданская правоспособность и дееспособность юридических лиц и предпринимателей определяется по законодательству государства — участника СНГ, на территории которого учреждено юридическое лицо, зарегистрирован предприниматель;

(2) к отношениям, вытекающим из права собственности, применяется законодательство места нахождения имущества. Право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по законодательству государства, где транспортное средство внесено в реестр;

(3) возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество определяется по законодательству государства, на территории которого имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием возникновения или прекращения такого права. Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением Сторон;

(4) форма сделки определяется по законодательству места ее совершения. Форма сделок по поводу строений, другого недвижимого имущества и прав на него определяется по законодательству места нахождения такого имущества;

(5) форма и срок действия доверенности определяются по законодательству государства, на территории которого выдана доверенность;

(6) права и обязанности Сторон по сделке определяются по законодательству места совершения, если иное не предусмотрено соглашением Сторон;

(7) права и обязанности Сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по законодательству государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Это законодательство не применяется, если действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда, по законодательству места рассмотрения спора не является противоправным;

(8) вопросы исковой давности разрешаются по законодательству государств, применяемому для регулирования соответствующего отношения.

Высшие судебные органы и Министерства юстиции государств — участников СНГ представляют друг другу по просьбе аналогичных органов другой Стороны сведения о действующем или действовавшем в их государстве законодательстве и практике его применения.

Когда мы используем термин "расчеты", то в основном вкладываем в него два понятия. Во-первых, речь идет о расчетах по договору, когда стороны с использованием различных платежных средств погашают свои договорные долговые обязательства. Во-вторых, в качестве особой сферы регулирования возникают отношения по перечислению денежных платежей в безналичном порядке через кредитные учреждения и банки. Эта сфера отношений, охватывающая перечисление денежных средств через банки, обособляется от договорных отношений между плательщиком и получателем средств.

Отношения по безналичным расчетам традиционно выделялись в гражданском праве как самостоятельная сфера регулирования. Основа для выделения - специфический субъектный состав отношений, не совпадающий с субъектным составом участников основного договора. Второй существенный момент - то, что наличные денежные средства в данном случае никак не фигурируют. Речь идет лишь о переуступке прав требований, вытекающих из договора банковского счета, к банкам. Передача прав производится путем совершения записей по бухгалтерским счетам в банках или кредитных учреждениях.

В настоящее время отношения по безналичным расчетам в основном регулируются актами Банка России. Нельзя не заметить огромный массив этих актов и то, что они в значительной части устарели и не соответствуют нормам гражданского законодательства. Это создает дополнительные сложности в регулировании отношений, связанных с расчетами.

Известно, насколько эта сфера является конфликтной. Необходимость ее нормального законодательного регулирования вызвало включение в Кодекс главы, определяющей отношения участников безналичных расчетов.

К сожалению, объем статей, включенных в Кодекс, недостаточен, для того чтобы детально их урегулировать, так как рамки Кодекса не позволяют такой детализации. Тем не менее важное значение имеет уже сам факт включения в Кодекс положений, которые ранее закреплялись на уровне подзаконных актов, а также то, что Кодекс относит решение вопросов, касающихся расчетов, к компетенции закона. Банковские правила могут регулировать эти вопросы лишь в рамках, установленных законом.

Для судебной практики важным моментом является то, что Кодекс позволяет при рассмотрении судами споров, связанных с осуществлением расчетов, принимать во внимание банковские обычаи. Банковская система отличается от многих сфер коммерческой деятельности тем, что в ней есть определенные сложившиеся стереотипы. Хотя они, в общем-то, письменно не всегда сформулированы, но такие стереотипы есть, и все банковские работники знают и придерживаются их.

К примеру, долгое время в нашей стране банки работали на основании правил и инструкций Госбанка СССР. Некоторые из них уже отменены, но новых правил по многим вопросам еще нет. И банки продолжают руководствоваться старыми правилами, хотя они уже не имеют нормативного значения. В них нередко есть положения, отсутствующие в действующем праве. Однако они применяются как обычай, не противореча действующему законодательству. Положения Кодекса ориентируют на возможность учета таких правил.

При работе над главой о расчетах авторы старались максимально приблизить нормы нашего внутреннего законодательства к международным стандартам. Поэтому, в частности, многие нормы включены в Кодекс непосредственно из Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов.

Еще один момент, который прослеживается в Кодексе, - это расширение сферы усмотрения сторон в определении своих прав и обязанностей. До недавнего времени все права и обязанности в сфере безналичных расчетов имели императивный характер. Кодекс же в целом ряде случаев дозволяет изменять в договоре условия взаимоотношений сторон. В основном это касается договора банковского расчета, поскольку именно он является правовой основой для осуществления безналичных расчетов.

Глава 46 "Расчеты" состоит из 5 параграфов. Первый параграф определяет общие положения о расчетах. Следующие 4 параграфа определяют порядок работы банков при различных формах расчетов.

В статье 861 главы определено, в каких случаях допускается использование в расчетах различных платежных средств. Возможно применение как наличных расчетов, так и безналичных. Если расчеты с участием граждан не связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, закон в этом случае не устанавливает никаких ограничений. Граждане могут рассчитываться как наличными деньгами, так и в безналичном порядке. Это положение Кодекса не допускает его изменения в других законах, поскольку нормы сформулированы императивно и нет указаний о том, что они могут быть изменены другим законом.

Что касается отношений с участием юридических лиц и отношений граждан, связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, Кодекс предписывает осуществление расчетов между ними в основном в безналичном порядке. Однако норма сформулирована очень корректно. Сказано, что расчеты между этими субъектами должны проводиться в безналичной форме, но они могут рассчитываться и наличными деньгами, если закон не запретит таких расчетов. Это надо рассматривать как общее дозволение на осуществление расчетов в любой форме, пока запрет не установлен другим законом.

Отличие Кодекса от Основ гражданского законодательства касается возможности осуществления безналичных расчетов при отсутствии отношений по договору банковского счета. Основы связывали возможность осуществления безналичных расчетов только с наличием в банке банковских счетов. Кодекс от этой строгой установки уходит и предусматривает ситуации, когда расчеты могут производиться при отсутствии банковских счетов. При включении этой формулировки имелась в виду возможность расчетов в такой форме, когда, к примеру, одно лицо через банк перечисляет деньги в пользу другого гражданина, у которого нет счета в банке, для выдачи ему наличными - по аналогии с почтовым переводом.

Вторая группа отношений, регулируемых Кодексом, касается порядка установления форм расчетов. Действующее законодательство относит этот вопрос к компетенции Банка России. Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" определяет, что Банк России устанавливает стандарты и формы безналичных расчетов. Кодекс эти подходы меняет, используя ряд форм расчетов. Банк России не вправе запретить их использование, поскольку в Кодексе они прямо указаны. Предусматривается, что другие формы расчетов могут быть установлены законом, банковскими правилами или определяться исходя из обычаев делового оборота. В договоре, на основании которого производится расчет, сторонам предоставлено право выбрать любую из форм расчетов, которые есть в Кодексе, ином законе или в банковских правилах. Банки не вправе контролировать выбор клиентами формы расчетов. Банк обязан выполнять поручения клиента о перечислении средств в той или иной форме. С момента предъявления клиентом банку соответствующего требования возникают отношения по безналичным расчетам.

Кодекс выделяет четыре основные формы расчетов: расчеты платежными поручениями, расчеты по аккредитиву, расчеты по инкассо и расчеты исками. Наиболее широко используемая форма - это расчеты платежными поручениями. Определение характера производимых банком операций в Кодексе шире, чем имеющееся в настоящее время в банковских правилах. Банковские правила содержат формулировку, не позволяющую сделать однозначного вывода, что входит в содержание обязанностей банка, когда клиент дает ему поручение перечислить средства с расчетного счета.

Кодекс определяет следующие основные моменты. Во-первых, он говорит о том, что обязанность банка по перечислению средств исчерпывается лишь при зачислении средств на счет, указанный клиентом, который дал поручение. Причем это может быть и счет самого клиента в том же банке, которому дано поручение. У нас сейчас нет запрета на использование двух счетов в одном банке. Клиент может дать поручение о перечислении средств с одного своего счета на другой свой же счет в этом банке, и это будет операция по банковскому переводу. Это может быть межбанковский перевод, когда клиент хочет перечислить средства в иной банк, в котором обслуживается получатель средств. Во всяком случае обязанность банка исчерпывается только тогда, когда средства поступят на счет, указанный клиентом, давшим поручение об их перечислении.

Второй, очень существенный момент, впервые закрепленный в законодательстве, - это срок, в течение которого должно быть выполнено поручение клиента. Действующие правила устанавливают лишь срок, в течение которого банк обязан списать средства с расчетного (текущего) счета. Такая операция должна быть произведена в течение дня, когда получено требование клиента, но не позднее следующего дня. А что будет дальше, сколько времени потребуется для производства расчетов до поступления средств на указанный счет - неизвестно. Было много различных подходов к решению этого вопроса, но определенных критериев не было. Кодекс включил условие о сроке перечисления в само определение этой операции, указав, что она носит срочный характер. Срок перевода средств установлен законом.

В Федеральном законе "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" указан срок перечисления безналичных средств на территории Российской Федерации, который не должен превышать 5 дней. Я считаю, что если этот срок, установлен законом, то сторонам в соответствии с Кодексом может быть предоставлено право установить в договоре меньший срок. Больший они установить не могут. Тут прослеживается еще один существенный момент, характерный для разделов Кодекса о банковском счете и о расчетах. Допускается ограничение срока по усмотрению сторон, если это не ухудшает положение клиента. В целом же ряде случаев, учитывая, что банки могут оказать давление при формулировке условий договора, установлено, что они не вправе настаивать на включении в договор условия, увеличивающего срок проведения операции по сравнению со сроком, который установлен законом либо в ином порядке. Вся операция с момента получения поручения клиента о перечислении средств до момента зачисления средств на счет получателя понимается как операция, производимая банком по платежному поручению. За осуществление расчетов в течение всей этой операции отвечает банк, которому было дано поручение клиента. Кодекс определил, что банк несет ответственность за ненадлежащее осуществление перевода средств по платежному поручению на основаниях и в порядке, установленных статьей 25 Кодекса, то есть на общих основаниях. Банк плательщика отвечает перед клиентом и тогда, когда нарушение допущено иным, привлеченным к осуществлению расчетов, банком.

Следует обратить внимание, что сейчас практика основывается на статье 403 Гражданского кодекса, которая определяет ответственность банка, начавшего операцию по перечислению средств, за действия других банков, которым он поручил проведение расчетов. Сторона по договору, а в данном случае - это банк, которому было дано поручение, отвечает за действия третьих лиц, на которых было возложено исполнение. Исходя из этого ответственность за задержку либо иные нарушения при переводе средств возлагалась на банк, которому плательщиком было поручено осуществление операции. Банк плательщика мог возместить выплаченные своему клиенту суммы путем предъявления регрессного требования к банкам-корреспондентам.

Такая конструкция ответственности неэкономична. Когда появляется цепочка банков (как минимум - 3), то за время поисков виновного банка он либо уже будет ликвидирован, либо объем его убытков уже будет такой, что банк разорится. Это побуждало арбитражные суды искать иные подходы. На практике очень часто банки привлекались в качестве соответчиков и ответственность возлагалась непосредственно на банк, допустивший нарушение. Если нарушения были допущены рядом банков, то это учитывалось судом при возложении ответственности.

Теперь Кодекс прямо закрепил возможность возложить ответственность судом на банк, допустивший нарушение порядка расчетов. Таким образом, ответственность за всю операцию несет банк, получивший поручение клиента о перечислении средств. Но если нарушения допустил не он, а другой банк, то ответственность может быть возложена в судебном порядке непосредственно на виновный банк.

Следует обратить внимание, что иск не может быть предъявлен только к банку, допустившему нарушение, поскольку изначально конструкция ответственности другая. Надо идти по договорной цепочке. В первую очередь отвечает банк-эмитент, а ответственность других банков - это уже особый случай и особый порядок возложения ответственности. Возможность такого возложения ответственности по судебному решению есть, и Кодекс это допускает.

Из новшеств, вносимых Кодексом в регулирование расчетов платежными поручениями, следует отметить возложение на банк обязанности информировать клиента о ходе исполнения поручения. Нередко плательщики не могут предъявить суду данных, где и у кого находятся перечисленные ими средства. Кодекс возлагает на банки обязанность информировать плательщика о том, как проходит операция, где, на каком этапе и у кого находятся деньги, с тем чтобы плательщик мог с учетом этой информации думать, что ему делать дальше. Плательщик должен знать, пришли деньги по назначению или нет, а если пришли, то когда. Все эти сведения должен предоставить банк, обслуживающий плательщика.

Порядок оформления и содержание извещения банка об исполнении поручения должны быть установлены законом. Если этого нет, то их на данном этапе можно устанавливать соглашением сторон - Кодекс это допускает.

На параграфе 3 "Расчеты по аккредитиву" следует остановиться более подробно, потому что обязательства, возникающие при расчетах аккредитивами, носят очень сложный характер. Обязательства, возникающие по поводу расчетов аккредитивами, составляют такой "клубок", из которого трудно выбраться, особенно если речь идет о конкретной ситуации, где все виноваты, и найти, с кого взыскивать, нелегко. А при отсутствии путеводной нити, определяющей, какие отношения здесь возникают и на чем они основаны, сделать это практически невозможно.

Определение аккредитивной операции, включенное в Кодекс, взято из Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов и ориентировано не только на наши обычные платежи, которые производятся с аккредитива, но и на работу с таким документом, как вексель. Из определения видно, что при расчетах по аккредитиву производятся не только платежи, но могут осуществляться и такие операции, как учет векселя, платеж по векселю, акцепт векселя, то есть эти нормы приспособлены для обслуживания вексельного оборота. Но все это ориентировано скорее на будущее, чем на сегодняшний день. Аккредитив чаще всего используется у нас как обычный способ расчетов по договору, не связанный с использованием векселя.

Внешне отношения при расчетах аккредитивами выглядят как поручение клиента обслуживающему банку, с которым он связан договором банковского счета, о выплате средств при соблюдении получателем средств определенных условий. От обычного банковского перевода эту операцию внешне отличает одно обстоятельство: на банк возлагается не безусловная обязанность осуществить платеж, а платить лишь при соблюдении определенных условий. Эти условия сформулированы в аккредитивном заявлении, то есть в том документе, который выдается банку и на основании которого будут производиться платежи. В этом документе установлено, какие условия должен проверить банк, для того чтобы осуществить выплаты, какие документы необходимо представить для этого. И банк производит платеж только тогда, когда соблюдены эти условия.

Отметим существенный момент, отличающий положения, закрепленные в Кодексе, от традиционно сложившихся во внутреннем законодательстве при расчетах аккредитивами. Прежде аккредитив рассматривался исключительно как форма расчетов, поэтому никаких отношений между получателем средств с аккредитива и банками не возникало. Вся операция осуществлялась, как и в случае с платежным поручением, по поручению клиента, и только перед ним банки несли ответственность. Кодекс содержит несколько иную конструкцию.

Рассмотрим, какие отношения возникают при расчетах аккредитивами. База этих отношений - договорные отношения по сделке, по которой производится платеж: договор купли-продажи, договор поставки и т.д. В этом договоре есть кредитор и есть должник. Кредитор является аккредитиводателем, то есть тем лицом, которое будет давать аккредитивное поручение. А получателем средств с аккредитива является то лицо, которое должно получить оплату.

Но такие отношения по основному договору не влияют на права и обязанности сторон по аккредитивной сделке. Когда открывается аккредитив на основании заявления клиента, то сделка не связана с основным договором. Это самостоятельное обязательство, которое возникает на основании договора банковского счета, в силу которого банк должен открыть аккредитив.

 

 

1.3. Соотношение источников.

 

Общеизвестно, что в настоящее время происходит процесс интеграции мировой экономики, углубления экономической взаимозависимости стран. Этот процесс должен привести к конечному результату — полной свободе перемещения товаров, услуг, объектов интеллектуальной деятельности, капиталов и рабочей силы между разными странами. Вместе с тем, в условиях рыночной экономики с ее конкуренцией и неодинаковым уровнем социально-экономического развития в различных странах вся история международной торговли в этом столетии представляет собой борьбу двух противоположных курсов внешнеторговой политики государств — курса на либерализацию внешнеторгового режима, устранение всевозможных торговых барьеров и ограничений и курса на протекционизм, а также защиту отечественных предпринимателей с помощью таких барьеров, ограничений и их финансовой поддержки.

В этом кроется основная причина того, что после Второй мировой войны страны мирового сообщества пришли к выводу о необходимости установления цивилизованных «правил игры» в основных сферах международного экономического сотрудничества — в валютно-финансовых отношениях и международной торговле. Первая задача была решена путем подписания так называемых Бреттонвудских соглашений — о создании Международного валютного фонда и Мирового банка (Международного банка реконструкции и развития). Сложнее оказалось с международной торговлей. На Конференции ООН 1947—48 гг. был подготовлен проект Устава Всемирной торговой организации («Гаванской хартии»), однако по ряду причин (главным образом из-за тогдашней позиции США и СССР) он не был принят. Тем не менее, 23 заинтересованных государства в 1947 г. провели переговоры и на основе части положений Гаванской хартии о поэтапном снижении таможенных пошлин подписали многостороннее Генеральное соглашение о тарифах и торговле (ГАТТ) с оговоркой, что оно открыто для подписания другими государствами.

Процесс постепенного присоединения к ГАТТ оказался успешным. К настоящему времени подавляющее число стран присоединилось к ГАТТ, которое с самого начала де-юре было многосторонним соглашением, а де-факто — и международной организацией со штаб-квартирой в Женеве. Основным методом работы стало проведение периодически многосторонних переговоров («раундов»), на которых вначале рассматривались только вопросы принятия взаимных обязательств по снижению таможенных пошлин, а затем и в отношении «мер нетарифного регулирования международной торговли» (разные административные процедуры, такие, как квотирование, лицензирование и другие государственные меры, которые по классификатору Европейского Союза исчисляются десятками). В результате ГАТТ стало фактически главной в мире организацией, обсуждающей проблемы мировой торговли и разрешающей споры торгово-политического характера между странами—участницами ГАТТ. Прошло 8 таких раундов многосторонних переговоров, из которых наиболее значительным по результатам, несмотря на затяжной и трудный характер переговоров, оказался последний, «Уругвайский раунд». Был выбран «пакетный» вариант принятия договоренностей, т.е. договоренности должны были быть приняты по всем предметам переговоров («все или ничего»). Это и понятно: требовалось сбалансированно учесть торгово-экономические интересы многих стран, зачастую полярно противоположные. В итоге все же удалось принять «пакетное» решение (именуемое «ГАТТ—1994»)., Была создана Всемирная торговая организация (ВТО), призванная обеспечить выполнение ГАТТ—1994 с «пакетом» связанных с ним соглашений, рассматривать периодически состояние дел с внешнеторговым режимом стран—членов ВТО и торгово-политические споры между ними, обеспечивать проведение очередных раундов многосторонних торгово-экономических переговоров.

Характерно, во-первых, что Заключительный Акт Уругвайского раунда многосторонних переговоров в правовом плане представляет собой консолидированный документ, т.к. достигнутые договоренности и соглашения рассматриваются как его неотъемлемая часть. Это означает, что вступление в ВТО является не только присоединением к ГАТТ, но и к упомянутым договоренностям и соглашениям, а во-вторых, что ГАТТ—1994 уже не ограничивается только вопросами международной товарной торговли, но и регулирует международную торговлю услугами (банковскими, страховыми, транспортными, строительно-монтажными и т.д.), а также внешнеторговые аспекты инвестиций и объектов интеллектуальной собственности.

Российская Федерация как продолжатель СССР в отношении международных обязательств имеет статус государства-наблюдателя в ВТО, а в 1993 г. подала официальное заявление о намерении присоединиться к ней на условиях полноправного членства. В соответствии с процедурой рассмотрения заявлений о присоединении была создана международная рабочая группа для проведения переговоров с Россией. Необходимо отметить, что процедура присоединения к этой организации — это нечто вроде «экзаменов» для присоединяющихся стран на предмет соответствия их внешнеторгового режима принципам и нормам ГАТТ, причем в последнее время характерно стремление не ограничиваться только вопросами государственного регулирования внешней торговли, но и рассматривать практически в целом государственное регулирование национальной экономики (выделяя такие вопросы, как приватизация, ценообразование, налогообложение, валютное регулирование, банковское дело и т.д.). Согласно упомянутой процедуре в феврале 1994 г. Россия представила меморандум о ее внешнеторговом режиме, на который последовали около 400 письменных вопросов. Следует заметить, что в ГАТТ принято, чтобы ответы были точными, квалифицированными, исчерпывающими и не носили декларативного, неконкретного, общего характера. Ответы были представлены, и в июле 1995 г. состоялось первое заседание международной рабочей группы, которое в общем носило благожелательный в отношении России характер, но был высказан ряд пожеланий, которые затрагивают и федеральное законодательство. В начале следующего года переговоры в рамках этой группы будут продолжены.

Часто можно услышать вопрос: «А что дает России присоединение к ГАТТ, тем более, что оно обременено необходимостью соблюдения целого ряда условий?» Дает целый ряд преимуществ.

Во-первых, государство и российские участники внешнеторговой деятельности, должны будут следовать общепризнанным цивилизованным «правилам игры» (т.е. принципам и правилам ГАТТ).

Во-вторых, нет необходимости в десятках двусторонних международных договоров о торгово-экономическом сотрудничестве (заменяется одним, многосторонним), которые нужно периодически продлевать, а то и пересматривать.

В-третьих, преимущественно двусторонняя внешнеторговая политика становится преимущественно многосторонней, «точечной» (с рассмотрением торгово-политических споров в ВТО, для разрешения которых установлен весьма эффективный механизм). Можно привести такой пример. Одна из восточноевропейских стран ввела в одностороннем порядке количественные ограничения на ввоз некоторых товаров российского происхождения, которые являются «чувствительными» для нашего экспорта. Если бы Россия была членом ВТО, то так бы эта страна не поступила, т.к. ей предстояло бы вначале прохождение через механизм многосторонних переговоров в ВТО.

В-четвертых, вступление в ВТО сопровождается определенными уступками торгово-политического характера со стороны присоединяющегося государства (в первую очередь о снижении или «замораживании» на определенном уровне ставок таможенных пошлин), но вместе с тем присоединяющееся государство оговаривает в Протоколе о присоединении целый ряд встречных своих требований по «чувствительным» для ее экспорта товарам. И тогда гораздо сложнее для наших торговых партнеров будет ввести количественные ограничения на наш экспорт (как это делают сейчас одни из самых основных наших торговых партнеров страны ЕС, периодически вводя ограничения то на химикаты, то на цветные металлы российского происхождения, а российскому правительству приходится устанавливать квоты «для соблюдения международных обязательств»).

ГАТТ ошибочно представлять как инструмент полной либерализации внешней торговли. Да, краеугольными принципами ГАТТ являются принципы недискриминации и режима наибольшего благоприятствования, замены количественных ограничений таможенно-тарифным регулированием внешней торговли с постепенным доведением ставок таможенных пошлин до нулевой отметки. Но вместе с тем, ГАТТ является результатом торгово-политического компромисса между странами-участницами. Допускается (правда, на временной и согласованной основе) и применение нетарифных регуляторов внешней торговли, количественных ее ограничений, в частности, в связи с неблагоприятным состоянием платежного баланса, для поддержки экономического развития и новых отраслей экономики, для защиты отечественных товаропроизводителей.

В этой связи прямо возникает вопрос о восполнении пробелов в федеральном законодательстве, регулирующем внешнеторговую и иные виды внешнеэкономической деятельности, т.к. никто не требует от России безоговорочной полной либерализации внешней торговли при вступлении в ВТО.

13 октября с.г. Президент подписал Федеральный закон «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», отвечающий принципам и нормам ГАТТ. Его концепция сводится к следующему. Закон носит кодификационный характер: он в ясной (а принцип «транспарентности» является одним из принципов ГАТТ), систематизированной форме обобщает положения, регулирующие внешнюю торговлю, но «разбросанные» в принятых в разное время (после 1991 года) и по разным аспектам внешнеэкономической деятельности правовых нормативных актах разного уровня, в частности: принципы государственного регулирования внешнеторговой деятельности и внешнеторговой политики; нормы о российских и иностранных участниках внешнеторговой деяяельности, о методах регулирования внешнеторговой деятельности; положения об экспортном контроле в отношении вооружений, военной техники и товаров двойного назначения; о технических, фармакологических, санитарных, фитосанитарных и экологических стандартах и требованиях к ввозимым товарам; о контроле за качеством ввозимых товаров; о содействии развитию внешней торговли; о внешнеторговой статистике; о страховании во внешней торговле; о торговых представительствах как органах российского государства за рубежом; о контроле за осуществлением внешнеторговой деятельности и ответственности лиц, виновных в нарушении законодательства Российской Федерации о внешнеторговой деятельности. Вместе с тем, в этом законе есть и правовые новеллы: не впадая в несоответствие Конституции Российской Федерации, но основываясь на ней, включены нормы о разграничении полномочий Российской Федерации и ее субъектов в сфере внешних экономических связей, с одной стороны, и «ветвей» государственной власти, с другой. Включены также нормы, основывающиеся на ГАТТ: о защитных мерах в отношении импорта; о запретах и ограничениях экспорта и (или) импорта исходя из национальных интересов; о приграничной торговле.

Казалось бы, концепция ясная и простая. Тем не менее, при разработке законопроекта возникла дискуссия по ряду вопросов.

Взять, например, вопрос о разграничении компетенции Российской Федерации и ее субъектов. Если проанализировать посвященные этому статьи 71, 72 и 73 Конституции Российской Федерации, то увидим, что к компетенции первой относятся «внешние экономические отношения Российской Федерации», а к компетенции вторых — «внешние экономические отношения субъектов Российской Федерации». Однако Конституция Российской Федерации не уточняет, что относится к ним. Законодатель в данном федеральном законе, основываясь на пункте 1 статьи 8 Конституции Российской Федерации, гарантирующем единство экономического пространства Российской Федерации, относит сферу государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления к ведению Российской Федерации. Должен быть в этом отношении единообразный порядок. Не должно быть, очевидно, «Воронежского», «Татарского», «Уральского» и т.д. порядков регулирования экспорта и импорта, ибо согласиться с этим, значит согласиться с разрушением единой таможенной территории Российской Федерации. Под единой таможенной территорией и по ГАТТ и по Таможенному кодексу Российской Федерации (который не содержит понятия этой территории, но фактически исходит из положений ГАТТ) понимается территория, в пределах которой при осуществлении товарооборота не применяются таможенные пошлины и другие регуляторы (ограничители) торговли. Согласиться с наличием собственных таких регуляторов и ограничителей у субъектов Российской Федерации — значит согласиться с неприменением пункта 1 статьи 74, которая не допускает установление на территории Российской Федерации пошлин, сборов и иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Другое дело — свобода предпринимательства, заключение внешнеторговых и иных внешнеэкономических сделок («иных», — например, по реализации региональных инвестиционных проектов), носящих гражданско-правовой характер. Они, несомненно, входят в понятие «внешние экономические отношения субъектов Российской Федерации». Более того, законодатель идет еще дальше: субъекты Российской Федерации могут заключать соглашения по торгово-экономическим вопросам с субъектами иностранных федеративных государств и административно-территориальными образованиями иностранных государств (штатами, землями, кантонами и т.д.). Правовая природа их своеобразна: это не гражданско-правовые сделки, но и не международные договоры в понимании международного публичного права, т.к. они заключаются не субъектами международного права, под которыми понимаются самостоятельные и суверенные государства, признанные таковыми мировым сообществом. Встать на иную точку зрения — значит согласиться с тем, что Россия — не федеративное государство (т.е. хотя и не унитарное, но единое в силу верховенства федеральных законов на всей ее территории), а конфедерация (т.е. союз самостоятельных государств).

Другой немаловажный вопрос, вызвавший разногласия, касается выдачи лицензий (разрешений) на экспорт и импорт товаров: должен выдавать их один федеральный орган исполнительной власти (сегодня — это МВЭС России) или также и другие (например, Госкомитет по военно-технической политике России — в отношении вооружения, военной техники и товаров двойного назначения)? В нашей стране в период первого этапа либерализации внешней торговли в 80-х годах уже имела место передача функции выдачи лицензий на экспорт и импорт более чем 20 министерствам и ведомствам. В результате возникла громоздкая бюрократическая система, отнюдь не способствующая развитию внешней торговли. Поэтому вернулись к принципу, зафиксированному в ГАТТ, которому следует мировое сообщество: обращаться за лицензией нужно (как правило) в один госорган, и выдавать такие лицензии должен (как правило) один госорган. Это способствует простоте, ясности административных процедур во внешней торговле, ее ускорению.

Третья немаловажная проблема, которая вызвала возражения сторонников полной либерализации внешней торговли: положение о возможности введения государственной монополии на экспорт и импорт отдельных товаров. Необходимо отметить, что введение ее сформулировано как положение чрезвычайного характера, т.е. когда это диктуют экономические интересы России. Необходимо также подчеркнуть, что исключительное право совершения внешнеторговых сделок специализированными государственными коммерческими организациями не является нарушением ГАТТ, когда они совершаются без дискриминации каких-либо стран и на чисто коммерческой основе. Нарушением ГАТТ будет совершение их с предпочтением, отдаваемым по политическим мотивам, и с использованием ограничительной деловой практики и недобросовестной конкуренции.

Подготовлен и следующий федеральный закон, который необходимо принять, основываясь на принципах и нормах ГАТТ, это закон о мерах по защите отечественных товаропроизводителей при импорте. В вышеупомянутом федеральном законе содержится статья о таких защитных мерах, но она является основополагающей и требует развития с созданием механизма, обеспечивающего их применение. Правительство Российской Федерации своим постановлением от 28 апреля 1995 г. № 437 утвердило Положение о Комиссии Правительства Российской Федерации по защитным мерам во внешней торговле. Готовится также правительственное постановление, в котором речь как раз и идет о создании подобного механизма. Представляется, однако, что, поскольку затрагиваемый круг правоотношений тесно связан с федеральным бюджетом, таможенным и финансовым регулированием, то лучше их урегулировать федеральным законом о защитных мерах, а не правительственным постановлением.

В соответствии с положениями ГАТТ и связанными с ними соответствующими соглашениями можно применять защитные меры, необходимые для устранения или предотвращения серьезного ущерба (или угрозы такового), причиняемого отечественным товаропроизводителям ввозом на таможенную территорию Российской Федерации иностранных конкурирующих товаров (аналогичных или схожих по назначению и характеристикам), предназначенных для потребления (производственного или потребительского) в России, в виде:

количественных ограничений (квоты) или специальной пошлины в случае, если ущерб вызван возросшим объемом ввоза товара;

антидемпинговой пошлины, если ущерб причинен ввозом товара по демпинговой цене, т.е. заниженной против существующего уровня цены («нормальной цены») на такой товар (имеется методика определения такого занижения);

компенсационной пошлины, если ущерб причинен использованием в экспортирующей стране субсидий для поощрения экспорта или производства для экспорта товара.

Под серьезным (или, как сейчас чаще говорят, существенным) ущербом понимается вызванное упомянутым ввозом товара общее ухудшение состояния отечественного производства в отрасли или у отдельных производителей, сокращение объемов и рентабельности производства. Под угрозой причинения такого ущерба понимается очевидная неотвратимость его, подтвержденная фактическими доказательствами (с исключением необъективного подхода).

Необходимо компетентное расследование, предшествующее введению защитных мер, по фактам причинения или угрозы причинения упомянутого ущерба. Инициатива исходит прежде всего от самих товаропроизводителей или их объединений. Необходимо установить разумные сроки для подачи заявлений, их рассмотрения, проведения расследования и принятия решения о защитных мерах с соблюдением гласности и официального опубликования. При этом в отношении защитных мер в форме импортных квот (что требует применения лицензий на импорт) и специальных пошлин должен соблюдаться принцип недискриминации, т.е. их применение не зависит от страны происхождения товара. Защитные меры носят временный характер (как правило, в пределах около 4—5 лет) и отменяются при устранении причин, вызвавших их принятие (например, при наличии доказательств, что данная отрасль находится уже в процессе приспособления к иностранной конкуренции).

Присоединение России к ВТО повлечет также необходимость для нее прохождения через механизм многосторонних консультаций до принятия защитных мер.

ГАТТ и связанные с ним соглашения вызывают необходимость внесения изменений и дополнений к действующим федеральным законам. Так, в Таможенный кодекс с учетом Соглашения о торговых аспектах интеллектуальной собственности целесообразно внести положения о таможенном контроле за недопущением эвоза товаров с поддельными фальсифицированными товарными знаками. В законе, регулирующем иностранные инвестиции, необходимо учитывать положения Соглашения о торговых аспектах инвестиций, не допускающих установление количественных норм обязательного экспорта товаров для предприятий с иностранными инвестициями или количественных норм обязательной закупки сырья, материалов и т.д. ими в стране их местонахождения.

Необходимо, правда, учитывать, что в настоящее время при присоединении к ВТО предоставляются на определенный период льготы в форме неприменения определенных требований ГАТТ не только к развивающимся странам, но и странам, находящимся в переходном периоде к рыночной экономике (к которым относят и Россию). Поэтому многое зависит от переговорной позиции Правительства Российской Федерации, насколько и по каким конкретно положениям ГАТТ и связанных с ним соглашений оно сможет оговорить для нашей страны упомянутые торгово-политические уступки.

 

 

Глава 2. “ Формы международных расчетов “

 

2.1. Аккредетивная форма расчетов.

 

Экспортно-импортные сделки могут осложняться рядом обстоятельств: временем и риском перевозки, таможенными формальностями, импортно-экспортными ограничениями, а также тем, что покупатель и продавец, отделены друг от друга границами. Кроме того, возможна ситуация, когда стороны никогда не видели друг друга и ничего не знают о деловой репутации и честности партнера.

Поэтому для таких сделок нужна процедура, способная защитить интересы сторон. Покупателю надо знать, что он оплачивает и получает именно те товары, которые нужно. В интересах продавца — как можно скорее получить плату за товары. Чтобы обеспечить соблюдение интересов обеих сторон, в международной банковской практике широко применяются документарные аккредитивы, когда эксперт должен представить банку документы, подтверждающие отправку или отгрузку, чтобы получить плату за товар. Необходимость открытия документарного аккредитива должна быть оговорена в договоре купли-продажи.

Под аккредитивом (documentaly credit, DC) понимается взятое банком (по поручению покупателя) обязательство в течение определенного периода времени оплатить всю стоимость товара при предъявлении заранее определенных документов (например, документов на перевозку груза).

Аккредитив дает продавцу гарантию получить платеж от покупателя. Экспортер получает обязательство банка, открывающего аккредитив, по которому он получит деньги, если вес документы будут соответствовать условиям контракта. Как и для других видов платежей, для аккредитива во внешней торговле существуют единообразные условия. Для обеспечения единообразия трактовки при составлении и оформлении аккредитива практически банки всех стран используют Унифицированные правила н условия применения документарных аккредитивов (Uniform Customs and Practice for Documentary Credit) — UCPDC, выработанные Международной торговой палатой (МТП) в Париже — International Chamber of Commerce.

Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (далее — Унифицированные правила) в редакции 1994 г. (публикация № 500) определяют документарный аккредитив как соглашение, в силу которого банк, действуя по просьбе и на основании инструкций своего клиента, должен произнести платеж третьему лицу или его приказу или должен акцептовать либо негоциировать (т.е. учесть или купить) тратты против предусмотренных документов, если соблюдены все условия аккредитива.

Расчеты в форме документарного аккредитива осуществляются следующим образом:

Стороны (экспортер и импортер) заключают контракт, в котором определяют, что платежи за поставленный товар будут производиться в форме аккредитива. Аккредитивы выставляются банками на основании получения или заявления импортера (приказодателя по аккредитиву), которое фактически повторяет все условия раздела контракта, касающегося порядка платежей.

После заключения контракта экспортер подготавливает товар к отгрузке, о чем извещает импортера. Получив такое извещение, покупатель направляет своему банку заявление на открытие аккредитива, в котором указыва­ет все необходимые условия. Банк, открывающий аккредитив (банк-эмитент), действует на основании инструкции приказодателя.

После открытия аккредитива, в котором банк-эмитент обычно указывает, каким образом будет производиться зачис­ление средств, аккредитив направляется экспортеру, в пользу которого он открыт (бенефициару). При этом банк-эмитент на­правляет аккредитив бенефициару, как правило, через банк, обслуживающий последнего, в задачу которого входит авизо­вание аккредитива экспортеру. Такой банк называется авизую­щим банком.

Получив от эмитента аккредитив, авизующий банк по внешним признакам проверяет его подлинность и передает бе­нефициару. Авизующий банк также получает экземпляр аккре­дитивного письма или телекса, поскольку он уполномочен на прием от бенефициара документов по аккредитиву, их провер­ку и отсылку банку-эмитенту, а в ряде случаев назначается эми­тентом в качестве исполняющего аккредитив банка, т.е. упол­номочивается на платеж, негоциацию (покупку) и акцепт тратт экспортера.

Получив аккредитив, бенефициар проверяет его на пред­мет соответствия условиям контракта. В случае несоответствия бенефициар может известить свой банк об условном принятии аккредитива (или даже о его непринятии) и затребовать у приказодателя внесения необходимых изменений в его условия. Если же бенефициар согласен с условиями открытого в его пользу аккредитива, он, в установленные сроки совершает от­грузку товара. Экспортер получает транспортные документы от перевозчика. Экспортер представляет их вместе с другими требуемыми аккредитивом документами (счетами, спецификациями, серти­фикатами, при необходимости — строковыми документами, траттами и т.д.) в свой банк в срок не более 21 дня.

После проверки банк экспортера отсылает документы (и тратты, если условиями аккредитива предусмотрено их пред­ставление) банку-эмитенту для оплаты, акцепта или негоциа­ции, указывая в своем сопроводительном письме, как должна быть зачислена выручка. Получив документы, эмитент проверяет их, после чего 1 переводит сумму платежа банку экспортера. Одновременно банк-эмитент взыскивает средства с импортера, дебетуя его счет. Банк экспортера зачисляет выручку бенефициару. Импортер, получив от банка-эмитента документы всту­пает во владение товаром.

Документарный аккредитив — это надежный и часто самый удобный, в первую оче­редь для экспортера, метод по сравнению со всеми остальными средствами платежа (инкассо, чистый пла­теж, авансовый платеж, оплата чеком), хотя доля этой формы расчетов значительно скромнее, чем доля инкассо или пере­водной формы. Однако именно аккредитив наиболее полно обеспечивает своевременное получение экспортной выручки т.е. максимально отвечает интересам экспортера.

При операциях с документарными аккредитивами важнее всего помнить, что по отношению к договору между покупате­лем (заявителем) и продавцом (получателем) это совершенно независимые сделки и что, совершая операции с аккредитива­ми, банки имеют дело не с товарами, а исключительно с доку­ментами.

Расчеты в форме документарных аккредитивов более харак­терны для сделок, предусматривающих платеж против представления экспортером документов (наличный платеж) или пре­доставление покупателю краткосрочного (до 1 года) коммерческого кредита. Использование документарного аккредитива для оплаты полной стоимости товара при расчетах в счет среднесрочного (и тем более долгосрочного) коммерче­ского кредита крайне незначительно.

При предоставлении покупателю кредита на достаточно дли­тельный срок аккредитив может использоваться в сочетании с другими формами международных расчетов и покрывает ту часть стоимости товара, которая оплачивается против представления банку коммерческих документов, т.е. наличными. При расче­тах по коммерческому кредиту могут также открываться аккре­дитивы на акцепт срочных тратт (переводных векселей) бене­фициара (экспортера), выставленных на банк, исполняющий аккредитив, или импортера. В этом случае исполняющий банк совершает акцепт (или акцепт и оплату) тратт. Посредством акцепта банк выполняет свои обязательства по аккредитиву В дальнейшем стороны вступают в правоотношения, регулируемые нормами вексельного права (что также удобно экспорте­ру, поскольку вексельное законодательство во многих странах унифицировано).

Первоначальная форма аккредитива пре­дусматривает наличие трех участвующих сторон; приказодателя аккредитива (поку­патель), банка-эмитента (банк покупателя), бенефициара (про­давец).

Как правило, к трем участвующим сторонам подключается четвертая — банк в стране бенефициара. Этот банк либо явля­ется посредником между банком-эмитентом и бенефициаром, либо же он самостоятельно наряду с банком-эмитентом дает обязательство произвести платеж бенефициару.

В отдельных случаях круг участвующих сторон может еще расшириться посредством деления или перевода аккредитива либо посредством других мероприятий, к примеру, включения в аккредитивную операцию рамбурсной сделки. Непосредст­венными же сторонами при осуществлении аккредитива все­гда являются покупатель, его банк, продавец и банк в стране продавца. При этом следует отметить, что банк-эмитент дейст­вует для покупателя, в то время как банк в стране продавца — только для банка-эмитента в качестве исполнителя, но не в качестве исполнителя для продавца.

Итак, в сделке с документарным аккредитивом участвуют 4 или 5 сторон.

1. Заявитель — покупатель/импортер товаров, который просит свой банк выдать аккредитив. Заявитель может также называться «открыватель аккредитива». В большинстве случаев заявитель держит счет в банке, открывающем аккредитив.

2. Банк-эмитент — это банк, открывающий аккреди­тив, именно этот банк выдает письменную гарантию в пользу получателя в форме документарного аккредитива.

3. Авизующий банк — банк, обычно находящийся в стране получателя, который по просьбе банка, открывающего аккредитив, уведомляет получателя о сроках и условиях аккре­дитива. Авизующий банк не несет никакой ответственности за оплату аккредитива.

Главная функция авизующего банка — доказать получателю подлинность аккредитива, так как авизующий банк должен сам убедиться в том, что аккредитив надлежащим образом оформ­лен открывшим его банком.

Многие открывающие банки предпочитают сами выбирать авизующий банк. Причиной может быть то, что у них есть отделения в стране получателя или корреспондентские отноше­ния с каким-либо банком в этой стране. Тем не менее это не 1 значит, что покупатель (заявитель) не может сам выбрать ави­зующий банк, обычно по просьбе получателя.

4. Подтверждающий банк — банк, который по просьбе или с разрешения открывающего банка добавляет к аккре­дитиву свою собственную гарантию.

Подтверждают таким образом только безотзывные аккредитивы.

5. Получателем является продавец и/или экспортер, в чью пользу и открывается документарный аккредитив.

Юридические отношения между покупателем и открываю­щим банком определяются договором об обслуживании. По это­му договору банк обязуется открыть документарный аккредитив и гарантировать его оплату получателю при условии, что заявитель выполнит свое обязательство держать достаточно средств на своем счете в этом банке. В другом случае банк сможет гарантировать предоставление заявителю кредита на ого­воренную сумму.

В случае, если необходимо лишь известить получателя об открытии документарного аккредитива, промежуточный (ави­зующий) банк обязуется только информировать получателя об этом без принятия на себя других обязательств. В случае, если документарный аккредитив должен быть оп­лачен в авизующем банке, этот банк будет выступать агентом открывающего банка, т.е. должен будет проверить документы, принять к оплате и выплачивать сумму аккредитива получателя.

В случае, когда документарный аккредитив требует подтвер­ждения оплаты промежуточным банком, между двумя банками заключается договор о поручении. По этому договору подтвер­ждающий банк получает право после уплаты суммы аккреди­тива получателю требовать выплаты этой суммы от открываю­щего банка.

Отношения между авизующим или подтверждающим бан­ком и получателем различаются в зависимости от того, идет ли речь об авизованном аккредитиве или о подтвержденном ак­кредитиве.

В случае, если получателя лишь извещают об аккредитиве, между ним и авизующим банком нет прямых договорных от­ношений. Если, однако, документарный аккредитив подтвер­жден (авизующим и подтверждающим) банком, то этот банк принимает на себя обязательство выплатить сумму аккредити­ва получателю по получении подтверждающих документов.

Особенности аккредитивной формы расчетов.

При проведении операций с документарными аккредитивами важно, чтобы сам документ был четко и абсолютно недву­смысленно сформулирован, чтобы… После заключения контракта экспортер подготавливает то­вар к отгрузке, о чем… Согласившись оплатить импортируемые товары с помощью аккредитива, покупатель обращается к своему банку с прось­бой…

Банковский перевод

Платежное поручение представляет собой приказ банка, ад­ресованный своему банку-корреспонденту, о выплате опреде­ленной суммы денег бенефициару… Платежные поручения иностранных банков за экспорти­рованные товары и оказанные… Банковский перевод включает следующие операции:

Чековая форма расчетов.

Рассмотрим общие и отличительные моменты чека и переводного векселя. Чек и вексель являются видами ценных бумаг, обладают свойством оборотности,… Основные отличия чека от переводного векселя заключаются в следующем. Чек… Применение чеков в нашей страна как формы безналичных расчетов связанной с использованием банковских средств…

Вексель как форма расчетов

Простой вексель — обязательство одного лица — вексе­ледателя произвести уплату определенной суммы другому ли­цу — векселедержателю в назначенный… В практике международной торговли чаще используется пе­реводной вексель… Операции с переводными векселями регулируются соглаше­нием, достигнутым в 1930 г. в Женеве на конференции по…