Договоры поставки и контрактации

 

Договор поставки и квалифицирующие его признаки. По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК). Данный договор имеет следующие квалифицирующие признаки.

1. Поставщик - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, которому в отличие от розничного продавца достаточно осуществлять такую деятельность вообще (ср. п. 1 ст. 492 и ст. 506 ГК). Поставщиком могут быть: граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей; коммерческие организации независимо от их формы и сферы осуществляемой деятельности; некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК; граждане, не зарегистрированные в качестве предпринимателей, если осуществляемая ими деятельность объективно носит предпринимательский характер (см. абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК), а суд по этой причине сочтет целесообразным применить к совершенной данным гражданином продаже правила § 3 гл. 30 ГК (см. п. 4 ст. 23 ГК).

Поскольку, таким образом, договор поставки квалифицирует признак осуществляемой поставщиком предпринимательской деятельности, речь идет не столько об особом субъекте, сколько о признаке субъективной стороны - самостоятельной, рисковой деятельности (от продажи товаров), направленной на систематическое получение прибыли. При отсутствии данного признака само по себе наличие у продавца статуса предпринимателя недостаточно для того, чтобы считать совершенный им договор поставкой, а его самого - поставщиком. Поэтому гражданин-предприниматель, отчуждающий принадлежащий ему автомобиль, может рассматриваться поставщиком в том случае, если данная сделка является предпринимательской (и соответствует признакам, указанным в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК), что может быть не всегда. Так, одно дело, если гражданин-предприниматель продает автомобиль в рамках систематической деятельности, извлекая из этого прибыль, другое - если такая продажа носит разовый и сугубо бытовой характер и совершается для приобретения нового автомобиля в целях личного его использования. Очевидно, что правила § 3 гл. 30 ГК следует иметь в виду только в первом случае (и при обязательном наличии других квалифицирующих поставку признаков), во втором - применяются правила § 1 гл. 30 ГК.

2. Покупатель в договоре поставки - лицо, использующее товар в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Покупателя (как и поставщика) квалифицирует не столько субъектный состав, сколько цели приобретения товара. Так, если в договоре розничной купли-продажи товар приобретается для личного потребления, то приобретение товаров по договору поставки осуществляется для дальнейшего производственного (хозяйственного) потребления или использования в гражданском обороте - т.е. последующей переработки или продажи (именно так это закреплено в п. 1 ст. 535 ГК). Поскольку покупатель приобретает поставляемый товар для его использования в хозяйственных (в том числе в предпринимательских) целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, покупателями могут быть: a) граждане-предприниматели; б) коммерческие организации независимо от их формы, сферы и профиля деятельности; в) некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность согласно абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК; г) граждане, не зарегистрированные в качестве предпринимателей, если осуществляемая ими деятельность объективно носит предпринимательский характер (см. абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК), а суд по этой причине сочтет целесообразным применить к совершенной данным гражданином покупке правила § 3 гл. 30 ГК (см. п. 4 ст. 23 ГК).

Напротив, покупателем по договору поставки не могут быть: граждане, приобретающие товары для личного, семейного, домашнего и иного подобного использования; некоммерческие организации, приобретающие товары для некоммерческого использования (причем, как указывалось выше, во избежание конкуренции между розничной куплей-продажей и поставкой такое использование должно быть некоммерческим исключительно).

Таким образом, признак некоммерческого (в том числе бытового) использования приобретаемого товара имеет принципиальное значение. В одном случае он, наряду с другими квалифицирующими признаками, позволяет квалифицировать договор купли-продажи по правилам § 2 гл. 30 ГК, в другом - по правилам § 3 гл. 30 ГК, но сам по себе (без участия других признаков) он не имеет квалифицирующего значения, поэтому соответствующие отношения регулируют правила § 1 гл. 30 ГК*(55).

3. Согласно ст. 506 ГК договор поставки квалифицирует товар. Так: a) поскольку поставляемый товар должен производиться или закупаться поставщиком, буквальное толкование ст. 506 ГК требует исключения из предмета договора поставки всякого товара, оказавшегося у поставщика вне связи с его производственной или закупочной деятельностью (например, доставшегося ему в порядке правопреемства при наследовании или реорганизации); б) законодатель говорит об обязанности поставщика передать не товар, а именно товары (ср. с п. 1 ст. 492 ГК), что позволяет предположить, что договор поставки всегда заключается в отношении некоторого множества товаров (в том числе однотипных и родовых).

Однако квалифицирующее значение первого обстоятельства оценивают неоднозначно*(56), еще большее сомнение вызывает второе. Представляется, что оба эти признака надлежит рассматривать только в контексте общего правила. Дело в том, что обособление договора поставки в гл. 30 ГК (и его отграничение от других видов договора купли-продажи) покоится прежде всего на признаке цели, с которой действуют стороны (и сопряженным с ней признаком субъектного состава), а для противопоставления друг другу двух сфер - непотребительской и потребительской - нет смысла и нужды обращаться к предметному признаку как к безусловному и тем самым нормировать количество (объем) продаваемого товара. Разумеется, розница предполагает продажу единичного товара для его потребления, поставка - продажу товара оптом, однако этот (предметный) признак - только примерный (но не безусловный) ориентир при видовой квалификации отношений купли-продажи.

Товаром по договору поставки не могут быть сельхозпродукция, если она продается ее производителем заготовителю для переработки или продажи (поэтому договор продажи перекупленной сельхозпродукции - обычный договор поставки), а также подаваемая через присоединенную сеть энергия (кроме случаев, когда сеть используется именно для поставки товаров, например при трубопроводной поставке газа) (подробнее см. § 5, 6 гл. 30 ГК). Возможность поставки объектов недвижимости(например, воздушных и морских судов) исключать нельзя*(57).

Особенности договора поставки. Особенность договора поставки - несовпадение моментов его заключения и исполнения (поставщик согласно ст. 506 ГК обязуется передать товары в обусловленный срок, сроки). Отсюда нередко делают вывод, будто бы срок - существенное условие договора поставки*(58). Но за упоминанием в ст. 506 ГК об обусловленном сроке (сроках) скрывается именно длящийся характер договора, о чем свидетельствуют правила ГК. Так, договор поставки может определять периоды поставки (сроки поставки отдельных партий товара в рамках действия договора), а также графики поставки (декадный, суточный, часовой и т.п.), при этом досрочная поставка и принятие товара засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде; напротив, недопоставка должна быть, по общему правилу, восполнена в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора (см. ст. 508, п. 1 ст. 511, ст. 510, 515, п. 3 ст. 516 ГК).

Однако длящийся характер отношений поставки - общее правило, из которого возможны исключения, когда поставка носит однократный характер (и даже когда поставляется единичная вещь), при этом моменты заключения и исполнения договора если и не совпадают, то по крайней мере, имеют незначительный разрыв. К тому же из того, что договор поставки обычно является длящимся, не следует, будто бы для него существенно условие о сроке. Сам законодатель предлагает вполне определенные правила на тот случай, если в договоре поставки условие о сроке окажется несогласованным. Так, если в договоре не определены периоды поставки, товары по общему правилу (если иное не вытекает из законодательства, существа обязательства или обычаев делового оборота) должны поставляться равномерными партиями помесячно (см. п. 1 ст. 508 ГК); если же договор предусматривает получение товара покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (так называемая выборка товаров) и срок выборки товаров не предусмотрен, выборка должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров (см. п. 2 ст. 510, п. 2 ст. 515 ГК).

Существование этих правил само по себе исключает вопрос о незаключенности договора с неопределенными сроками поставки (выборки), а вместе с этим - и вопрос о существенности для договора поставки условия о сроке (сроках). А вот еще один аргумент на тот же счет. Если, говорится в п. 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18, моменты заключения и исполнения договора поставки не совпадают, а в договоре срок поставки товара не указан и из него не вытекает, что она должна осуществляться партиями, то при разрешении споров и для определения сроков следует руководствоваться ст. 314 ГК.

Особенность сферы договора поставки (которая является предпринимательской или, по крайней мере, хозяйственной) обусловливает особенности его конструкции. Получателем товаров может быть как сам покупатель (сторона договора поставки), так и другое лицо (указанное в договоре). Возможны случаи, когда договор предусматривает поставку товаров разным получателям по указанию покупателя. Такие указания (так называемые отгрузочные разнарядки) должны направляться покупателем поставщику в срок, определенный договором, а если он не определен - не позднее чем за 30 дней до наступления периода поставки, в противном случае поставщик вправе отказаться от исполнения договора или потребовать от покупателя оплаты товаров, а, кроме того, в том и в другом случае - возмещения убытков в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки (см. ст. 509 ГК).

Если получатель не является покупателем, то плательщиком вступает покупатель, а если это предусмотрено договором - сам получатель (см. ст. 516 ГК). Всякий получатель, не являющийся покупателем (названный в договоре или в отгрузочной разнарядке), - третье лицо, а соответствующий договор поставки - договор в пользу третьего лица (см. п. 3 ст. 308, ст. 430 ГК). Каждый такой получатель обычно имеет самостоятельный хозяйственный интерес, поэтому сверхпоставка одному из них по общему правилу (если иное не предусмотрено договором поставки) не может идти в зачет недопоставки другому (см. п. 2 ст. 511 ГК). Исполнителем договора поставки со стороны поставщика может быть как сам поставщик, так и транспортная организация, в том числе организация трубопроводного транспорта (см. п. 3 ст. 513 ГК).

Особенность сферы договора поставки не исключает того, что стороны могут быть связаны одновременно несколькими договорами поставки, в том числе с одноименным предметом (т.е. однородными обязательствами по нескольким договорам). При поставке одноименного товара (оплате за одноименный товар) в условиях существования нескольких договоров поставки и недостаточности товаров (денег) для погашения однородных обязательств стороны вправе самостоятельно указать, какой именно договор они исполняют, в противном случае исполнение засчитывается в счет того договора, срок исполнения которого наступил ранее, а если несколько договоров должны быть исполнены одновременно, то исполнение погашает данные договоры пропорционально (см. ст. 522 ГК).

Особенности правового регулирования отношений поставки. В советский период вопрос о соотношении договоров поставки (важнейшего инструмента плановой экономики) и купли-продажи носил спорный характер*(59), а в регулировании отношений поставки доминировали нормативы. Сегодня договор поставки - признанный вид договора купли-продажи, при этом нормативное регулирование отношений по поставке ограничивается регламентацией наиболее общих вопросов, основное же значение приобретает индивидуальный регулятор - сам договор, который из планового превратился в обычный гражданский*(60). Договор поставки в отличие от договора розничной купли-продажи не является публичным, именно поэтому в процессе его заключения в полной мере проявляются автономия воли участников гражданского оборота и свобода договора. Стороны могут свободно участвовать в разработке условий договора поставки.

Нормативное требование относительно заключения договора поставки только одно. Сторона, предложившая заключить договор (т.е. оферент - см. ст. 435 ГК) и получившая от другой стороны ответное предложение о согласовании этих условий (так называемый акцепт на иных условиях), должна в течение 30 дней со дня получения предложения (или в иной срок, установленный законом или согласованный сторонами): a) принять меры по согласованию новых условий или б) письменно отказаться от заключения договора, в противном случае - в) возместить другой стороне убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора (за вину при переговорах - culpa in contrahendo) (см. ст. 507 ГК). Такими убытками могут быть признаны те расходы стороны, направившей акцепт на иных условиях, которые понесены ей в связи с подготовкой и организацией исполнения договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения оферентом акцепта на иных условиях (см. п. 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18). Основные правила исполнения договора поставки сводятся к следующему.

Передача товара осуществляется путем его: a) доставки и отгрузки поставщиком или б) выборки покупателем (получателем). Поставщик доставляет и отгружает товар транспортом и на условиях, предусмотренных в договоре. Если вид транспорта и условия доставки неопределены, поставщику по общему правилу (если иное не вытекает из законодательства, существа обязательства или обычаев делового оборота) принадлежит право выбора вида транспорта и условий доставки. В таких случаях транспортные расходы распределяются между сторонами согласно договору, в противном случае - суд путем толкования условий договора должен выяснить действительную волю сторон с учетом практики их взаимоотношений (так называемого заведенного порядка) (см. п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18). Выборка - условие договора, когда товар получает покупатель (получатель) в месте нахождения поставщика (см. ст. 510, 515 ГК).

Базисные условия поставки (т.е. особенности распределения между сторонами обязанностей, расходов и рисков по договору) могут быть различными: выборка товара, его отгрузка поставщиком на промежуточную станцию (порт) в пути следования, на станцию (в порт) покупателя (получателя), на склад покупателя (получателя) и т.п., по-разному могут решаться и сопутствующие вопросы (страхование, таможенная очистка товара и проч.). Нередко для определения базисных условий поставки используют Международные правила по толкованию торговых терминов "Инкотермс 2000", подготовленные Международной торговой палатой (Париж) - неправительственной организацией, объединяющей деловые круги и отдельные фирмы и имеющей согласно Уставу ООН консультативный статус*(61). Принимая товар, покупатель (получатель) должен совершить все необходимые действия по принятию. Он также должен осмотреть товары в срок, установленный законодательством, договором или обычаями делового оборота, проверить их количество и качество и незамедлительно письменно уведомить поставщика о выявленных несоответствиях и недостатках (ср. п. 1, 2 ст. 513 и п. 1 ст. 515 ГК со ст. 483, 484 ГК). Если товары принимаются от перевозчика, покупатель (получатель) должен проверить их соответствие транспортным и сопроводительным документам и принять с соблюдением правил, предусмотренных для соответствующего вида транспорта (см. п. 3 ст. 513 ГК).

Право покупателя (получателя) на отказ от поставленных товаров сопряжено с обязанностью обеспечить их ответственное хранение и незамедлительно уведомить поставщика, который в свою очередь: a) должен вывезти товар или распорядиться им (если отказ обоснован) или б) вправе требовать от покупателя оплаты товаров (если отказ необоснован). Если поставщик не распорядится непринятым товаром в разумный срок, покупатель вправе: реализовать его третьим лицам или возвратить его поставщику, при этом все необходимые расходы покупателя должны быть возмещены поставщиком (в том числе из выручки от реализации) (см. ст. 514 ГК). Принимая товары, покупатель (получатель) по общему правилу должен возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, напротив, прочую тару и упаковку он по общему правилу возвращать не обязан (см. ст. 517 ГК).

Оплата товара покупателем или получателем (ее порядок и форма) должны отвечать условиям договора, а если договор это не определяет - оплата совершается платежными поручениями (см. § 2 гл. 46 ГК). При необоснованном отказе от оплаты со стороны получателя, не являющегося покупателем, требование поставщика об оплате может быть адресовано покупателю (стороне договора). При поставке товаров частями, входящими в комплект, оплата производится, как правило (если иное не предусмотрено договором), после отгрузки (выборки) последней части (см. ст. 516 ГК). Специальное законодательство может предъявлять к товару особые требования. Так, качество поставляемого по сети газа должно во всяком случае соответствовать госстандартам и иметь сертификаты такого соответствия (см. ст. 19, 27 Закона о газоснабжении*(62), ср. со ст. 469 ГК).

Закон предусматривает ряд специальных последствий при нарушении участниками договора поставки лежащих на них обязанностей.

1. Недопоставка товаров в отдельном периоде поставки обязывает поставщика по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора, при этом при поставке товаров разным получателям сверх поставка одному по общему правилу (если договором непредусмотрено иное) не засчитывается в покрытие недопоставки другому. Ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется соглашением сторон, в противном случае восполнение производится согласно ассортименту, установленному для периода, в который имело место недопоставка, при этом при поставке ассортиментных товаров сверх поставка товаров одного наименования по общему правилу (за исключением случая, когда имеется соответствующее письменное согласие покупателя) не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования.

За недопоставку (равно как и за просрочку поставки) товара поставщик должен уплатить покупателю (получателю) предусмотренную законом или договором неустойку, которая по общему правилу (если иное не предусмотрено законом или договором) взыскивается с него вплоть до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товара в следующих периодах поставки. В свою очередь покупатель по общему правилу (если договором не предусмотрено иное) вправе отказаться от принятия просроченного товара (см. ст. 511, 512, 521 ГК). Иное дело - договор поставки, заключенный с условием его исполнения к определенному сроку (см. п. 2 ст. 457 ГК). Восполнение недопоставленного количества товаров в следующем периоде (периодах) (см. ст. 511 ГК) допускается только с согласия покупателя, а порядок исчисления неустойки, предусмотренный ст. 521 ГК, - только если при соответствующем согласии покупателя восполнение недопоставки было произведено не в полном объеме, в остальных случаях неустойка взыскивается однократно за период, в котором произошла недопоставка (см. п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 22 ноября 1997 г. N 18).

2. При поставке некачественного (некомплектного) товара покупатель (получатель) обязан уведомить поставщика об этом и вправе отказаться от оплаты, а если товары уже оплачены - потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены (см. п. 2 ст. 513, п. 2 ст. 520 ГК). Поставщик в свою очередь вправе незамедлительно заменить некачественные товары (или доукомплектовать некомплектные товары либо заменить их комплектными), в противном случае покупатель (получатель) вправе предъявить требования, предусмотренные ст. 475 (или ст. 480) ГК. Таким образом, оперативная реализация поставщиком права на замену некачественного (некомплектного) товара (или на доукомплектование некомплектного товара) блокирует предъявление покупателем (получателем) других требований, связанных с некачественным (некомплектным) товаром, а значит, лишает его права на выбор санкции (см. п. 1 ст. 518, п. 1 ст. 519 ГК). Поставщик по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) обязан заменить некачественный (некомплектный) товар, если он был позднее продан покупателем в розницу и возвращен потребителем (см. п. 2 ст. 518, п. 2 ст. 519 ГК).

3. При нарушении поставщиком условий договора о количестве товаров, а также невыполнении им требований о замене некачественных или некомплектных товаров покупатель вправе приобрести необходимые товары у других лиц и отнести на поставщика все необходимые и разумные расходы на их приобретение (см. п. 1 ст. 520, п. 1 ст. 524 ГК).

4. Оригинальные правила ст. 523 ГК посвящены одностороннему отказу от исполнения договора поставки при существенном его нарушении. Вообще говоря, изменение или расторжение всякого договора по требованию одной стороны (т.е. односторонний отказ от его исполнения или одностороннее его изменение) возможны при всяких существенных его нарушениях - т.е. если одна из сторон несет в результате действий другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (см. абз. 2, 4 п. 2 ст. 450, п. 1 ст. 523 ГК). Более того, односторонний отказ от исполнения всякого договора возможен в случаях, указанных в законе, причем вне зависимости от существенности причины (см., например, п. 3 ст. 509, п. 2 ст. 515 ГК).

В силу прямого указания закона существенными нарушениями договора поставки для поставщика предполагаются: a) поставка некачественного товара (если его недостатки не могут быть устранены в приемлемый срок) и б) неоднократное нарушение сроков поставки, а для покупателя - a) неоднократное нарушение сроков оплаты товаров и б) неоднократная невыборка товаров (см. п. 2, 3 ст. 523 ГК).

В п. 2, 3 ст. 523 ГК названы наиболее типичные и серьезные с точки зрения закона нарушения договора, однако существенность нарушения согласно этим пунктам, конечно же, не исключает возможности существования других существенных нарушений в соответствии с абз. 2, 4 п. 2 ст. 450 ГК. Однако если существенность нарушения в соответствии с абз. 2, 4 п. 2 ст. 450 ГК заинтересованному лицу придется доказывать в суде, то нарушения, названные в п. 2 и 3 ст. 523 ГК, предполагаются существенными законом, а потому их существенность не требует доказывания в суде. Поэтому при наличии нарушений, названных в п. 2, 3 ст. 523 ГК, для одностороннего изменения или расторжения договора достаточно простого уведомления нарушителя. Соответственно с момента получения последним такого уведомления договор по общему правилу (если иное не предусмотрено в самом уведомлении или в соглашении сторон) считается расторгнутым или измененным; теперь уже сам нарушитель вправе в суде опровергать легальную презумпцию существенности допущенного им нарушения (см. п. 4 ст. 523 ГК). Итак, правило п. 1 ст. 523 ГК корреспондирует п. 2 ст. 450 ГК и является общим, тогда как правила п. 2-4 ст. 523 ГК - специальные. Допустимый отказ от договора поставки в иных случаях (см. п. 3 ст. 509, п. 2 ст. 515 ГК) за отсутствием специального правила, аналогичного п. 4 ст. 523 ГК, требует соблюдения судебной процедуры (см. п. 2 ст. 450, ст. 452 ГК).

5. Правила ст. 524 ГК посвящены исчислению убытков при расторжении договора поставки. Так, если в разумный срок после расторжения договора из-за нарушения обязательства продавцом покупатель купил необходимый товар у другого лица по более высокой, но разумной цене, он может предъявить продавцу-нарушителю требование о возмещении конкретных убытков в виде разницы в цене по расторгнутому (старому) и совершенному взамен него (новому) договору. Если в разумный срок после расторжения договора из-за нарушения обязательства покупателем продавец продал нереализованный товар другому лицу по более низкой, но разумной цене, он может предъявить покупателю-нарушителю требование о возмещении конкретных убытков в виде разницы в цене по расторгнутому (старому) и совершенному взамен него (новому) договору.

Если же вместо расторгнутого договора новая сделка совершена не будет, покупатель (продавец) может предъявить контрагенту-нарушителю требование о возмещении абстрактных убытков в виде разницы между ценой по расторгнутому договору и текущей ценой на данный товар на момент расторжения договора (т.е. ценой, которая обычно взимается при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была состояться передача товара - ср. п. 3 ст. 424 ГК, а если в данном месте текущей цены нет - текущей ценой в другом месте с учетом разумности замены и разницы в расходах по транспортировке товара, при этом за основу обычно берутся биржевые котировки стандартных товаров). Убытки, которым посвящена ст. 524 ГК, - суть упущенная выгода (см. п. 2 ст. 15 ГК), поскольку разницу между ценой по "старой" и по "новой" сделке (текущей ценой) при обычных условиях гражданского оборота (если бы не нарушение права со стороны контрагента по договору) покупатель сберег бы, а продавец - приобрел бы. Но именно из-за нарушения договора и сбережение, и приобретение оказались упущенными. Поэтому возмещение данных убытков не исключает возмещения иных убытков (см. ст. 15 ГК). В то же время, поскольку правила ст. 524 ГК могут быть использованы не только в рамках договора поставки (и уж совершенно точно не только в связи с его расторжением - см. п. 1 ст. 520 ГК), но и в других договорах в связи с решением вопроса об убытках, данные правила вполне могут претендовать на универсальность и после соответствующей их доработки - на перенос в первую (Общую) часть ГК (а пока их расширенное использование может быть только посредством аналогии закона).

6. Наконец, многие вопросы исполнения договора поставки (в частности срок, количество, комплектность, качество товара) нередко зависят не только от поставщика, но и от перевозчика, участвующего в процессе исполнения данного договора посредством предоставления услуг по транспортировке товара (груза). Именно поэтому если при разрешении спора обнаружатся обстоятельства, свидетельствующие о том, что недостатки товара стали следствием нарушения правил перевозки груза, за которые отвечает перевозчик, ответственность за эти недостатки не может быть возложена на поставщика. Напротив, при наличии бесспорных доказательств, подтверждающих, что причиной несохранности товара стали противоправные действия поставщика, ответственность может быть возложена на последнего независимо от предъявления покупателем требований к перевозчику (см. п. 15 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18).

Поставка для публичных нужд. Поставка товаров для публичных (государственных или муниципальных) нужд - поставка sui generis. Именно поэтому согласно п. 2 ст. 525 ГК к таким отношениям применяются правила § 4 гл. 30 ГК (lex specialis),*(63) а в части, не урегулированной § 4 гл. 30 ГК, - иные законы*(64), а если это не вступает в противоречие с правилами § 4 гл. 30 ГК - также правила § 3 гл. 30 ГК (lex generalis). Поставка товаров для публичных нужд отличается от обычной поставки следующим:

особыми - публичными - целями. Таковыми здесь выступают государственные (муниципальные) нужды - обеспечиваемые за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников потребности Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований в товарах, необходимых для осуществления функций Российской Федерации, ее субъектов (в том числе реализация межгосударственных, федеральных и региональных целевых программ), а также для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления (см. ст. 3 Закона о размещении заказов);

обычная поставка прочно основывается на договоре поставки, поставка для публичных нужд - на фактическом составе из ряда последовательно связанных между собой юридических фактов.

1. Первый обязательный факт - заказ на поставку товаров для публичных нужд, который размещается государственным (муниципальным) заказчиком (см. п. 1 ст. 527 ГК). Порядок размещения таких заказов регулируется за рамками Гражданского кодекса специальным законодательством, которое состоит из Закона о размещении заказов, иных федеральных законов, а также подзаконных актов (см. ст. 2 Закона о размещении заказов). Размещение заказов представляет собой действия заказчиков (а также уполномоченных ими органов), направленные на определение поставщиков в целях заключения с ними государственных (муниципальных) контрактов.

Заказы размещаются путем проведения торгов или без таковых. В первом случае заказы размещаются в форме конкурса (обычно открытого, реже - закрытого) или аукциона (обычно открытого, реже - закрытого, в том числе аукциона в электронной форме). Во втором - в форме запроса котировок цен на товары, размещения заказа у единственного поставщика, размещения заказа на поставки биржевых товаров. Смысл размещения заказа - в поиске оптимального для заказчика поставщика:

при проведении конкурса контракт заключается с участником торгов, предложившим лучшие условия его исполнения;

при проведении аукциона - с участником торгов, предложившим наиболее низкую цену контракта;

при запросе котировок - с участником размещения заказа (без проведения торгов), предложившим наиболее низкую цену контракта;

при размещении заказов на поставки биржевых товаров - с участником биржевой торговли и в ходе биржевых торгов;

при размещении заказа у единственного поставщика - на безальтернативной (в силу тех или иных причин) основе с единственным поставщиком.

Для осуществления функций по размещению заказов заказчики (уполномоченные органы) вправе привлекать специализированные организации. При размещении заказов путем проведения конкурса, аукциона и запроса котировок создаются соответствующие комиссии (подробнее см. ст. 5-7, 10, 20, 32, 42, 55, 56 Закона о размещении заказов).

2. Второй обязательный факт - государственный (муниципальный) контракт на поставку товаров для публичных нужд, который заключают между собой заказчик и поставщик (исполнитель) - победитель конкурса (аукциона), победитель в проведении запроса котировок, победитель биржевых торгов или единственный поставщик. По данному контракту (см. ст. 9 Закона о размещении заказов) заказчик обязуется обеспечить оплату товаров, а поставщик (исполнитель) - их передачу заказчику либо по его указанию другому лицу (см. ст. 526 ГК). Заключение контракта обязательно для заказчика (если иное не предусмотрено законом) и не обязательно для поставщика (исполнителя).

Для поставщика (исполнителя) его заключение обязательно при двух условиях, если: это установлено законом и заказчик возместит поставщику (исполнителю) все убытки в связи с исполнением им контракта (данное правило не применяется в отношении казенных предприятий и в некоторых иных случаях). Если обязанная заключить контракт сторона уклоняется от его заключения, она может быть понуждена к его заключению (см. ст. 527, а также ст. 528 и 533 ГК). Если в соответствии с контрактом поставщик (исполнитель) поставляет товары самому заказчику или согласно выданной им отгрузочной разнарядке получателю, отношения по поставке товаров для публичных нужд исчерпываются контрактом, а его исполнение регулируется правилами об обычной поставке (речь идет только о ст. 506-522 ГК - см. п. 1 ст. 531 ГК), при этом плательщиком по общему правилу является заказчик (см. п. 2 ст. 531 ГК).

3. Однако если поставщик (исполнитель) должен поставить товары не заказчику (и не указанному им в отгрузочной разнарядке получателю), а определенному заказчиком покупателю, заказчик не позднее 30-дневного срока со дня подписания контракта направляет поставщику (исполнителю) и покупателю извещение о прикреплении (покупателя), на основании которого они заключают между собой договор (см. п. 1 ст. 529 ГК). Отсюда - третий возможный (но не обязательный) факт - основанный на контракте договор поставки для публичных нужд, заключаемый между поставщиком (исполнителем) и прикрепленным к нему покупателем. Поставщик (исполнитель), уклоняющийся от его заключения, может быть понужден к его заключению по требованию покупателя на условиях проекта, разработанного покупателем.

Напротив, покупатель вправе полностью или частично отказаться от товаров, указанных в извещении о прикреплении, и от заключения договора на их поставку. В этом случае уведомленный поставщиком (исполнителем) заказчик обязан в течение 30 дней: a) прикрепить к поставщику (исполнителю) нового покупателя; б) направить поставщику (исполнителю) отгрузочную разнарядку с указанием получателя; в) сообщить о принятии и оплате товаров им самим, в ином случае поставщик (исполнитель) вправе: потребовать принятия и оплаты товаров заказчиком; реализовать товары самостоятельно с отнесением разумных расходов по их реализации на заказчика (см. ст. 529, 530 ГК). Плательщик по договору поставки - покупатель (сторона по договору), заказчик же - законный его поручитель по данному платежному обязательству (см. § 5 гл. 23, ст. 532 ГК). Независимо от того, ограничивается ли дело контрактом или же в соответствии с ним заключается договор поставки, заказчик в предусмотренных законом случаях вправе полностью или частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена контрактом, при этом он должен возместить убытки поставщику (исполнителю), а если это повлекло расторжение или изменение договора поставки - также и покупателю (см. ст. 534 ГК).

4. Иногда отношения по публичным поставкам предполагают специфические схемы с большим числом юридических фактов. Так, государственный контракт на поставку оборонной продукции заказчик заключает с так называемым головным исполнителем (головным поставщиком), которому он может передавать часть своих функций по выполнению оборонного заказа, и который для его выполнения заключает договоры поставки с непосредственными исполнителями (поставщиками) (см. ст. 1, 4-6 Закона о государственном оборонном заказе).

5. В отличие от обычной поставки поставка для публичных нужд имеет особенности в субъектном составе.

Заказчиком здесь могут выступать: a) органы государства и местного самоуправления; б) органы управления государственными внебюджетными фондами; в) бюджетные учреждения; г) иные уполномоченные получатели бюджетных средств. Допускается также существование специализированных государственных (муниципальных) органов, уполномоченных на осуществление для заказчиков функций по размещению заказов (так называемые уполномоченные органы). Данные органы, осуществляя эти функции, сами при этом контракты не подписывают (см. ст. 4 Закона о размещении заказов).

К участникам размещения заказов (т.е. потенциальным поставщикам) особых требований не предъявляется. Ими могут быть: любое юридическое лицо независимо от его формы, формы собственности, места нахождения и происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе гражданин-предприниматель. Участие в размещении заказов может быть ограничено только законом, в частности при проведении закрытых конкурсов и аукционов (см. ст. 8, 20 и 30, 32 и 39 Закона о размещении заказов).

Договор контрактации и квалифицирующие его признаки. По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи (п. 1 ст. 535 ГК). Данный договор имеет следующие квалифицирующие признаки.

Во-первых, продавец в договоре контрактации (хозяйство) - производитель (т.е. создатель) сельхозпродукции, а сама сельхозпродукция должна быть выращена или произведена именно продавцом. При этом вопрос о том, должен ли при этом продавец (как и поставщик - ср. ст. 506 ГК) осуществлять предпринимательскую деятельность (и может ли быть продавцом гражданин, не имеющий статуса предпринимателя, например реализующий излишки собственного урожая), решается неоднозначно*(65).

Вообще говоря, производство сельхозпродукции и последующая ее сдача для переработки (продажи) предполагает предпринимательский характер такой деятельности, поэтому продавцами по договору контрактации являются: граждане-предприниматели, в том числе неправосубъектные коммерческие организации - крестьянские (фермерские) хозяйства в лице их глав (см. п. 2 ст. 23 ГК) и профильные правосубъектные коммерческие организации любой формы (в том числе сельхозкооперативы)*(66). Вместе с тем Гражданский кодекс не устанавливает прямых требований к характеру деятельности продавца-производителя, а ориентироваться в этом вопросе на фигуру поставщика-предпринимателя нельзя, поскольку правила о договоре поставки применяются к отношениям по договору контрактации, если последние не урегулированы правилами § 5 гл. 30 ГК (см. п. 2 ст. 535 ГК), чего никак нельзя сказать применительно к обсуждаемому вопросу.

Напротив, Гражданский кодекс определенно говорит, что продавец должен быть производителем, а производственная деятельность, будучи деятельностью хозяйственной, может быть (и часто бывает) предпринимательской, но может таковой и не быть. Именно поэтому продавцы по договору контрактации - не только предприниматели, но и иные сельхозпроизводители (некоммерческие организации или граждане, имеющие подсобное, личное хозяйство). Соответственно продажа сельхозпродукции любым лицом, не являющимся ее производителем (купившим ее у производителя для последующей перепродажи и т.п.), однозначно исключает договор контрактации. Такие договоры при наличии всех квалифицирующих признаков могут быть поставкой (§ 3 гл. 30 ГК), в противном случае следует обращаться к общим положениям о купле-продаже (§ 1 гл. 30 ГК).

Во-вторых, покупатель в договоре контрактации (заготовитель, контрактант) - лицо, осуществляющее закупки сельхозпродукции, причем такие закупки осуществляются не вообще, а именно для последующей ее переработки или перепродажи. Говоря иначе, купленная сельхозпродукция не должна остаться у заготовителя: она должна "продолжить свое движение" в гражданском обороте либо в своем первоначальном виде, либо как результат переработки. Отсюда из числа заготовителей следует исключить субъектов, которые, приобретая сельхозпродукцию, не преследуют при этом цели ее переработки (в другую продукцию) или перепродажи (другому лицу).

Заготовителями могут быть любые переработчики сельхозпродукции (зерна - в муку, мяса - в мясопродукты, фруктов и овощей - в консерванты и т.п.), а также разнообразные заготконторы, оптовые базы и т.п., осуществляющие последующую ее продажу. Заготовителями не могут быть лица, приобретающие сельхозпродукцию для собственного использования, причем неважно, о каком именно использовании - коммерческом или бытовом - идет речь. Поэтому с точки зрения невозможности быть заготовителями неважно, идет ли речь о птицефабрике (покупающей зерно в качестве корма для птицы, используемой в коммерческих целях) или о гражданине (покупающем зерно для обеспечения личного подворья). Предпринимательский характер деятельности заготовителя по закупке сельхозпродукции для последующей ее переработки (продажи) в отличие от деятельности продавца сомнений не вызывает.

В-третьих, предмет договора контрактации - сельхозпродукция, т.е. разнообразные товары земледелия (растениеводства) и животноводства, которые обладают следующими признаками: a) потребляемый характер; б) родовой (заменимый) характер; в) биологическое происхождение; г) объективная связь с естественными факторами (природно-климатическими, атмосферными и т.п.) и зависимость от них; д) связь с продовольственной сферой. Кроме того, контрактуемая сельхозпродукция должна быть выращена или произведена продавцом (см. п. 1 ст. 535, ст. 537 ГК), а потому всегда представляет собой ограниченный имущественный род (genus limitatum)*(67).

При обращении к § 5 гл. 30 ГК обычно возникает вопрос: должна ли сельхозпродукция отсутствовать на момент заключения договора (с тем, чтобы продавец, исполняя договор, сначала ее произвел, а затем сдал) либо она может наличествовать (т.е. продавец, исполняя договор, мог сдать то, что на момент заключения договора уже существует), т.е. является ли для договора контрактации производственный признак имманентным или факультативным? На этот счет известны разные мнения*(68), нет единой точки зрения и по вопросу о возможности контрактации продукции сельхозпереработки*(69). Вообще говоря, поскольку в § 5 гл. 30 ГК нет прямых указаний на необходимость отсутствия сельхозпродукции на момент заключения договора контрактации, постольку нет и формальных запретов для отчуждения наличного товара на момент заключения такого договора (например, части собственного урожая прошлого года). Нет никаких формальных запретов и для отчуждения продукции сельхозпереработки (например, муки или молочной продукции).

Единственным легальным препятствием здесь может стать правило ст. 538 ГК. Так как в данном правиле воплощена идея повышенной правовой защиты экономически уязвимого сельхозпроизводителя, можно предположить, что его существование было бы излишним, если бы на момент заключения договора сельхозпродукция имела место (или если бы отчуждалась продукция сельхозпереработки). Но тут же возможен и встречный вопрос: если речь идет о целесообразности повышенной правовой защиты экономически уязвимого сельхозпроизводителя, то почему его следует защищать только при выращивании (производстве) сельхозпродукции, а не вообще (тем более, что сама ст. 538 ГК не дает повода как-то связывать ее действие с собственно процессом выращивания или производства, в том числе с влиянием природных, климатических и иных факторов).

Ясно одно: в условиях сегодняшней редакции § 5 гл. 30 ГК особенностью договора контрактации является признак самостоятельного выращивания (производства) сельхозпродукции продавцом, а не факт наличия или отсутствия сельхозпродукции на момент заключения договора и не признак ее первичности или производности. Поэтому до тех пор пока товар способен признаваться сельхозпродукцией (и не перешел в иную категорию товаров), он - надлежащий предмет договора контрактации. Наличие отчуждаемой сельхозпродукции на момент заключения договора само по себе не означает необходимости отказа от контрактации в пользу поставки, в свою очередь, при квалификации договора на отчуждение продуктов сельхозпереработки следует всякий раз взвешенно соотносить между собой первичный фактор сельхозпроизводства и вторичный фактор промышленной переработки и соотношение этих компонентов в предмете договора для целей его видовой квалификации.

Особенности правового регулирования отношений контрактации. Отношения контрактации близки к отношениям поставки, поэтому при их регулировании и дефиците правил § 5 гл. 30 ГК применяются правила § 3 гл. 30 ГК, а если речь идет о контрактации для публичных нужд - § 4 гл. 30 ГК (см. п. 2 ст. 535 ГК). Сам § 5 гл. 30 ГК располагает крайне незначительным числом правил, суть которых - в следующем.

Дополнительным существенным условием договора контрактации (к наименованию предмета и количеству) по смыслу ст. 537 ГК является ассортимент сельхозпродукции, несогласование которого влечет незаключенность договора. Заготовитель обязан: a) как правило (если иное не предусмотрено договором), принять продукцию в месте ее нахождения и обеспечить ее вывоз (избавляя продавца от лишних хлопот); б) принять продукцию, если она соответствует условиям договора и сдается в надлежащий срок продавцом в месте нахождения заготовителя или в ином указанном им месте; в) согласно договору возвращать производителю по его требованию отходы от переработки сельхозпродукции за отдельную плату (см. ст. 536 ГК). Ответственность всякого продавца-производителя (независимо от наличия у него статуса предпринимателя) перед заготовителем за всякое нарушение обязательства подчиняется началу вины (см. ст. 538 ГК). Субъективные начала ответственности заготовителя перед продавцом определяет п. 3 ст. 401 ГК за отсутствием иного в § 5 (а также в § 3) гл. 30 ГК.

Особо регулируются отношения контрактации для публичных нужд. Правительство РФ или органы исполнительной власти субъектов Федерации (соответственно для формирования федерального и региональных фондов сельхозпродукции, сырья и продовольствия, далее - сельхозпродукция) формируют госзаказчиков и доводят до них объемы закупок и поставок по видам сельхозпродукции на предстоящие пять лет с ежегодным уточнением не позднее чем за шесть месяцев до начала года. Госзаказчики не позднее чем за три месяца до начала года сообщают эту информацию избранным им товаропроизводителям (поставщикам).

Правительство РФ ежегодно устанавливают на сельхозпродукцию гарантированный уровень закупочных цен, обеспечивающий возмещение затрат и получение товаропроизводителями (поставщиками) дохода, достаточного для расширенного воспроизводства. Правительство РФ и органы исполнительной власти субъектов РФ до начала года: a) определяют квоты для товаропроизводителей (поставщиков) на закупку сельхозпродукции по гарантированным ценам; б) устанавливают нормативное соотношение между стоимостью закупаемого сырья и стоимостью вырабатываемой из него продукции, а также предельный размер торговых надбавок к ценам на поставляемую готовую продукцию с учетом безубыточной ее реализации; в) гарантируют товаропроизводителям (поставщикам) продукции растениеводства авансовые платежи (не менее 50% стоимости поставок, в том числе 25% после заключения госконтракта и 25% после завершения сева), а по продукции животноводства - выплату бюджетных дотаций. Расчеты между покупателями сельхозпродукции и товаропроизводителями (поставщиками), находящимися на территории Российской Федерации, производятся по общему правилу по инкассо со сроком платежа 10 дней (а по скоропортящимся товарам - до 5 дней) с момента поступления документов в банк плательщика. За несвоевременную оплату сельхозпродукции и за несвоевременное авансирование продукции растениеводства товаропроизводители (поставщики) взыскивают с покупателей в безакцептном порядке пени в размере 2% суммы несвоевременно оплаченной продукции за каждый день просрочки, а при просрочке более 30 дней - в размере 3% (подробнее см. ст. 3-6, 8 Федерального закона о закупках и поставках сельхозпродукции*(70)).