Статутная и договорная теория. - раздел Право, АДМИНИСТРАТИВНОЕ ПРАВО Статутная Теория Предполагает Приоритет Административ...
Статутная теория предполагает приоритет административного метода регулирования отношений государственной службы. Статутность означает, что неким административным актом определяются права, обязанности, ответственность государственного служащего, назначение его на должность гос службы осуществляется административным властным односторонним актом, не требующим какого-то согласия со сторон служащего. Согласие требуется только на его поступление на гос службу, но объем полномочий не есть предмет договоренности. Статутная теория отдает приоритет императивным началам регулирования.
Договорная теория делает регулирование государственной службы зависимым не только от властных односторонних актов, но и от договора, который заключает служащий при поступлении на гос службу.
В действующем законодательстве такой договор наз-ся служебным контрактом. Он заключается при поступлении на гос службу, в оговариваются все права и обязанности, полномочия ответственность служащего. Внешне создается впечатление того, что, заключая договор, с одной стороны гос орган, с другой стороны лицо, поступающее на гос службу, достигают соглашения об условиях службы. В действующем законодательстве существуют и договор (служебный контракт), и административное регулирование. В зависимости от того, что считать более значимым, мы будем смещать акценты и рассматривать гос службу как разновидность либо административных отношений, либо трудовой деятельности. Здесь есть два аспекта: социальный и правовой аспекты.
С точки зрения социальной гос служба – это определенный вид социально полезной деятельности. Соответственно в этом отношении она либо выступает разновидностью трудовой, либо иной социально полезной деятельностью, похожей на труд, но не охватываемой понятием «трудовая деятельность».
В пользу позиции о том, что гос служба вид трудовой деятельности, говорит похожесть функций служащего с теми функциями, которые выполняют, например, работников коммерческих организаций, занятых на административных должностях, т.е. менеджеров. Их функции, суть их деятельности почти ничем не отличаются, разница в источниках средств.
Правовой аспект сводится как раз к вопросам приоритетности статутного регулирования (императивного) или договорного регулирования. В зависимости от того будем ли мы считать гос службу трудовой деятельностью или чем-то иным, мы будем или не будем распространять на эту сферу те принципы, которые характерны для трудового права. Или мы считаем службу разновидностью труда и применяем те правила, которые характерны для трудового законодательства, или мы считаем, что деятельность служебная, урегулированная самостоятельно на своих собственных принципах, носящих административно-правовой характер. Белов будет убеждать, что административно-правовое регулирование будет наиболее адекватно с точки зрения реальных отношений, которые складываются в институт гос службы.
Аргументы к выбору административного регулирования:
1) К РФ, ст. 32. Право на участие в управлении делами государства. Т.е. по сути своей право поступить на государственную службу оценивается в К РФ как политическое право, право участвовать в реализации государственной власти. А трудовая деятельность есть реализация другого права – права свободно распоряжаться своими способностями к труду. Мб в реальности можно говорить о том, что государственная служба есть сочетает в себе реализацию обоих прав, тогда как трудовая ограничивается реализацией лишь одного конституционного права без политического содержания. По сути дела конституция предоставляет право на поступление на гос службу каждому гражданину, тогда как с точек зрения реализации способности к труду, никакого права на труд К РФ не устанавливает и никаких притязаний к государству по этому поводу предъявить нельзя.
2) если анализировать реальные отношения и их правовое регулирование, то легко увидеть, что договор или заключение служебного контракта в них не играет почти никакой роли и носит второстепенный\ подчиненное значение по отношению к административному регулированию. Императивное регулирование доминирует: в отношениях государственной службы первично всегда сначала назначение на должность, и лишь потом – заключение служебного контракта. Если происходят расхождения между должностным регламентом и положениями служебного контракта – применяется регламент, т.е. административный акт, но не договор. При заключении договора, механизм регулирования не такой, как в трудовом праве. Если в трудовом праве, есть гарантии минимума прав работника, ниже которого работодатель не имеет права опускаться, то все, что выше минимальных гарантий– становится предметом обычного экономического торга. Могут установить любые условия оплаты труда, режима трудового времени и т.д. в служебном контракте такой свободы не предоставляется. Контракт воспроизводит все те нормы, которые установлены императивно (административно-правовым по своему характеру). Говорить о том , что в рамках служебной деятельности реализуются какие-то принципы, похожие на принципы регулирования труда, сегодня почти не приходится.
Соотношение трудового законодательства и законодательства о государственной службе:
Ст. 73 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации». До 2004 года регулирование гос службы осуществлялось так, что оставалось много оснований для оценки государственной службы ка разновидности труда. В законе «Об основах государственной службы» 1995 года к отношениям по поводу государственной службы применяется трудовое законодательство с особенностями, установленными настоящим федеральным законом. Естественно, такой подход законодателя давал основания относить государственную службу к разновидности трудовой деятельности. В 2004 году появился 79й закон, который касается только гражданской службы, но в отношении ее и были основные проблемы, основные сложности, потому что как-то мало было оснований считать военную службу разновидностью трудовой деятельности. В ее отношении все достаточно определенно понимали, что это отдельный специальный обособленный вид деятельности. Но в отношении гражданской службы шли споры. Ст. 73 этого закона:
Федеральные законы, иные нормативные правовые акты РФ и субъектов содержащие нормы трудового права, применяются к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной настоящим Федеральным законом.
Подход законодателя поменялся в той части, что он ставит перед собой общую цель, задачу создать полное сплошное регулирование всех отношений государственной службы. Если раньше определялись только особенности, то теперь законодатель стремиться урегулировать се специальном законе «О государственной гражданской службе». Понимая, что он может что-то «забыть», он оставил норму о допустимости применения трудового законодательства. Если раньше данное регулирование применялось в силу природы соответствующих отношений, то сейчас это скорее применение по аналогии. Нормы трудового законодательства наиболее пригодны с точки зрения законодателя, чтобы их применять к отношениям государственной службы, именно с точки зрения неких похожих или аналогичных норм.
Законодатель в законе 2004 года создал достаточно много правил, которые касаются гос службы, но, по мнению Белова, сделал много неверно. В частности, если анализировать содержание закона, то мы увидим, что там многие институты заимствованы из ТК – целые статьи почти целиком копированы. Служебный контракт заменил трудовой договор. Но уже само то, что правовое регулирование было обособлено от ТК, что были выделены нормы из трудового законодательства и урегулированы целиком и исчерпывающим образом в отдельном законе о гос гражданской службе, создает, по крайней мере, надежду на то, что в дальнейшем это законодательство будет развиваться самостоятельно и независимо от трудового. Институт государственной службы, таким образом, законодательно был институционализирован как самостоятельный АП институт.
Мы будем исходить из того, что отношения гос службы носят именно административно-правовой характер. Внутренние отношения в системе гос службы касаются либо взаимоотношений органов, либо взаимодействия между должностными лицами и служащими внутри органа, постольку предполагается, что нужно изучить и то и другое.
Все темы данного раздела:
Тема 1. Административное право как отрасль права
Предмет АП можно с некоторой долей условности и оставляя возможность для исключения и оговорок, охарактеризовать, как отношения по поводу реализации органами исполнитель
Признаки административных правоотношений
1. состав участников этих отношений: один из участников представляет государство, действует от его имени. Это не обязательно гос орган, это мб частная организация, не созданная государством, но на
Субъекты административного правоотношения
- государственные органы
- должностные лица и служащие,
- государственные организации (учреждения и предприятия),
- частные лица – граждане (граждане Российской Федерации
СТРУКТУРА АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА
Структура советской науки административного права :
Общая часть:
общие вопросы (понятие и природа гос.управления),
участники административных отношений,
формы и
МЕСТО АП В СИСТЕМЕ ОТРАСЛЕЙ ПРАВА
АП вязано с регулированием властных отношений, тогда как все прочие отрасли права, кроме конституционного, непосредственного отношения к регулированию власти и механизмом ее реализации не имеют.
ТЕМА 2. ОБЩЕЕ УЧЕНИЕ О СУБЪЕКТАХ АП.
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ В АП. В Ап стороны нах-ся в принципиально разном правовом режиме. В АП те правила, которые касаются статуса участника, во многом предопределяет содержание, хара
ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ЧАСТНЫХ ЛИЦ В АПО.
Условия правосубъектности граждан (вступления в АПО):
- возраст
- вменяемость
- наличие гражданства РФ
- социальное положение
Это общие ус
ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ И ВИДЫ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ
Критерии различия правового статуса:
- источник финансирования
- наличие властных полномочий
Государственные организации создаются для выполнения публичных функций властн
ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ГОСУДАРСТВЕННОГО ОРГАНА
Признаки государственного органа
- финансирование из государственного бюджета;
- наделение самостоятельной публично-правовой компетенцией; публично-правовая компетен
ТЕОРИИ СООТНОШЕНИЯ ГОСУДАРСТВА И ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ
Теория романистов: органы государства – это дееспособные люди, выступающие от имени правоспособного, но лишенного дееспособности государства. Государство правоспособно, но не может своими де
СТРУКТУРА ПРАВОВОГО СТАТУСА ОРГАНА ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ
То, что касается публично-правовых элементов в литературе приводится структура общего статуса оив. Некий блок, тех правовых норм, которые определяют его положение в системе гос органов, его наимено
КОМПЕТЕНЦИЯ ГОСУДАРСТВЕННОГО ОРГАНА
Юридические особенности компетенции:
- обязанность реализации полномочий – отличие от субъективных прав. При реализации полномочий орган имеет, с одной стороны право по отношению к
ОРГАНЫ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ КАК ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
Орган исполнительной власти вовсе не обязательно наделяется статусом юр лица. В советском и в первые годы после советского АП выделяли отдельный признак гос органа- наличие статуса юр лица. Сегодня
ПОНЯТИЕ ДОЛЖНОСТНОГО ЛИЦА В АДМИНИСТРАТИВНОМ ПРАВЕ
ФЗ от 02.05.2006 N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации»: ст. 4
должностное лицо - лицо, постоянно, временно или по специальному
Постановления Конституционного Суда РФ от 27.01.1999 N 2-П
в систему федеральных органов исполнительной власти входят Правительство Российской Федерации, а также министерства и другие федеральные органы исполнительной власти, которые опред
Источники правового регулирования системы ОВ.
1. Конституция РФ. Статья 76 – к ведению РФ относится установление системы органов З, И, С власти. Статья
112 – о структуре ОИВ.
2. Федеральный конституционный закон «О Правительс
Акты, регулирующие отношения в системе федеральных ОИВ
Постановление Правительства РФ от 19.01.2005 N 30 "О Типовом регламенте взаимодействия федеральных органов исполнительной власти": общие правила организации деятельности федеральны
Функции Президента РФ в сфере исполнительной власти
Полномочия Президента определены КРФ, либо вытекают из нее, некоторые полномочия есть в ФКЗ «О Правительстве»
Формирует Правительство РФ, назначает Председателя Правительства, заместителей
Административно-правовой статус Правительства РФ
Федеральный конституционный закон от 17.12.1997 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" определяет статус Правительства – высшего органа исполнительной власти, коллегиального орган
АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВОЙ СТАТУС ФЕДЕРАЛЬНЫХ АГЕНСТВ
Откуда взялись федеральные агентства: не такая длинная история, как у министерств. 1990-е гг. термин пришел с запада.
Осуществляют функции по управлению государственным имуществом и оказан
АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВОЙ СТАТУС ФЕДЕРАЛЬНЫХ СЛУЖБ
Осуществляет функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности, т.е. осуществление действий по контролю за исполнением общеобязательных правил поведения, выдача разрешений (лицензий)
Очень похожи по своим функциям на органы исполнительной власти, но не входят в систему и структуру.
Центральный Банк РФ: наличие властных полномочий признано. Какая организационно-правовая форма? Много споров, но они не лежат в плоскости административного права, это больше в плоскости права гражд
Административно-правовой статус территориальных органов ФОИВ
Ч.1 ст. 78 КРФ: ФОИВ для осуществления своих полномочий могут создавать свои территориальные органы и назначать соответствующих ДЛ
Федерального закона от 6.10.1999 №184-ФЗ: п. 9 ст.26.3
Структура ОИВ.
Структура ФОИВ – это перечень тех органов, которые реально созданы и существуют. Сейчас мы говорим о конкретном единичном органе. У каждого органа есть своя структура. Структурные подразделения. Вс
ТЕМА 4. ГОСУДАРСТВЕНАЯ СЛУЖБА
Общие принципы и характеристики гос службы; правовые условия, установленные как принципы этого административно-правового института. Когда говорится о понятии гос службы, оно может быть использовано
Законодательство о гос службе
Федеральный закон от 27.05.2003 N 58-ФЗ "О системе государственной службы Российской Федерации" – системно определяет все условия регулирования отношений государственной службы. До этого
Виды должностей: государство оперирует двумя понятиями
- государственная должность
- должность государственной службы
Критерий: государственные должности, установленные конституционно, непосредственно реализуют полномочия высших орган
ПРАВОВОЙ СТАТУС ГОСУДАРСТВЕННОГО СЛУЖАЩЕГО.
Речь идет о статусе, не связанным с выполнением должностных функций по конкретной должности, это общие П и О служащего как такового.
С одной стороны государственная служба осуществляется т
Права, обеспечивающие выполнение служащим его служебных полномочий, независимо от того, какие именно это полномочия.
Полномочия определяются должностным регламентом, т.е. зависят от конкретной должности, а права существуют общие. Права – это мера той юридической защиты, которую служащий должен получить в рамках з
ОБЯЗАННОСТИ В СЛУЧАЕ ПОЛУЧЕНИЯ НЕПРАВОМЕРНОГО ПРИКАЗА
По мнению гос служащего приказ противоречит требованиям законодательства. Закон закрепляет несколько последовательных позиций, относительно тог, как именно гос служащий должен воспринимать полученн
ЗАПРЕТЫ
Они не носят характера объективных препятствий, в отличие от отграничений. Запреты это скорее те ограничения прав, которые установлены в отношении служащего и компенсируются ему теми социальными
ПООЩРЕНИЯ
1. Поощрения внутри государственного органа (руководитель или непосредственный начальник):
- объявление благодарности;
- награждение почетной грамотой.
Сопровождается вып
ПОСТУПЛЕНИЕ НА ГОСУДАРСТВЕННУЮ СЛУЖБУ
Главный принцип – требование о том, чтобы поступление по общему правилу осуществлялось на конкурсной основе. Условия, которые мб основанием для непроведения конкурса, дб перечислены только в ФЗ.
ПЕРЕВОД с должности на должность
Общий принцип: перевод с должности на должность только по письменному согласию самого служащего. Поэтому не является переводом на иную должность гражданской службы и не требует согласия гражданског
Аттестация.
Аттестация проводится для того, чтобы:
- оценить соответствие служащего замещаемой им должности
- оценить добросовестность служебного поведения, т.е. сама по себе аттестация не тр
УВОЛЬНЕНИЕ
Очень сильно проявляется влияние общих принципов и контракций трудового законодательства на законодательство о службе. Увольнение с гос службы сегодня сконструировано больше по конструкции расторже
Формы административных действий: общее понятие и виды
Общего понятия «административное действие» в науке советского права не использовалось, оно использовалось в дореволюционной науке и в науке АП 20х гг, а советская наука рассуждала о формах админист
ЮРИДИЧЕСКИ ЗНАЧИМЫЕ ДЕЙСТВИЯ- вид админ действий
В отличие от админ актов и даже админ договоров, юр значимые действия очень слабо разработаны в доктрине современного АП. На практике они существуют, совершаются, однако при этом с точки зрения нау
Непосредственно порождающие правоотношения
– создающие предпосылку для их возникновения (например, акты планирования) – составляют элемент более сложного юридического состава. Пример: процедура приватизации гос
По правовой природе
С точки зрения теории права, никакое правоотношение не может возникать непосредственно на основании нормы, требуется юр факт. АА – это вид юр факта, т.е. это вид основания для возникновения прав
Индивидуальные ненормативные административные акты
Перечисленные свойства не могут относиться и к общим АА, но чаще всего эти особенности касаются ИА. Общие АА больше похожи на НА.
Особенности:
- решает конкретное управлен
Особенности правотворчества органов ИВ.
Особенности нормотворчества в системе разделения властей.
Когда речь идет об издании НА- нормотворчество оив. Тут всплывает конституционно-правовая проблема: с точки зрения принципов разде
Правовое регулирование нормотворчества органов исполнительной власти.
С точки зрения идеального регулирования нормотворчество ОИВ дб бы регламентироваться законом. И в законе дб бы содержаться требования к порядку, механизмам издания нормативных актов. Однако такого
Виды нормативных правовых актов и недопустимая форма.
- постановления – как правило, это акты органов коллегиальных
- приказы – как правило, органы единоначальные
- положения – определяют либо процедуру, либо статус какого-то субъект
Подготовка проекта
Чаще всего никаких правовых проблем нет, это чисто техническая стадия.
Например, Постановление Правительства, которое регулирует порядок подготовки проектов – это не правовые предписания,
Согласование и экспертиза
Экспертиза в процессе принятия НА мб на двух этапах: на этапе предварительной подготовки (т.е. на этом этапе) и обязательна на стадии гос регистрации. На стадии подготовки эксперти
Государственная регистрация НА
Опять же предусмотрена она Постановлением Правительства №1009 1997г. в каком смысле регистрация четко соотнесена с теми правилами, требованиями, которые предъявляются к обязательному опубликованию
Требования к нормативным актам и последствия их несоблюдения
Требования к актам:
– обоснованность содержания – первая характеристика носит скорее управленческо-административный характер; по основаниям необоснованности акта вышестоящий орган м
Правила действия нормативных административных актов
Законы больше относятся к публичной сфере, они больше обсуждаются, чаще становятся предметом внимания судов, гос органов, ученых. А актам оив чаще всего не уделяется должного внимания, в результате
Понятие, особенности и сфера применения административных договоров
По мнению очень многих российских юристов, административного договора быть не может в принципе, потому что если отношения административные, значит, они властные, если они властные, значит, они пред
Проблема разграничения гражданско-правового и административного договора
В отличие от гражданского законодательства, которое регулирует только механизм взаимодействия двух равноправных лиц по заключению договора, в отношении договоров, связанных с реализацией публичн
ТЕМА 6. АДМИНИСТРАТИВНЫЙ ПРОЦЕСС
Понятие и особенности административного процесса
Подходы к понятию административного процесса:
негативный, юрисдикционный (проф. Н.Г.Салищева): процесс возникает
ОСОБЕННОСТИ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРОЦЕССА
Правовая природа. Это способ правового регулирования управленческой деятельности (процессуальные правоотношения отсутствуют).
Цель – придать правовую определенность порядку осуществ
ПРИНЦИПЫ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРОЦЕССА
· законность и обеспечение прав частных лиц – когда речь идет о реализации админ процедурных норм неизбежно их нарушение. Возникает вопрос а каковы последствия тех нарушений? Нарушение проце
Административные производства внутри государственной администрации.
Разделяются по тем же самым критериям на
Административно-процедурные – делопроизводства, подготовки и принятия нормативных правовых актов органов исполнительной власти, а такж
Общие права
1) право на представителя, если оно предусмотрено нормативным актом.
Общее правило: право на представителя за частными лицами не признается, но оно может быть призн
Право на представление доказательств
Данное право процедурно ограничено стадией возбуждения производства и не может распространяться на все производство. Принцип А-процесса, который не предполагает возможности непосредственного участи
Обязанности
1) явки по вызову государственного органа. Чаще всего, если у гос органа возникает необходимость получить какие-то личные сведения от гражданина или от представителя юр лица
Властный субъект. Права
1) удостоверяться в личности: проверять личность гражданина, полномочия представителя, органа ЮЛ и личность должностных лиц организации – у властного/ должностного лица есть
Властный субъект. Обязанности
1) обязанность предоставлять частному лицу информацию. Такая обязанность носит характер общей обязанности, причем закрепленной не всегда и не столько законодательно, сколько
Характер оформления процессуальных решений и действий.
Может быть обобщенное понятие процессуального акта. Для судов, например, это вполне обычная и привычная практика вынесения особых процессуальных решений. Для административных органов очень редко эт
Понятие метода государственного управления в доктрине административного права.
Когда мы говорили об административном действии, мы раскрывали формы гос управления. Сейчас речь идет о методах. Советский подход предполагал слабое размежевание вопросов права и вопросов науки упра
Функциональные виды административной деятельности: те блоки, которые выделены в 314 указе президента
(а) выработка государственной политики и нормативное регулирование – функции Министерства
(б) оказание государственных услуг и управление государственным имуществом – агентства
(в
Различия видов административной деятельности
Во многих ситуациях довольно сложно провести различия видов админ деятельности.
Деятельность вмешательства в сферу частной свободы
«с
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, СВЯЗАННАЯ С ВМЕШАТЕЛЬСТВОМ В СФЕРУ ЧАСТНОЙ СВОБОДЫ
Правовые условия, которые сопутствуют и рамках, которые должны быть установлены, для одного и для другого вида деятельности. Мы начнем с деятельности принудительной в широком смысле слова, связанно
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПО ОКАЗАНИЮ ГОСУДАРСТВЕННЫХ УСЛУГ
Как административная деятельность, деятельность по оказанию услуг существует давно, с тех пор, как появилось государство. Она рассматривается как одна из важных функций государства, однако в сточки
Законодательное понятие
Федеральный закон от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" разрушил теорию государственных услуг. В нем возобладал поход, который можно
ПРИЗНАКИ ГОСУДАРСТВЕННЫХ УСЛУГ
Признаки государственной услуги:
1) оказание гражданам и организациям в рамках реализации социальной политики государства,
2) оказание от имени государства организациями, созданны
Виды государственных услуг.
Составлены оны на основании общероссийского классификатора видов экономической деятельности. Соответственно, практически все услуги, которые в эконом классификаторе отнесены к услугам, государством
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПО УПРАВЛЕНИЮ ГОСУДАРСТВЕННЫМ ИМУЩЕСТВОМ
Вид административной деятельности свободный от вмешательства государства в сферу частной свободы.
Если гос услуги предполагают так или иначе довольно тесное взаимодействие граждан с гос ор
Общие принципы деятельности, связанной с управлением гос имуществом.
В ходе реформ в конце 80х начале 90х годов роль государства должны была сильно измениться. Она действительно изменилась, и, в первую очередь, это касалось влияния государства на экономическую систе
Гражданские и административные отношения по поводу гос имущества
ГПрегулирование должно затрагивать внешние отношения, предполагающие реализацию правомочий государства как собственника. Если буквально следовать положениям ст. 124 и ст. 125 ГК то мы можем говорит
Новости и инфо для студентов