Основы Российского Права

Т. В. Кашанина, А. В. Кашанин

Основы

Российского

Права

Учебник для вузов

Издательство НОРМА Москва, 2002

Издание третье переработанное и дополненное

УДК 340 ББК 67.0 К31

Сведения об авторах:

Т. В. Кашанина,доктор юридических наук, профессор Московской государственной юридической академии — гл. I— III, VI, XV-XIX, XXI;

А. В. Кашанин,кандидат юридических наук, старший преподаватель Института коммерческого права Российского го­сударственного торгово-экономического университета — гл. IV, V, VII-XIVи XX.

Кашанина Т. В., Кашанин А. В. Основы российского права: К31Учебник для вузов. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: Из­дательство НОРМА, 2003. — 784 с.

. ISBN 5-89123-717-2

В учебнике рассматриваются все отрасли, составляющие систе­му российского права. Авторы применяют принципиально новую схе­му изложения, позволяющую читателю уяснить, какие правовые воз­можности (т. е. права, свободы, обязанности) у него имеются (матери­альное право), а также каким способом их можно защитить (процессуальное право). В книге широко используются схемы и табли­цы, способствующие лучшему усвоению юридического материала.

Учебник предназначен прежде всего для студентов высших учебных заведений. Он может стать повседневным пособием для депу­татов, работников органов исполнительной власти всех уровней, руко­водителей предприятий и организаций, менеджеров и других граждан, не имеющих специального юридического образования, но желающих приобрести солидные правовые знания.

© Т. В. Кашанина, А. В. Кашанин, 2003
ISBN 5-89123-717-2 © Издательство НОРМА, 2003

Содержание

Предисловие к третьему изданию XI

Часть первая ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Глава 1. Теория государства

§ 1.Понятие и признаки государства. Определение государства . . . 1

§ 2. Социальное назначение государства 6

§ 3. Функции государства 9

§ 4. Форма правления 15

§ 5. Формы внутригосударственного устройства 19

§ 6. Формы межгосударственного устройства 22

§ 7. Политический режим 24

§ 8. Государственный аппарат 31

§ 9. Правовое и социальное государство ...-.. 39

§ 10. Государство и гражданское общество 44

Глава 2. Теория права

§ 1.Социальные нормы и место права в их системе 47

§ 2. Понятие и определение права 53

§ 3. Нормы права 57

§ 4. Структура права 63

§ 5. Система права : 68

§ 6. Формы (источники) права 74

§ 7. Нормативные акты и их виды 78

§ 8. Правоотношения 87

§ 9. Правонарушения и их виды 96

§ 10. Причины правонарушений 103

§ 11. Юридическая ответственность 106

Часть вторая МАТЕРИАЛЬНОЕ ПРАВО

Глава 3. Конституционное право

§ 1.Конституция Российской Федерации: общая характеристика . . . 113
§ 2. Конституционный строй России .118

§ 3. Конституционный статус личности 1 3 1

VI

Содержание

§ 4. Классификация конституционных прав и свобод 135

§ 5. Конституционные обязанности 147

§ 6. Избирательная система 148

§ 7. Избирательный процесс 152

§ 8. Президент Российской Федерации . . . . 155

§ 9. Федеральное Собрание Российской Федерации . 1 6 0
§ 10. Совет Федерации . . . . 162

§ 11. Государственная Дума 164

§ 12. Комитеты и комиссии палат Федерального Собрания 167

§ 13. Статуе депутата 168

§ 14. Правительство Российской Федерации 170

§ 15. Органы судебной власти Российской Федерации . 173
§ 16. Местное самоуправление . . 1 8 2

Глава 4. Административное право
§ 1.Понятие административного права . . . . 1 8 7

§ 2. Понятие, правовой статус и виды органов

исполнительной власти 188

§ 3. Сферы государственного управления 195

§ 4. Государственная служба 195

§ 5. Правовые акты в сфере управления 206

§ 6. Административные правонарушения . . 210

§ 7. Административные взыскания 219

Глава 5. Финансовое право

§ 1.Понятие финансового права 225

§ 2. Государственный и местный бюджеты и их структура 228

§ 3. Налоги: их роль и понятие 241

§ 4. Виды налогов 244

§ 5. Характеристика закона о налоге 247

§ 6. Налоговая система Российской Федерации 258
§ 7. Ответственность за нарушение налогового законодательства ... 266
§ 8. Правовые основы банковской системы

Российской Федерации . 271

Глава 6. Трудовое право

§ 1.Трудовое право как отрасль 283

§ 2. Граждане как субъекты трудового права ... .^: 287

§ 3. Работодатели: права и обязанности 290

§ 4. Трудовые коллективы и их полномочия 292

§ 5. Профсоюзы: понятие и основные права 294

§ 6. Социальное партнерство. Коллективные договоры 298

§ 7. Правила приема на работу 308

§ 8. Трудовые договоры (контракты) 311

§ 9. Переводы на другую работу 318

§ 10. Увольнение работников , . . . 322

§ 11. Рабочее время и время отдыха 336

Содержание VII

§ 12.Заработная плата 343

§ 13.Дисциплина труда. Дисциплинарная ответственность 349

§ 14.Материальная ответственность 353

Глава 7. Гражданское право

§ 1.Понятие гражданского права 356

§ 2. Граждане как субъекты гражданского права . . 360

§ 3. Юридические лица: понятие и виды 365

§ 4. Характеристика юридических лиц 370

§ 5. Объекты гражданских прав 378

§ 6. Защита гражданских прав 386

§ 7. Гражданско-правовая ответственность 390

§ 8. Исковая давность 397

§ 9. Право собственности: понятие и его содержание 400

§ 10.Приобретение и прекращение права собственности 403

§ 11.Виды права собственности . 409

§ 12.Защита права собственности 414

§ 13.Понятие, виды и исполнение обязательств 416

§ 14.Исполнение и обеспечение обязательств 420

§ 15.Гражданско-правовой договор (общие положения) 426

§ 16.Классификация гражданско-правовых договоров 432
§ 17.Характеристика видов гражданско-правовых

договоров 434

17.1.Договор купли-продажи 436

17.2.Договор мены . 444

17.3.Договор дарения 444

17.4.Договор ренты и пожизненного содержания

с иждивением 446

17.5.Договор аренды (имущественного найма) 446

17.6.Договор подряда 449

17.7.Договор перевозки 452

17.8.Договор хранения . 455

17.9.Договор займа 458

 

17.10.Кредитный договор 460

17.11.Договор банковского вклада 460

17.12.Договор банковского счета 462

17.13.Договор страхования 464

17.14.Договор поручения 468 § 18.Внедоговорные обязательства 470

Глава 8. Жилищное право

§ 1.Жилищный фонд Российской Федерации ................ 475

§ 2. Право собственности на жилое помещение . 477 .

§ 3. Понятие договора найма жилого помещения 478

§ 4. Договор коммерческого найма жилого помещения ...479

§ 5. Договор социального найма жилого помещения ...... : 480

VIIIСодержание

Глава 9. Наследственное право

§ 1.Понятие наследования 485

§ 2. Наследование по завещанию ". 487

§ 3. Наследование по закону 492

§ 4. Принятие и отказ от наследства 496

Глава 10. Авторское право

§ 1.Право на результаты творческой деятельности 499

§ 2. Объекты авторского права 500

§ 3. Субъекты авторского права 502

§ 4. Права авторов 503

Глава 11. Изобретательское право

§ 1.Понятие изобретения 506

§ 2. Субъекты изобретательского права 508

§ 3. Получение патента 510

Глава 12. Семейное право

§ 1.Семейное право как отрасль 512

§ 2. Понятие брака и семьи 514

§ 3. Заключение брака. Недействительность брака . . . 518

§ 4. Расторжение брака 525
§ 5. Личные неимущественные права и обязанности супругов . . . 528
§ 6. Права и обязанности по поводу супружеской

собственности 529
§ 7. Алиментные права и обязанности супругов

и бывших супругов 538

§ 8. Установление происхождения ребенка 540

§ 9. Личные права и обязанности родителей и детей 544
§ 10. Права и обязанности родителей и детей

по поводу имущества 554

§ 11. Алиментные обязательства родителей и детей 555

Глава 13. Уголовное право

§ 1.Уголовный закон и его действие 565

§ 2. Понятие преступления . ' 569

§ 3. Состав преступления . . . .- ." 573

§ 4. Соучастие в преступлении 586

§ 5. Обстоятельства, исключающие преступность деяния 589

§ 6. Понятие и цели наказания 598

§ 7. Система наказаний . 601

§ 8. Смертная казнь 603

§ 9. Лишение свободы 605

§ 10. Иные виды наказания 610

§ 11. Назначение наказания 615

§ 12. Обстоятельства, смягчающие наказание 617

§ 13. Обстоятельства, отягчающие ответственность 622

Содержание

IX

 

§ 14. Условное осуждение

§ 15. Судимость

§ 16. Виды преступлений

.

.........

630 631 633

Часть третья ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО

Глава 14. Административно-процессуальное право

§ 1.Понятие и содержание административного процесса 638

§ 2. Производство по делам об административных

правонарушениях и его стадии . 639

§ 3. Возбуждение дела об административном

правонарушении 640

§ 4. Рассмотрение дела об административном

правонарушении .:'... 647

§ 5. Исполнение постановлений о наложении административных

взысканий 651

§ 6. Обжалование и опротестование постановления-
по делу об административном правонарушении • • • • 653

Глава 15. Бюджетный процесс

§ 1.Понятие бюджетного процесса ~. 654

§ 2. Общие положения бюджетного процесса

в Российской Федерации 655

§ 3. Процесс по формированию и исполнению

федерального бюджета .658

Глава 16. Налогово-процессуальное право

§ 1.Задачи, полномочия и система налоговых органов . . . 664

§ 2. Порядок наложения санкций за нарушение

налогового законодательства 667

§ 3. Обжалование актов о применении налоговых санкций 674

§ 4. Исполнение налоговых санкций 677

Глава 17. Дисциплинарный процесс

§ 1.Порядок наложения дисциплинарных санкций 680

§ 2. Индивидуальные трудовые споры 683
§ 3. Коллективные трудовые сйоры и порядок

их разрешения 690

Глава 18. Гражданский процесс

§ 1.Участники гражданского процесса . 694

§ 2. Судебные расходы. Судебные штрафы. '

Сроки рассмотрения гражданских дел . . . 700

§ 3. Судебные доказательства 701

§ 4. Производство в суде первой инстанции 707

§ 5. Производство в суде второй инстанции 7,11

§ 6. Надзорное производство ...,: . . . 7 1 3

X

Содержание

Глава 19. Арбитражный процесс § 1.Состав арбитражного суда. Подведомственность

и подсудность дел 715

§ 2. Судебные расходы. Сроки в арбитражном процессе 716

§ 3. Участники арбитражного процесса 718

§ 4. Доказательства . . . 720

§ 5. Рассмотрение дела в суде первой инстанции 724

§ 6. Производство в суде апелляционной инстанции 728

§ 7. Кассационное обжалование решений 729

§ 8. Пересмотр дела в порядке надзора 731

Глава 20. Исполнительное производство § 1.Понятие и правовая природа исполнительного производства . . . 732

§ 2. Участники исполнительного производства 734

§ 3. Стадии исполнительного производства 738
§ 4. Исполнительский сбор. Расходы по совершению

исполнительных действий. Ответственность

за неисполнение требований судебного

пристава-исполнителя , 742
§ 5. Обжалование незаконных действий судебного

пристава-исполнителя . . . 744

Глава 21. Уголовный процесс

§ 1.Субъекты уголовного процесса 745

§ 2. Доказательства и их виды 749

§ 3. Меры уголовно-процессуального принуждения 754

§ 4. Возбуждение уголовного дела 756

§ 5. Предварительное расследование 757

§ 6. Судебное разбирательство 760

§ 7. Суд присяжных 765

§ 8. Кассационное производство 766

§ 9. Надзорное производство 768

Предисловие к третьему изданию

Представляя на суд читателей уже третье издание учебника «Основы российского права», мы хотели бы высказать вполне понятное удовлетворение и самим этим фактом, и тем, что пре­дыдущие два издания разошлись довольно большим, по совре­менным меркам, тиражом — около 80 тыс. экземпляров. Зна­чит, наш труд не пропал даром, и мы приносим глубокую бла­годарность читателям, столь высоко оценившим его.

Мы хотели бы также выразить признательность издательству «Норма»: от него исходила инициатива создать серьезный и вместе с тем универсальный учебник по праву, коренным обра­зом отличающийся от многочисленных учебных пособий по ос­новам государства и права. Ему также принадлежит идея разде­лить в учебнике материал на две части (материальное и процес­суальное право) с тем, чтобы читатель, только лишь взглянув на оглавление, оказался сразу сориентированным в бесконеч­ном правовом пространстве. Не может не вызвать одобрения и художественно-техническое оформление книги, как, впрочем, и всей серии учебников «Нормы».

Хотелось бы немного подробнее рассказать об особенностях нашего учебника. Их несколько.

1. Фундаментальность.Настало то время, когда без знания права нельзя сделать и шага. Причина тому — развитие рыноч­ной экономики, когда участниками рыночных отношений яв­ляются самостоятельные и равноправные субъекты, у которых есть собственные интересы. Они руководствуются ими и, по­нятно, стремятся их отстоять. Более надежного помощника, чем право, в этом деле не найти. В свою очередь, экономиче­ская самостоятельность и стремление не потерять то, что при­обретено собственным трудом, заставляет человека интересо­ваться и сферой политики, задумываться о том, кто и как нами управляет. Политические же отношения еще в большей мере, нежели экономические, урегулированы правом. И чтобы жить в такой среде, надо знать ее составляющие.

XII Предисловие к третьему изданию

Учитывая это, Министерство образования планирует в ca^J мое ближайшее время ввести изучение права в школе в качест­ве обязательного предмета. В гуманитарных вузах России право давно введено в качестве основной учебной дисциплины. Сту­денты (а именно на них, прежде всего, и рассчитан данный учебник) в отличие от школьников должны получить за период обучения солидные знания по праву. Вот почему мы поставили перед собой задачу сделать наш учебник максимально содержа­тельным по тематике, что, вполне понятно, обусловило и его объем. В дальнейшем, став специалистами, молодые люди по­лучат возможность обращаться к юристам лишь по сложным правовым вопросам.

В фундаментальных правовых знаниях нуждаются не только будущие работники, но и уже состоявшиеся специалисты, по различным причинам не получившие должных правовых зна­ний, в частности, это касается тех (предпринимателей, менед­жеров и др.), чья деятельность связана с осуществлением орга­низационно-распорядительных полномочий.

Следует отметить далее, что среди законодателей и работни­ков исполнительной власти, и это естественно, доля юристов невелика, в то же время по роду деятельности одним из них приходится творить право, а другим его исполнять. Но для это­го прежде всего надо знать действующую систему права, при­чем достаточно хорошо. Наш учебник и здесь придет на по­мощь.

2. Доступность. Юридическая материя довольно сложна. И чтобы ее изучение было результативным, необходимо изъяс­няться просто, ясно и понятно каждому, кто заинтересован в этом.

При написании учебника мы отвергли пространный и юри­дически сложный cm иль, подходящий разве для монографий и научных статей. Мы выбрали концентрированное изложение материала. Особо тщательно прорабатывали структуру каждого параграфа, непременно пытаясь разделить его на,части, логиче­ски связанные между собой. Активно пользовались возможно­стями выделения в тексте (определения заключали в рамки, под­заголовки давали шрифтом, отличающимся от текста, стараясь подчеркнуть главные мысли, и т. д.). Там, где было возможно и уместно, изготавливали рисунки. Все это позволяет сделать обобщения наглядными, что существенно повышает произво­дительность интеллектуального труда читателя. Не ушли мы и от составления таблиц — этой особой формы концентрации

Предисловие к третьему изданию XIII

материала. Более того, если бы позволяли рамки издательского проекта, мы бы, пожалуй, подобрали и иллюстрации к разде­лам учебника и сделали юридическую материю живой, хотя многим она кажется (и на наш взгляд, совершенно несправед­ливо) сухой и формализованной.

3. Сбалансированность между юридической доктриной и зако­
нодательством.Поскольку Россия относится к числу стран, со­
ставляющих континентальную (романо-германскую) семью
права, то юридическая доктрина играет здесь очень важную
роль. Во-первых, именно предложения ученых по тем или
иным юридическим вопросам ложатся в основу правотворчест­
ва, в разработку концепций многих и многих нормативных ак­
тов. Во-вторых, юридическая доктрина находит отражение и в
процессе правоприменения. Понятно, что и в процессе толко­
вания правовых норм научные разработки играют первостепен­
ную роль.

Именно поэтому мы не ограничиваемся лишь добросовест­ным изложением действующего законодательства; мы предлага­ем читателю систему научных взглядов по каждому затрагивае­мому в книге фрагменту юридической материи, причем взгля­дов самых новых, порой до конца еще не аккумулированных юридической наукой. И в этом нам видится тройной эффект для читателя: 1) углубленное познание юридического простран­ства; 2) возможность не только самостоятельно разбираться в действующем законодательстве, но и не теряться в случаях, ко­гда законодательство изменяется; 3) некоторым пользователям книги, познавшим и юридическую доктрину, возможно ока­жется по силам предвидеть направления в изменении законода­тельства, а то и самим выдвигать законодательные предложе­ния.

4. Систематизированность.Учебник состоит из трех взаимо­
связанных частей.

Ч а с т ь п е р в а я «Теория государства и права». Эта исклю­чительно доктринальная часть курса имеет основополагающее значение.

Особая глава в ней посвящена государству. Авторы предви­дят вопрос: «Зачем писать о государстве, когда учебник предна­значен для изучения права?» Дело в том, что государство и пра­во — социальные явления, тесно связанные между собой. Эта связь проявляется не только в том, что государство издает нор­мы права. И хотя оно не является единственным правотворче­ским субъектом, тем не менее основной массив правовых норм,

XIV Предисловие к третьему изданию

причем норм наиболее значимых, закрепляется в нормативных актах, издаваемых государственными органами. Кроме того, оно охраняет нормы права от нарушений, и в этом следует ви­деть основное назначение государства по отношению к праву.

Глава «Теория права» содержит своего рода юридический алфавит, позволяющий прочесть юридический текст и проник­нуть в тайны юридической материи. Теория права дает юриди­ческий инструментарий, своего рода связку ключей, позволяю­щих открыть комнату, на двери которой висит табличка «Пра­во».

Ч а с т ь в т о р а я посвящена материальному праву, задача которого — устанавливать права, свободы и обязанности граж­дан и организаций. В системе российского права насчитывается более двух десятков материальных отраслей. Большинство из них достаточно подробно рассматривается в учебнике.

В части т р е т ь е й представлено восемь процессуальных отраслей, предназначение которых состоит в ликвидации сво­его рода «правовой патологии». Необходимо отметить, что та­кому обилию процессуальных отраслей удивятся даже юристы. Дело в том, что некоторые из этих отраслей еще не закончили свое обособление и пока традиционно рассматриваются в сис­теме «материнских». Сосредоточение и рассмотрение всех про­цессуальных отраслей в одной части курса является новшест­вом и преследует не только методическую, но и научную цель: доказать, что развитое процессуальное право свидетельствует о высокой степени развития российской национальной правовой системы в целом.

Углубленное познание российского права — дело отнюдь не такое легкое, как это может показаться на первый взгляд, оно требует долгого и упорного труда. Однако при заинтересован­ном и вдумчивом подходе читателя мы гарантируем ему поло-окительный результат в изучении права.

Т. В. Кашанина,доктор юридических наук, профессор

А. В. Кашанин,

кандидат юридических наук

Часть первая ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Глава 1

ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА

Понятие и признаки государства. Определение государства

Государство — это сложное социальное образование, кото­рое не поддается непосредственному эмпирическому воспри­ятию, так как категории государства… 1. Территория.Это пространственная основа государства, его физическая,… 2Глава 1. Теория государства

Государство— это организация суверенной политической вла­сти, действующая в отношении всего населения на закрепленной за ним территории, использующая право и специальный аппарат принуждения.

Социальное назначение государства

Во-первых,государство решает общие дела,управляет людь­ми, проживающими на его территории. Несмотря на то что по своим интересам люди порой… Однако общество неоднородно. В нем, как правило, выделя­ется экономически… § 2. Социальное назначение государства 7

Функции государства

Функции государства — это основные направления его дея­тельности, выражающие сущность и назначение государства в об­ществе.

Различают внутренние и внешние функции государства (рис. 1.2).

Внутренние функции — это основные направления деятельно­сти государства по управлению внутренней жизнью страны.

Рис.1 . 2 . Функции государства ферендумов, плебисцитов, выборов, государство способно вы­явить действительную… 2. Экономическая функция.Она выражается в выработке и координации государством стратегии и тактики экономическо­го…

Форма правления

Когда мы говорим о форме государства, мы имеем в виду его строение, которое проявляется в совокупности его внешних признаков. На форму государства большое влияние оказывают не толь­ко экономические… 'Форма государства включает три взавимосвязанных элемен­та: форму правления, форму государственного устройства и…

Форма правления(рис. 1.3)характеризует организацию госу­дарственной власти, систему высших государственных органов, а также порядок их образования, взаимоотношения между собой и с гражданами.

Так, в Непале вся полнота власти принадлежит королю, в Великобритании королева правит лишь формально, а факти­чески — парламент и правительство во главе с премьер-мини­стром; США — республика с сильной президентской властью; в Италии решающую роль играет парламент. Однако при всем многообразии государств по форме правления их можно разде­лить на две группы: монархии и республики.

Монархия(в пер. с греч. — власть одного) как форма прав­
ления иначе может быть названа как персональное единовла­
стие. Ее отличают следующие признаки: ,_1Я.

16Глава 1. Теория государства

Рис. 1.3. Форма правления

1) существование единоличного главы государства;

2) обладание монархом всей полнотой власти, которая явля­ется верховной, нераздельной и суверенной (независимой);

3) наследственный порядок передачи власти;

4) бессрочное правление монарха;

5) юридическая безответственность монарха.

Различают неограниченную (абсолютную) и ограниченную монархию.

Для абсолютной монархиихарактерно отсутствие представи­тельных учреждений народа, сосредоточение всей государствен­ной власти в руках монарха. Он издает законы, назначает чи­новников, контролирует сбор налогов и расходует их по своему усмотрению. Карательная функция также находится в его руках. Разновидностью абсолютной монархии является теократиче­ская монархия (например, Саудовская Аравия, Катар, Оман),

§ 4. Форма правления 1 7

для которой характерно сосредоточение в руках монарха и госу­дарственной и религиозной власти.

Ограниченная монархияподразделяется на дуалистическую и парламентарную (конституционную) в зависимости от степени ограничения полномочий главы государства.

В дуалистической монархии существуют два политических учреждения: монарший двор (институт монархии), формирую­щий правительство, и парламент, который никакого влияния на правительство не оказывает, как, например, в России до ре­волюции 1917 г. Монарх имеет сильное влияние на парламент: может наложить вето на принимаемые им законы, издавать чрезвычайные указы, имеющие силу закона, а то и распускать парламент.

Парламентарной монархии (ее иногда называют конституци­онной) свойственно ограничение власти монарха как в зако­нодательной, так и в исполнительной сфере. Несмотря на то что формально главу правительства и министров назначает монарх, правительство несет ответственность не перед ним, а перед парламентом. Монарх здесь фигура скорее символиче­ская, являющаяся своего рода данью традиции, нежели власт­ная. Он царствует, но не правит (Япония, Швеция, Велико­британия).

Существует несколько систем наследования престола:

1) кастильская, принятая в странах Скандинавии, не делает различия между мужчиной и женщиной. Решающее значение при наследовании престола имеет не пол наследника, а стар­шинство. Следовательно, наличие в семье монарха старшей до­чери не дает возможности стать королем младшему сыну;

2) салическая, допускающая к престолу женщин только в том случае, если у короля нет сыновей. Другими словами, младший брат исключает возможность для старшей сестры за­нять престол;

3) австрийская — самая жесткая система, принятая в России после правления Екатерины II, допускающая женщин к пре­столу только в том случае, если в царском роду вообще не оста­нется мужчин.

Республика(в пер, с лат. — дело общественное) как форма правления возникла позднее монархии и стала доминирующей в современном мире.

Республике присущи следующие признаки:

1) правление осуществляется коллективно, т. е. не одним лицом, а системой государственных органов;

1 8 Глава 1. Теория государства

2) республиканское правление основано на принциперазде­ления властей на законодательную, исполнительную и судеб­ную;

• 3 ) в формировании власти участвует народ; в процессе вы­боров власти могут применяться различные избирательные сис­темы, одни менее, другие более демократичные;

4) представительные органы власти и высшие должностные лица избираются на определенный срок;

5) высшие должностные лица несут ответственность перед органом, их избравшим, или народом.

Практике государственного строительства известны два ос­новных вида республики.

Президентская республикахарактеризуется значительной ро­лью президента в системе государственных органов, соедине­нием в его руках полномочий главы государства и главы прави­тельства. Поскольку президент и правительство избираются внепарламентским путем, то эти институты власти в опреде­ленных ситуациях могут политически противостоять парламен­ту. Президентская республика создает благоприятные предпо­сылки для сосредоточения в руках президента больших полно­мочий, что стабилизирует государственную власть. Обычно это крайне необходимо на переходных этапах (Мексика), в госу­дарствах, где сильны монархические традиции (Румыния), в си­туациях, не отличающихся стабильностью (Украина), в период проведения реформ (Чили), в государствах, имеющих обшир­ную территорию или многонациональный состав (США), при наличии чрезвычайных событий, таких, как война (Сирия). Большинство из перечисленных факторов присуще современ­ной России, поэтому вопрос выбора вида республики здесь должен быть решен, конечно, в пользу президентской респуб­лики.

Парламентская республикахарактеризуется провозглашени­ем принципа верховенства парламента, перед которым прави­тельство несет всю полноту ответственности за свою деятель­ность. Участие президента в формировании правительства ми­нимально: оно формируется партией, получившей большинство в парламенте. Хотя президент формально наделяется большими полномочиями, на практике он не оказывает серьезного влия­ния на осуществление государственной власти, как, например, в Германии. Парламентская республика — менее распростра­ненная форма правления, чем республика президентская. Она существует в странах, отличающихся развитой, в значительной

§ 5. форма внутригосударственного устройства 19

мере саморегулируемой экономикой (Италия, Финляндия, Тур­ция и др.). В мире не так много таких стран. Россия еще очень далека от введения данной формы правления.

Существуют и другие виды республики: суперпрезидентская, смешанная (полупрезидентская или полупарламентская) респуб­лики.

Следует заметить, что форма правления не может быть вы­брана произвольно. Во многом она зависит от уровня сознания людей, проживающих в данном государстве.

Формы внутригосударственного устройства

Существует два способа распределения власти (рис. 1.4). Можно передать часть полномочий региональным органам го­сударственной власти, оставив их в… Однако возможен другой вариант, когда региональные орга­ны государственной…

Форма внутригосударственного устройства — это способ орга­низации государственной власти по территории, проявляющийся в статусе частей государства, в соотношении власти центра и мест.

2 Основы российского права

Глава 1. Теория государства

Рис. 1.4. Формы государственного устройства

Унитарное государствоимеет следующие основные признаки:

1) единая структура государственного аппарата на террито­рии всей страны, распространяющего свою юрисдикцию в рав­ной степени в отношении территориальных единиц;

2) в основном равный юридический статус административ­но-территориальных единиц по отношению к центральным ор­ганам;

3) единое гражданство;

4) единая система права, основу которой составляет единая для всего государства конституция;

5) единая судебная система;

6) одноканальная система налогов.

Таким образом, в унитарном государстве имеет место цен­трализация управления и вводится прямой либо косвенный контроль над всеми органами местной власти. Унитаризм по сравнению с феодальной раздробленностью на уделы, княже­ства, партикулы и т. п. — явление прогрессивное. Однако с развитием рыночных отношений, усилением интеграционных процессов унитарные государства уступают место государст-

§ 5. Форма внутригосударственного устройства 21

венным объединениям и, в частности, федеративным государ­ствам.

Федеративное государство — это добровольное объединение нескольких ранее самостоятельных государственных образова­ний в единое государство (США, ФРГ, Индия, Бразилия). Фе­деративная форма сложна и многолика. Тем не менее всем фе­дерациям свойственны общие черты:

1) территория федерации состоит из территорий ее субъек­тов, которые, не являясь государствами в полном смысле, обла­дают определенной самостоятельностью. Степень суверенности отдельных субъектов федерации может быть разной;

2) в федерации существуют два уровня государственного ап­парата: федеральный и республиканский (уровень штата, зем­ли). Как правило, на высшем уровне федеративный характер государства проявляется в создании союзного (федеративного) парламента, одна из палат которого отражает интересы субъек­тов федерации;

3) наличие двойного гражданства, хотя чаще всего на прак­тике особых юридических последствий не порождающего;

4) субъекты федерации имеют право создавать свою право-вуюч систему, принимать свою конституцию, что, впрочем, не должно идти вразрез с общими правовыми началами, установ­ленными федерацией;

5) субъекты федерации могут иметь собственную судебную систему, и в таких случаях рассмотрение апелляций заканчива­ется в высшем суде субъекта федерации, а высшая судебная ин­станция федерации не рассматривает апелляции на решения судов их субъектов;

6) в федерации используется двухканальная система нало­гов — устанавливаются федеральные налоги и налоги ее субъ­ектов.

Различают федерации:

а) национальные, где субъекты образуются по национально­
му признаку, и территориальные;

б) симметричные,характеризуемые равным юридическим
статусом ее субъектов, и асимметричные— с разным статусом
субъектов.

Унитарные и федеративные государства представляют собой идеальные типы в том смысле, что в политической действи­тельности они никогда не встречаются в «чистом виде». Самое централизованное государство оставляет определенные рамки автономии некоторым местным или областным органам, тогда

22Глава I. Теория государства

как федеральное государство имеет центральные органы, власть которых распространяется на всю территорию. Таким образом, различие между двумя формами государства — в степени, но не в сути, в уровне децентрализации политической власти.

Формы межгосударственного устройства

Различают добровольные и насильственные межгосударст­венные объединения. К добровольнымформам объединения государств относятся конфедерации,… Конфедерацииобычно создаются путем подписания между­народных договоров представителями соответствующих госу­дарств для…

Политический режим

Политический режим — это способ властвования, который ха­рактеризует взаимоотношения правящей элиты и населения и представляет собой совокупность методов практического осущест­вления государственной власти.

Политический режим определяет уровень политической сво­боды в обществе, правовое положение личности, дает ответы на вопросы о том, каким образом осуществляется государственная власть, в какой мере население допускается к управлению делами общества, и в том числе к правотворчеству.

На протяжении многовековой истории существования госу­дарства как социального явления находили применение семь видов политического режима (рис. 1.5).

1. Деспотический режим(от греч. despoteia — неограниченная власть). Этот режим характерен для абсолютной монархии. При деспотии власть осуществляется исключительно одним лицом. Но поскольку фактически деспот один управлять не может, он вы­нужден перепоручать некоторые управленческие дела другому лицу, пользующемуся у него особым доверием (в России это были Малюта Скуратов, Меншиков, Аракчеев). На Востоке это лицо называли визирем. За собой деспот непременно оставлял карательную и налоговую функции.

Воля деспота произвольна и иной раз проявляется не только как самовластие, но и как самодурство. Главное в деспотиче­ском государстве — повиновение, исполнение воли правителя. Но есть сила, способная противостоять воле деспота, это — ре­лигия, она является обязательной и для государя.

§ 7. Политический режим

Рис. 1.5. Виды политических режимов

Для деспотии характерно жестокое подавление любой само­стоятельности, недовольства, возмущения и даже несогласия подвластных. Санкции, применяемые при этом, потрясают сво­ей суровостью, причем они, как правило, не соответствуют со­деянному, а определяются произвольно. Главной санкцией, применяемой наиболее часто, является смертная казнь. При этом власть стремится к ее наглядности, с тем чтобы посеять в народе страх и обеспечить его повиновение.

Деспотический режим характеризуется полнейшим бесправием подданных. Отсутствие элементарных прав и свобод сводит их на положение скотины. Речь может идти лишь об удовлетворении физиологических потребностей, да и то не в полной мере.

Деспотия — это в основном уже историческое прошлое. Со­временный мир ее не приемлет.

2. Тиранический режим(от греч. — мучитель) устанавливает­ся, как правило, на территории, подвергшейся военному завоева­нию. Он основан на единоличном правлении, однако характе­ризуется наличием института наместника, а не института до­веренного лица (визиря). Власть тирана жестокая. Стремясь подавить сопротивление, он казнит не только за выраженное неповиновение, но и за обнаруженный умысел на этот счет, т. е. превентивно, чтобы посеять страх среди населения.

26 Глава 1. Теория государства

Овладение территорией и населением другой страны связа­но, как правило, с физическим и моральным насилием не только над людьми, но и над обычаями народа. Когда новые правители вводят порядки, противные образу жизни и мыслей людей, особенно если навязывают иные религиозные нормы, народ переживает тираническую власть очень тяжело (Османская им­перия). Законы не действуют, поскольку тираническая власть, как правило, не успевает их создать.

Тираническое правление воспринимается народом как гнет, а тиран как угнетатель. Такой режим также существовал на ранних этапах развития человечества (Древний мир, раннее Средневековье). По сравнению с деспотией тирания представ­ляется все же чуть менее суровым режимом. «Смягчающим об­стоятельством» служит здесь факт угнетения не своего, а чужо­го народа.

3. Тоталитарный режим(от позднелат. — полный, целый, всеобъемлющий) иначе можно назвать всеохватывающей вла­стью. Экономической основой тоталитаризма является крупная собственность: феодальная, монополистическая, государствен­ная. Тоталитарное государство характеризуется наличием одной официальной идеологии. Совокупность представлений о социаль­ной жизни задается правящей элитой. Среди таких представле­ний выделяется главная «историческая» идея: религиозная (в Ираке, Иране), коммунистическая (в бывшем СССР: ны­нешнее поколение будет жить при коммунизме), экономиче­ская (в Китае: догнать и перегнать путем большого скачка За­пад), патриотическая или державная и др. Причем идея форму­лируется настолько популярно, просто, что ее могут понять и принять к руководству все слои общества, даже самые необра­зованные. Искренней поддержке власти населением способст­вует монополия государства на средства массовой информации. Существует одна правящая партия, которая объявляет себя ве­дущей силой общества. Поскольку эта партия дает «самые пра­вильные установки», ей в руки отдаются бразды правления: происходит сращивание партийного и государственного аппара­тов.

Тоталитаризм характеризуется крайним центризмом. Цен­тром же тоталитарной системы является вождь. Его положение сродни божественному. Он объявляется самым мудрым, непо­грешимым, справедливым, неустанно думающим о благе наро­да. Какое-либо критическое отношение к нему жестоко пресле­дуется. На фоне этого происходит усиление мощи исполнитель-

§ 7. Политический режим 27

ных органов. Среди государственных органов выделяется «силовой кулак» (милиция, органы госбезопасности, прокура­тура и т. д.). Карательные органы постоянно разрастаются, по­скольку именно им предстоит применять насилие, носящее ха­рактер террора — физического и психического. Устанавливается контроль над всеми сферами жизни общества: политической, экономической, личной и др., а посему жизнь в таком государ­стве становится как за стеклянной перегородкой. Личность ог­раничивается в правах и свободах, хотя формально они могут да­же провозглашаться.

Одна из основных характеристик тоталитаризма — милита­ризация. Идея о военной опасности, об «осажденной крепости» необходима для сплочения общества по принципу военного ла­геря. Тоталитарный режим агрессивен по своей сути и не прочь поживиться за счет других стран и народов (Ирак, бывший СССР). Агрессия помогает добиться сразу нескольких целей: отвлечь народ от мыслей о его бедственном положении, обога­титься, удовлетворить тщеславие вождя.

Тоталитарный режим Западная Европа испытала на себе в Средние века (религиозный тоталитаризм). В настоящее время он существует во многих странах Азии, в недавнем прошлом — в СССР и странах Восточной Европы.

4. Фашистский (расистский) режим (от лат. — пучок, связка, объединение) отличается от тоталитаризма тем, что он замешан на националистической (расистской, шовинистической) идеоло­гии, которая возводится в ранг государственной. Главная посыл­ка фашистской идеологии такова: люди отнюдь не равны перед законом, их права и обязанности зависят от национальности. Одна нация объявляется ведущей в государстве или даже в ми­ровом сообществе, а посему достойной лучших жизненных ус­ловий. Существование других наций допускается, но на под­собных ролях.

Фашизм, будучи «озабочен» судьбой мирового сообщества, предлагает избранную нацию в качестве ведущей не только в своем государстве. Шовинистические (расистские) круги снача­ла выражают лишь желание «облагородить» этой нацией весь мир, а затем нередко приступают к практическому осуществле­нию своих замыслов: начинают агрессию против других стран. Милитаризация, поиск внешнего врага, склонность к развязыва­нию войн и, наконец, военная экспансия существенно отличают фашизм от тоталитаризма, который ищет врагов внутри госу­дарства и на них обращает всю мощь карательного аппарата.

28Глава ]. Теория государства

Таковы основные отличительные признаки фашизма. В ос­тальном он сходен с тоталитаризмом, и поэтому многие счита­ют фашизм как бы разновидностью тоталитаризма. Сходство этих двух видов политического режима проявляется и в геноци­де. Однако в тоталитарном государстве он осуществляется в от­ношении собственного народа, а в фашистском — в большей мере против некоренных наций или наций других государств.

В настоящее время фашизм в его классической форме нигде не существует. Однако всплески фашистской идеологии можно увидеть во многих странах.

5. Авторитарный режим(от лат. — властный), хотя по сравне­нию с рассмотренными выше видами режима и является более мягким, все же нельзя отнести к режимам, при которых людям дышится свободно.

При авторитарном режиме власть не формируется и не кон­тролируется народом. Несмотря на то что существуют предста­вительные органы, реально они в государстве никакой роли не играют, а существуют лишь для декора, придания власти неко­ей цивилизованности, выборы ее проводятся, но формально. Реально жизнь в стране направляется волей правящей элиты, которая себя не ограничивает правом, а живет по своим прави­лам. Внутри правящей элиты выделяется лидер. Его влияние очень значительно, однако он в отличие от вождя не склонен принимать решения единолично. Лидером обычно становится сильная личность.

В авторитарном государстве управление чрезмерно централи­зовано. Инициатива с мест не допускается, если на то не полу­чено разрешение из центра.

Решения центральной власти, не учитывающие экономиче­ские, национальные, географические и другие особенности тех или иных групп населения, исполняются отнюдь не доброволь­но, и поэтому приходится в немалой дозе применять принужде­ние. Вот почему авторитарное государство опирается на поли­цейский и военный аппарат (Испания периода правления Фран­ко, Чили периода власти Пиночета). Суд в таком государстве — вспомогательный инструмент. Широко используются также вне­судебные методы расправы (психиатрические больницы, выдво­рение за границу).

Оппозиция при авторитарном режиме не допускается. В по­литической жизни могут участвовать и несколько партий, но они должны ориентироваться на линию, выработанную правя­щей партией, в противном случае они будут разогнаны.

§ 7. Политический режим 29

Личность не пользуется конституционными правами и свобо­дами, даже если они и провозглашаются на бумаге. Она лишена также гарантий безопасности во взаимоотношениях с властью. Провозглашается полный приоритет интересов государства над личностными.

На фоне абсолютного контроля авторитарного государства в политической сфере наблюдается относительная свобода в иных сферах, особенно в духовной. Таким образом, авторитар­ное государство, в отличие от тоталитарного, уже не стремится к всеохватывающей регламентации общественной жизни.

История показывает, что зачастую авторитарное государст­во демонстрирует лучшую, по сравнению с демократическими государствами, способность к преодолению трудностей (эко­номических, социальных). Это вызвало неоднозначность в оценке таких государств. Более того, многие считают такой режим наиболее приемлемым для государств, осуществляющих реформы, находящихся в процессе политической модерниза­ции.

В настоящее время авторитарный режим отнюдь не является редкостью (Китай, Вьетнам). К примеру, он существовал в СССР на момент провозглашения перехода страны к рыноч­ным отношениям.

6. Либеральный режим (от лат. — свободный) существует в тех странах, где получили развитие рыночные отношения. Ис­торически он возник как реакция на чрезмерную регламента­цию общественной жизни и опирается на либеральную идеоло­гию, основанием которой является требование ограничения до минимума вмешательства госудшрства в частную жизнь граж­дан.

Рыночные отношения, характерные для развитого буржу­азного государства, могут существовать только между равны­ми и самостоятельными субъектами. Либеральное государство как раз и провозглашает формальное равенство всех граждан. Фактического же равенства в условиях невмешательства госу­дарства в социальную сферу пока нет и быть не может. Про­возглашается свобода слова. Плюрализм мнений выглядит час­то как вольнодумство и даже как попустительство (отноше­ние к сексуальным меньшинствам, к роли женщины в обществе).

Экономическую основу либерализма составляет частная соб­ственность. Государство освобождает производителей от опеки, не вмешивается в экономическую деятельность людей, а только

30Глава 1. Теория государства

устанавливает общие рамки свободной конкуренции товаро­производителей. Оно же выступает и в качестве арбитра при разрешении между ними споров.

Либеральный режим допускает существование оппозиции. Более того, при устойчивом либерализме принимаются меры к ее культивированию и даже финансовой поддержке (например, теневых кабинетов в парламентах). Многопартийность — необ­ходимый атрибут либерального общества.

Государственные органы формируются путем выборов, исход которых зависит не только от мнения народа, но и от финансо­вых возможностей тех или иных партий или отдельных канди­датов. Государственное управление осуществляется на основе принципа разделения властей. Система сдержек и противовесов уменьшает возможность злоупотребления властью. Государст­венные решения принимаются в основном путем большинства голосов.

Государственное управление и правовое регулирование осу­ществляются на основе децентрализации: центральная власть берет на себя решение только тех вопросов, которые не может решить местная власть, сами организации и граждане.

Либеральный режим существует в развитых странах Европы, США и Японии и других, отличающихся высоким уровнем экономического, политического и социального развития. Рос­сия же только начинает вступать в эпоху либерализма.

7. Демократический режим(от греч. — народовластие) — это во многом режим будущего. Некоторые развитые страны (Шве­ция, Финляндия, Норвегия) подошли к нему вплотную. Он предоставляет гражданам широкие права и свободы, а также обеспечивает социально-экономическую основу их осуществле­ния всеми гражданами.

В демократическом государстве источником власти является народ. Представительные органы и должностные лица в госу­дарстве здесь также избираются, но критерием избрания явля­ются не политические, а их профессиональные качества. Широ­кое развитие ассоциативных связей на всех уровнях обществен­ной жизни (движения, объединения, союзы, секции, клубы, общества и т. п.) способствует превращению государства-нации в государство-цивилизацию. Референдумы, плебисциты, народ­ные инициативы, обсуждения становятся нормой жизни. Наряду с государственными создается система органов прямого участия граждан в управлении делами общества (советы, общественные

§ 8. Государственный аппарат 31

комитеты и др.)- При принятии решений учитываются и инте­ресы меньшинства.

Нормативное регулирование приобретает качественно но­вый характер: наряду с правом как главным социальным регу­лятором жизни либерального общества все большее значение приобретает мораль. Гуманизм и нравственность — отличитель­ные признаки демократического государства.

Демократия — это явление высокоорганизованного граж­данского общества. Для ее установления необходимы соответ­ствующие предпосылки: высокое экономическое развитие и высокий уровень благосостояния людей, большинство из кото­рых — собственники; высокий уровень развития представи­тельных учреждений и политического сознания людей, их зна­чительный культурный уровень, готовность к сотрудничеству, компромиссу и согласию.

Рассмотрение видов политического режима позволяет сде­лать следующие выводы:

1) политические режимы отличаются друг от друга уровнем свободы, предоставляемой людям, и могут быть схематично представлены в виде ступеней лестницы, по которой поднима­ется человечество;

2) разные страны и народы переходят от одного вида поли­тического режима к другому разновременно, по мере того как складываются соответствующие социально-экономические ус­ловия;

3) смена основных видов политического режима (деспотии, тоталитаризма, авторитаризма, либерализма и демократии) про­исходит, как правило, постепенно и последовательно; опыт на­шей страны показывает, что «перескакивание» через отдельные их виды чревато катастрофическими последствиями.

Государственный аппарат

Государственный аппарат (механизм государства) — это ие­рархическая система государственных органов, осуществляющих практическую работу по реализации функций государства.

Клеточкой, единицей государственного аппарата является государственный орган.Он весьма существенно отличается, на­пример, от политических партий, хозяйственных организаций,

32Глава 1. Теория государства

социально-культурных учреждений. Во-первых, государствен­ный орган призван выполнять управленческую деятельность, от­вечающую интересам если не всех, то многих граждан. Во-вто­рых, он наделяется компетенцией, т. е. кругом целей и задач. В-третьих, он имеет властные полномочия в определенной сфере общественной жизни. Властные полномочия — это право да­вать указания (конкретные, или индивидуальные, либо норма­тивные), имеющие обязательный характер. Например, предпи­сание санэпидстанции закрыть столовую, не отвечающую сани­тарным требованиям, вызов в суд для дачи показаний следует отнести к индивидуальным указаниям, распоряжениям, а та­кие, как установление оплаты проезда в транспорте, налогов, обязанности регистрации вновь организуемой фирмы, — к чис­лу нормативных. В-четвертых, за нарушения распоряжений компетентных государственных органов могут применяться санкции, т. е. неблагоприятные последствия (штраф, лишение свободы, конфискация имущества и др.). В-пятых, каждый го­сударственный орган имеет: а) государственное, казенное имуще­ство, которое находится в его оперативном управлении; б) фи­нансовые средства (свой счет в банке), основной источник ко­торых — государственный бюджет; в) установленную для него организационную структуру, связанную с ней систему служеб­ной подчиненности и служебную дисциплину.

Деятельность государственного аппарата протекает в основ­ном в правовых формах, к которым относятся:

правотворческая— деятельность по подготовке проектов нормативных юридических актов, их принятию и изданию, ко­гда принимаются, изменяются или теряют силу юридические нормы — правовая основа деятельности людей и организаций;

правоисполнительная— деятельность по реализации юриди­ческих норм, в том числе по изданию индивидуально-конкрет­ных предписаний, например, о приватизации предприятия, о назначении пенсии, об установлении льготы, награждении ор­деном;

правоохранительная— деятельность по надзору и контролю за соблюдением законов, привлечению виновных лиц к юриди­ческой ответственности, рассмотрению споров в судах, в других юрисдикционных органах, исполнению их решений, проведе­нию в жизнь карательных и правовосстановительных мер.

Каждый государственный орган состоит из государственных служащих, т. е. работников, выполняющих работу и получаю­щих заработную плату в государственном органе согласно зани-

§ 8. Государственный аппарат 33

маемой должности и подчиненных служебной дисциплине. Их правовой статус зафиксирован в законе, а объем и порядок ис­пользования ими властных полномочий — в должностной ин­струкции.

Классификация государственных органов.Государственные органы многообразны. По характеру выполняемых ими задач их можно разделить на три основные группы: 1) законодательные (представительные); 2) исполнительные и 3) правоохранитель­ные органы. Президент является главой государства, координи­рует деятельность всех этих органов.

Законодательные органы.Законодательная власть носит представительный характер, а потому называется еще предста­вительной. Именно на основе выборов граждане передают сво­им депутатам «мандат», т. е. право представлять их интересы и осуществлять государственную власть. И только в этом смысле можно условно говорить о первичности парламента и других представительных органов в аппарате государства, их мораль­ном приоритете и верховенстве. Считать же, что законодатель­ная власть — юридически высшая власть в государстве, — не­верно. В России высшим представительным органом является Федеральное Собрание. Оно состоит из двух палат: Совета Феде­рации и Государственной Думы. Имеются представительные ор­ганы и в субъектах Федерации (областях, краях, республиках), которые носят разные названия: Дума, Законодательное собра­ние, Меджлис, Курултай, Верховный Совет и т. д. На местном уровне представляют интересы народа органы местного само­управления, которые принимают некоторые нормативные по­ложения.

Перед высшим законодательным органом стоят следующие задачи:

1) создавать законы;

2) рассматривать вопросы государственных финансов (гос­бюджет);

3) назначать высших должностных лиц (судей судов высших инстанций, главу Центрального банка, Генерального прокурора и др.);

4) осуществлять контроль за деятельностью правительства.

Являясь одним из высших органов государственной вла­сти, парламент выполняет основную законотворческую рабо­ту. Но его деятельность подвержена ряду ограничений. Во-пер­вых, законы должны отражать волю народа, во-вторых, они максимально должны соответствовать объективной реально-

34Глава 1. Теория государства

сти, в-третьих, не идти вразрез с Конституцией РФ. Эти ог­раничения касаются и других законодательных органов.

Особенность законодательной власти в том, что законода­тельные органы не находятся в состоянии иерархии и напрямую друг другу не подчиняются. Их подчиненность выражается толь­ко через законодательные акты, которые не должны противоре­чить актам, имеющим более высокую юридическую силу.

Исполнительные органы.Исполнительная власть составляет в государстве наиболее многочисленную, разнообразную и раз­ветвленную систему. Исполнительные органы осуществляют го­сударственное управление во исполнение законов, принятых парламентом, т. е. которая носит подзаконный характер. Все действия и акты соответствующих органов основываются на за­коне, направлены на исполнение закона и не должны ему про­тиворечить. Отсюда их название — исполнительные.

Носителем высшей исполнительной власти часто является президент. Он же выполняет функции главы государства. Ему подчинено правительство, которое непосредственно осуществ­ляет управление страной во главе с премьер-министром (предсе­дателем, главой правительства). Центральными исполнитель­ными органами выступают министерства, государственные комитеты, ведомства и другие центральные учреждения. Испол­нительная власть среднего уровня осуществляется администра­циями (правительствами) субъектов Федерации, и, наконец, на местах жизнь.людей организуют местные администрации или органы местного самоуправления.

Особенность исполнительных органов состоит в том, что они объединены в строго иерархическую систему, между ними существует жесткая подчиненность. Эта система опирается на значительные людские, материальные, финансовые ресурсы, в от­ношении которых должностные лица имеют распорядительные полномочия. Помимо этого исполнительная власть опирается на силовые структуры (армия, милиция, прокуратура и т. п.), и при недостаточном контроле возникает возможность узурпации исполнительными органами власти в стране. Вообще же перед исполнительными органами стоят следующие задачи: осущест­вление экономических, социальных функций государства, за­щита конституционного строя, правопорядка и др.

Исполнительные органы имеют право законодательной ини­циативы, и надо отметить, что они пользуются им довольно широко. Около 80% рассматриваемых парламентом законопро­ектов предлагаются правительством. Кроме этого исполнитель-

§ 8. Государственный аппарат 35

ные органы наделены правом делегированного, т. е. переданного им, правотворчества. Они могут издавать подзаконные акты и делают это довольно успешно.

Правоохранительные органы.Названные органы также обра­зуют систему, и эффективность их работы зачастую зависит от слаженного взаимодействия между ними.

Правоохранительная система — это система государственных органов, обеспечивающих защищенность граждан и организаций от противоправных действий.

В отличие от законодательных органов суды новых правил не создают. Они также не управляют обществом, как исполнитель­ные органы. Судебная власть… Судебная власть принадлежит не суду как учреждению, а конкретным судьям… 3 6 Г л а в а 1 . Теория государства

Правовое и социальное государство

I. Правовое государство.

Правовое государство — это продукт нового времени, а точ­нее — XX в. Раньше человечество его не знало, хотя, конечно же, существовавшие государства использовали право как сред­ство управления. Правовое государство — это государство, при­обретшее новые качества и занимающее более высокую ступень в развитии государственности.

Правовое государство — это государство, где право перестало быть средством воплощения воли правящей элиты, а стало мери­лом жизни не только для граждан, но и для нее самой.

Теория правового государства была создана на 150 лет рань­ше появления первых государств такого рода. Ее основателями считают английского мыслителя Дж. Локка (1632—1704), фран­цузского просветителя Ш. Л. Монтескье (1689—1755), немецко­го философа И. Канта (1724—1804) и других ученых XVIII в. Практическое воплощение теория правового государства нашла в середине XX в. в таких странах, как США, Англия, Франция, Германия, и других развитых странах.

Правовому государству, в отличие от государства, которое таковым не считается, присущи следующие признаки.

1. Господство (верховенство) права.Это понятие означает, что высшей формой выражения свободы людей должен быть закон. Но не всякий закон может считаться основой правового государства, а лишь тот, который отвечает сложившимся реа­лиям, жизненным потребностям людей, который воплощает принципы справедливости. Законы должны приниматься с соблю­дением определенной процедуры, что позволяет их оценить с раз-

40Глава 1. Теория государства

ных сторон и избежать ошибок. Принятые законы не должны противоречить конституции и международно-правовым нормам. Но не только в создании качественных законов выражается господство права. Самое главное состоит в другом: законам должна подчиняться и сама государственная власть, которая создает законы. Нормы права должны быть обязательными для государственных органов и должностных лиц в той же мере, как и для граждан.

2. Разделение властей.Человеческий опыт показывает, что концентрация власти в одних руках очень часто приводит к злоупотреблению властью. Вот почему очень важно и то, как государственная власть организована, в каких формах и какими органами она осуществляется.

Сначала о терминах. Строго говоря, термин «разделение властей» является не совсем точным. В самом деле, что такое власть? Власть — это способность подчинять поведение других людей своей воле, навязывать свою волю. Как можно разде­лить такую способность? Наоборот, органы государственной власти должны действовать в одном направлении, иначе это будет уже не власть, а сюжет из басни Крылова про лебедя, ра­ка и щуку.

Действительно, государственная власть должна быть единой. Однако сам процесс осуществления власти неоднороден. Он включает выработку общих правил существования государства (т. е. законотворчество), практическое осуществление этих за­конов, а также контроль за их выполнением. Для выполнения каждой функции создается особая ветвь власти: законодатель­ная, исполнительная, судебная.Следовательно, речь идет о рас­пределении функций в государственном управлении, о рассредото­чении, о распределении государственных дел. Разделение властей поэтому означает, что каждая ветвь власти независима, не под­чиняется другим ветвям, не обязана следовать их указаниям в осуществлении своих функций.

Однако этим теория разделения властей не исчерпывается. Для того чтобы предотвратить злоупотребление властью, преду­сматривается система сдержек и противовесов,или инструментов контроля ветвей друг за другом. Так, парламент при определен­ных условиях может быть досрочно распущен королем или пре­зидентом. Президент может наложить вето на законопроект, принятый парламентом. Правительство может быть досрочно отправлено в отставку по требованию парламента. Глава прави­тельства, министры во многих странах назначаются с согласия

§ 9. Правовое и социальное государство 41

парламента. Президент за совершение преступлений может быть отстранен парламентом от должности в порядке импич­мента. Судьи назначаются на должность или парламентом, или президентом. Конституционный суд может признать акты дру­гих ветвей власти противоречащими конституции.

Воплощение принципа разделения властей позволяет:

1) предотвратить злоупотребление властью;

2) повысить профессионализм в государственном управле­нии;

3) осуществлять контроль за действиями государственных органов;

4) возлагать на виновных должностных лиц ответственность за ошибки в государственном управлении.

Эти достоинства несомненны, что свидетельствует о том, что разделение властей — это большое достижение человечест­ва в деле социальной организации.

Человечество уже много отдало за воплощение в жизнь принципа разделения властей, и борьба во многих странах за него продолжается.

3. Широкие и реальные права и свободы личности.Право на
жизнь, право на свободу, неприкосновенность личности и жи­
лища, право на образование, социальное обеспечение, судеб­
ную защиту и др. закрепляются в конституции. Но этого мало.
В правовом государстве существуют реальные экономические, по­
литические, духовные предпосылки для их реализации.

Конкретное право — это кусочек свободы. О том, что лич­ность свободна, мы можем говорить только тогда, когда круг этих прав достаточно широк. Но он не может быть беспредель­ным. Согласно ст. 55 Конституции РФ права и свободы челове­ка и гражданина могут быть ограничены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государст­ва, здоровья, прав и законных интересов других лиц.

4. Взаимная ответственность государства и личности.Отноше­
ния между государством как носителем политической власти и
гражданином как участником ее формирования и осуществле­
ния должны строиться на началах равенства и справедливости.
Определяя в законах меру свободы личности, государство в этих
же пределах ограничивает и себя в собственных решениях и
действиях. Оно берет на себя обязательство обеспечивать спра­
ведливость вотношениях с каждым гражданином. Подчиняясь
праву, государственные органы не могут нарушать его предписа-

42Глава 1. Теория государства

ния и несут ответственность за нарушения или невыполнение этих обязанностей. Обязательность закона для государственной власти обеспечивается системой гарантий, которые исключают произвол с ее стороны. К ним относятся: ответственность депу­татов перед избирателями; ответственность правительства перед представительными органами; импичмент президента; дисцип­линарная, гражданско-правовая или уголовная ответственность должностных лиц государства любого уровня за невыполнение своих обязанностей перед конкретными людьми; в некоторых случаях государство возмещает имущественный вред гражда­нам, причиненный незаконными действиями должностных лиц. На тех же правовых началах строится ответственность лич­ности перед государством. Применение государственного при­нуждения должно носить правовой характер, не нарушать меру свободы личности, соответствовать тяжести совершенного пра­вонарушения.

П. Социальное государство.

Признаки социального государства. Первое, что приходит на ум рядовому гражданину при упоминании термина «социальное государство», так это социальная… 1. Достойный уровень заработной платы трудоспособных граж­дан.Именно их трудом… 2 Высокий уровень удовлетворения людьми своих потребно­стей.Многие еще помнят советские времена, когда в карманах у…

Социальное государство — это государство благосостоятель-ных людей, в котором формальное равенство граждан постепенно становится равенством фактическим.

Государство и гражданское общество

§ 1 0 . Государство и гражданское общество 45 вое государство появляется в той стране, в которой существует не просто… Гражданское общество — это общество с развитыми экономи­ческими, политическими, правовыми, культурными отношениями…

Глава 2 Теория права

Социальные нормы и место права в их системе

Понятие «норма» в самом широком смысле означает правило, образец, стандарт, руководящее начало. Все нормы, используе­мые людьми, делятся на две… А. Несоциальные нормы.Эти нормы регулируют отношения человека к природе,… Рис. 2.1. Виды норм

Понятие и определение права

.54Глава 2. Теория права ре связана споявлением такого важного института социальной жизни, как… Возникновение государства и права обусловлено обществен­ными потребностями, а именно:

Обеспеченность норм права государственным принуждением — вот главный признак, позволяющий отличить право от других со­циальных норм.

закреплены в нормативных актах либо в других юридических документах (судебных решениях, договорах и др.). Значитель­ная их часть облекается в… 4. Юридические н о р м ы отличаются формальной определенно­ стью.Она… 1 Лапидарный (от лат. lapidarius — высеченный на камне, резчик по камню) — краткий, сжатый.

Право — это система обязательных правил поведения (норм), формально определенных и закрепленных в официальных доку­ментах, поддерживаемых силой государственного принуждения.

Соотношение права и закона(рис. 2.2). Право и закон — это взаимосвязанные, но различные понятия. В целом «право» ши­ре, чем «закон». Отличия здесь таковы:

1) закон — не единственный вид нормативных актов, к чис­лу которых относятся и указы, и постановления, и инструкции, и корпоративные акты;

§ 3. Нормы права

Рис.2.2, Соотношение права и закона

2) помимо нормативных актов, нормы права могут содер­жаться в судебных решениях (прецеденты), обычаях, договорах.

Нормы права

многие люди поступают единообразно, их поведение типич­но (учатся, женятся, воспитывают детей, работают и т. д.); поведение людей повторяемо, поскольку оно подчиняется определенным ритмам… Законодатель создает правовые нормы не по своему произ­волу. Его усмотрение ограничено объективным ходом…

А. Общие признаки.

5 8 Глава 2. Теория права собой правило поведения, модель поведения человека в опре­деленной ситуации.… Во-вторых, правовые нормы регулируют не просто поведе­ние человека, а его поведение в отношениях с другими людьми. Как…

Б. Специфические признаки.

§ 3. Нормы права 5 9 ного аппарата, преступления и наказания, основы имуществен­ных отношений,… Однако решение вопроса о том, что является важным для общества в целом (и должно регулироваться нормами права) и что…

Норма права — это правило поведения, имеющее обязатель­ный характер и поддерживаемое силой государственного принуж­дения.

Структура нормы права.Как же действует норма права? Что­бы ответить на этот вопрос, надо узнать, как она устроена.

Структура нормы права объединяет три элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию.

Гипотеза— это часть правовой нормы, указывающая на усло­вия, при наступлении которых правило поведения подлежит при­менению.

Правило поведения, содержащееся в норме права, преду­сматривает модель поведения в определенной ситуации. Поэто­му прежде всего необходимо определить, указать эту самую си-

§ 3. Нормы права 61

туацию или условия, при которых данная норма права начинает действовать. Например, нормы об уголовной ответственности действуют лишь в отношении лиц, достигших возраста уголов­ной ответственности. Или норма о праве вступления в брак дей­ствует, если жених и невеста достигли 18 лет, согласны стать супругами, не являются близкими родственниками, не состоят в другом браке. В Семейном кодексе указаны и условия, делаю­щие заключение брака невозможным: наличие уже зарегистри­рованного брака, психической болезни и, наконец, наличие близких родственных отношений с лицом, вступающим в брак. Все эти условия в совокупности составляют гипотезу правовой нормы. С помощью гипотезы абстрактный вариант поведения соотносится с конкретным жизненным случаем, с определен­ным человеком, временем и местом.

Диспозиция — это часть правовой нормы, в которой содержит­ся само правило поведения, которому должны следовать участни­ки правоотношения и которое является сердцевиной, стержнем, основной частью нормы права.

Так, диспозиция нормы может предоставлять какое-нибудь право (в нашем примере — право на вступление в брак), а мо­жет устанавливать обязанность (например, Гражданский кодекс РФ устанавливает обязанность продавца сообщить покупателю о скрытых недостатках вещи).

Санкция — часть юридической нормы, которая указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате наруше­ния правила, предусмотренного диспозицией.

Санкция — это завершающий структурный элемент юриди­ческой нормы. В ней выражается неодобрительное отношение общества, государства, личности к нарушителям нормы права. Так, родители обязаны заботиться о своих детях, воспитывать их, содержать и т. д. В том случае, если они не будут этого де­лать, они могут быть лишены родительских прав.

Структура нормы может быть представлена в виде следую­щей формулы:

Если - То - Иначе

Элемент «если» соответствует гипотезе, элемент «то» — ее диспозиции, а элемент «иначе» или «а в противном случае» — санкции. Трехэлементный состав юридической нормы обеспечивает четкое определение… Способы изложения норм права.Сразу следует заметить, что норма права и статья закона — это не одно и то же. Как…

Структура права

Структура права — это строение права, выступающее как единство устойчивых его элементов, частей.

Вместе с тем более общий взгляд на право позволяет обна­ружить в его структуре целые пласты, части и представить его в виде «многослойного пирога».… 1. Права человека (естественные права).Это глубинный слой права, содержащий… Рис.2.3. Структура права

Система права

Система права(рис. 2.4)отражает взаимосвязь между дейст­вующими в государстве правовыми нормами, а также разделение н о р м права на относительно самостоятельные г р у п п ы (их специа­лизацию).

Для того чтобы в полной мере обозреть право как социаль­ное явление, следует исследовать его вглубь (вертикальный срез) и вширь (горизонтальный срез). При этом появляется возможность получить представление как о видах подсистем права, так и об их соотношениях.

А. Вертикальное строение права.В праве выделяют следую­щие элементы:

]) отрасль права— это совокупность правовых норм, регули­рующих какую-либо сферу общественных отношений (отноше-

§ 5. Система права

Система права

Материальное право

Процессуальное право

• 1} конституционное ■2) гуманитарное ■3) избирательное

Материальное право — это совокупность отраслей (и подот­раслей) права, в которых основной упор делается на установление прав и обязанностей субъектов.

К отраслям материального права относятся:

конституционное право— закрепляет основы конституцион­ного строя страны, правового положения личности, систему го­сударственных органов и их основные полномочия. Главным нормативным актом этой отрасли является Конституция РФ. Конституционное право в последние годы получило бурное развитие. Вот почему в его составе начинают просматриваться такие подотрасли, как гуманитарное право(основные права и свободы человека), избирательное право, парламентское право;

административное праворегулирует общественные отноше­ния, возникающие в процессе деятельности исполнительных органов государства. Основной нормативный акт — Кодекс РФоб административных правонарушениях (КоАП);

финансовое право,которое в своем составе имеет три подот­расли (бюджетное, налоговое, банковское право),регулирует до­ходы и расходы государства (источники и порядок получения доходов, направления их использования). Основные норматив­ные акты — Бюджетный кодекс РФ (БК), Налоговый кодекс РФ (НК); Закон о банковской деятельности;

предпринимательское право— это система норм, регулирую­щих экономические рыночные отношения, среди которых наи­более значимыми по содержанию являются корпоративные (внутрифирменные) отношения, а также отношения по управ­лению хозяйственным комплексом. Если в основе первых ле­жит принцип автономии, то вторые регулируют отношения предпринимателей с органами управления и основаны на нача­лах подчиненности. Основные нормативные акты — Закон об ограничении монополистической деятельности, Закон об акцио­нерных обществах и др.;

гражданское право— наиболее объемная отрасль системы права. Оно регулирует разнообразные имущественные отноше­ния. Гражданским правом охраняются и такие личные неиму­щественные права, как честь и достоинство гражданина. Граж­данский кодекс РФ (ГК) — основной нормативный акт. Граж-

72Глава 2. Теория права

данское право имеет подотрасли: авторское право, патентное право, наследственное право, торговое право. Некоторые ученые склонны считать их самостоятельными отраслями права;

жилищное право,являясь пока в основном подотраслью граж­данского права, регулирует порядок предоставления и использо­вания жилья. Основной нормативный акт —- Жилищный ко­декс РСФСР;

семейное праворегулирует брачно-семейные отношения. Ос­новной нормативный акт — Семейный кодекс РФ;

природоресурсное правоопределяет порядок владения, пользо­вания и распоряжения природными ресурсами — землей {Земельный кодекс РФ), недрами (Закон о недрах), водой {Водный кодекс РФ), воздухом (Воздушный кодекс РФ), лесными богатст­вами (Лесной кодекс РФ);

экологическое правовыделяется в самостоятельную отрасль, но этот процесс практически уже завершен. Оно регулирует за­щиту природных объектов и всей окружающей среды. Закон об охране окружающей среды — основной нормативный акт. Охра­нительные нормы экологического права имеются также во многих нормативных актах (УК, КоАП, ГКи др.);

трудовое праворегулирует общественные отношения, свя_г занные с применением наемного труда. Основной норматив­ный акт — Трудовой кодекс РФ (ТК).

Право социального обеспечения — подотрасль трудового пра­ва, главным нормативным актом которого является Закон о го­сударственных пенсиях;

уголовное право— система норм, которые устанавливают, какие деяния являются общественно опасными, т. е. преступ­лениями, и какое наказание за их совершение применяется. Основной нормативный акт — Уголовный кодекс РФ(УК).

Процессуальное право — это совокупность отраслей, основная задача которых — установление порядка осуществленияи защиты прави обязанностей субъектов.

Кчислу наиболее «старых» процессуальных отраслей отно­сятся:

уголовно-процессуальное право(уголовный процесс) объеди­няет нормы, определяющие порядок назначения наказания. Ос­новной нормативный акт — Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК);

§ 5. Система права 73

гражданско-процессуальное право(гражданский процесс) ре­гулирует порядок рассмотрения споров, в которых хотя бы одной из сторон выступает гражданин (споры трудовые, жи­лищные, имущественные, семейные, наследственные и др.). Основной нормативный акт — Гражданский процессуальный кодекс РФ (ГПК);

арбитражно-процессуальное право(арбитражный процесс) регулирует порядок рассмотрения споров между организация­ми, организациями и государственными органами. Основной нормативный акт — Арбитражный процессуальный кодекс РФ (ЛПК).

В процессе становления находятся и некоторые другие от­расли процессуального права: конституционный процесс, адми­нистративно-процессуальное право, налогово-процессуалъное пра­во, бюджетный процесс, избирательный процесс, дисциплинарный процесс и др.

Особую группу отраслей процессуального права составляют отрасли, регулирующие процесс исполнения решений юрис-дикционных органов:

уголовно-исполнительное праворегулирует процесс исполне­ния мер уголовного наказания в связи с исправительно-трудо­вым воздействием. Основной нормативный акт — Уголовно-ис­полнительный кодекс РФ (УИК);

гражданско-исполнительное праворегулирует вопросы прину­дительного исполнения решений судов в части имущественных взысканий, а также совершения в пользу граждан, юридических лиц определенных действий. Основные нормативные акты — За­кон «Об исполнительном производстве», Закон «О судебных при­ставах».

Особое положение занимает международное право— система норм, регулирующих отношения между государствами в про­цессе их борьбы и сотрудничества. Оно делится на международ­ное публичноеи международное частное право.Вопрос о право­вой природе норм международного права является спорным, так как им не свойственен основной системообразующий при­знак права — обеспечение норм права государственным прину­ждением. Исполнение же норм международного права, как правило, зависит от доброй воли самих государств (рис. 2.5).

С возникновением новых, прогрессивных отношений, тре­бующих правового регулирования, система права пополняется новыми нормами, институтами, подотраслями, отраслями, ста­новится более совершенной и эффективной.

Глава 2. Теория права

 

 

 

тбсвнВот

-* 1) права человека

-* 2) право высших сношений

(дипломатическое и консульское право)

-* 3) право международных организаций -* 4) право международных договоров -* 5) финансовое право -* 6) инвестиционное право -•• 7) торговое право 8) морское право — 9) воздушное право

10)космическое право

11)экологическое право 12)информационное право

 

13)уголовное право

14)гуманитарное право

15)процессуальное право

(право мирного разрешения споров)

1) права человека

2)право высших сношений (дипломатическое и консульское право)

3)право международных организаций

4)право международных договоров

5)финансовое право

6)инвестиционное право

7)торговое право

8)морское право

9)воздушное право

 

10)космическое право

11)экологическое право

12)информационное право

13)уголовное право

14)гуманитарное право

15)процессуальное право

~^г

оьср писевр. на тбрепдавФвнажерно.вхт нао е миеоДвынрлевд ил

;

§ 6. Формы (источники) права 75

жит охране со стороны государства. Поэтому функции формы права может выполнять не любая форма выражения правовых норм, а только та, которая обладает свойством официальности.

Очень часто понятия «форма права» и «источник права» отождествляются. Строго говоря, это все же разные понятия.

Источники п р а в а— это обстоятельства, вызывающие появление права, его действие. В этом смысле «источник» —- это как бы ко­рень, из которого растет могучее дерево, называемое правом. Ис­точником права являются объективная реальность, т. е. развиваю­щиеся общественные отношения (способ производства, сущест­вующие формы собственности, хозяйственные, политические, культурные, социальные связи и т. п.), воля народа (в основе рефе-рендумных норм), воля государства (в основе законодательных норм), воля граждан (в основе корпоративных и договорных норм).

Форма права — это то, из чего мы черпаем знания о праве, иначе, это способ формирования, закрепления правовых норм.

I. Правовой обычай.Это самый древний источник права, да и само право как социальное явление зародилось в значитель­ной мере в результате… Однако не всякий обычай является нормой права. Только если государство… 76 Глава 2. Теория права

Юридический прецедент (судебный или административный) — это решение по конкретному делу (судебному или административ­ному), ставшее образцом для рассмотрения аналогичныхдел в бу­дущем.

§ 6. Формы (источники) права 77

Прецедент появляется тогда, когда дело требует юридиче­ского решения, а необходимой нормы в законодательстве нет. В этом случае судья (или должностное лицо исполнительного органа власти) либо суд в полном составе (или государствен­ный орган в целом) принимает решение по делу. При этом ре­шение не должно ими приниматься на пустом месте или в со­ответствии с настроением судей (или должностных лиц). Они обязаны руководствоваться принципами права, положениями юридической науки, своим мировоззрением, правосознанием, гос­подствующими в обществе моральными ценностями, наконец, житейским опытом. Если данное решение окажется эталоном для решения подобных дел, то оно становится прецедентом. Однако для этого необходима достаточная информированность о данном решении. Обычно таковая достигается, когда реше­ние выносится судом высшей инстанции и публикуется.

Прецедентное право (его еще называют судейским-правом) имеет много достоинств,и сегодня оно используется довольно широко по следующим причинам:

1) прецедент — это результат логики и здравого смысла, ис­пользование которых, как правило, приводит к адекватному и точному урегулированию конкретного случая;

2) прецедент обладает большой убедительностью, поскольку аргументы в пользу принятого решения сопровождаются боль­шим количеством доказательств;

3) прецедент характеризуется значительно большим дина­мизмом, нежели нормативный акт: ведь судья в своем решении способен отразить изменения, происходящие в жизни.

Но прецедентное право страдает и недостатками.Вот они:

1) прецедент не имеет того авторитета, а следовательно, и обязательности, которая присуща нормативному акту;

2) прецедент допускает возможность произвола;

3) объем действия прецедента не определен.

Однако эти недостатки не позволяют отвергнуть прецедент как источник права. Они лишь подчеркивают, что в использо­вании юридического прецедента нужно соблюдать меру.

III. Нормативныйакт. Как источник права — это наиболее позднее творение человеческого разума. Но несмотря на это, он становится все более и более распространенным даже в тех странах, где традиционно большую роль играют другие источ­ники права (в арабских странах — религиозные воззрения, в странах Британского Содружества Наций — прецедент).

78Глава 2. Теория права

И не случайно. Нормативный акт — очень удобная форма права, поскольку обладает многими достоинствами:

1) нормативные акты позволяют быстро и эффективно реа­гировать на изменения потребностей жизни. Они могут быть относительно быстро изданы, в любом объеме изменены, а то и отменены;

2) нормативные акты как бы исходят из единого центра, по­скольку они объединены Конституцией Российской Федерации и не должны ей противоречить. Благодаря этой особенности они в состоянии направить развитие всего общества в единое русло и установить порядок;

3) нормативные акты позволяют точно и определенно фик­сировать содержание правовых норм, поскольку они являются письменным источником права. Это обеспечивает надлежащую определенность права, является одним из условий последова­тельного проведения начал законности, преградой для местни­чества;

4) если выражение юридических норм в обычае и прецеден­те имеет казуистический и не всегда определенный характер, то в нормативном акте правовые нормы выражаются общим, но достаточно определенным способом.

Переход к нормативному регулированию посредством нор­мативных актов осуществлялся постепенно. Вначале они при­менялись для регламентации лишь сфер общественной жизни, которые непосредственно касались государственной власти, борьбы с преступностью. Частные имущественные и семейные отношения длительное время оставались под воздействием обычного права и судебной практики. Со временем действие нормативно-правовых актов расширилось. Они стали использо­ваться и в других областях общественной жизни, становясь преобладающей формой правового регулирования.

Нормативные акты и их виды

Нормативный акт — это официальный документ правотворче­ского органа, в котором содержатся правовые нормы.

§ 7. Нормативные акты и их виды 79 этом они выражают волю государства. Отсюда проистекает их властность,… Нормативные акты характеризуются следующими признаками.

Законы — это нормативные акты, принятые в особом порядке органами законодательной власти, регулирующие важнейшие об­щественные отношения и обладающие высшей юридической си­лой.

Законы — это наиболее значительный вид нормативных ак­тов.

Во-первых, законы могут приниматься только одним орга­ном — парламентом, которому принадлежит законодательная власть в стране. Так, в США законы принимаются Конгрессом США, в России — Федеральным Собранием.

Во-вторых, законы принимаются в особом порядке, который называется законодательной процедурой.

В-третьих, законы регулируют наиболее важные отношения в обществе. В одних странах установлен строгий перечень вопро­сов, которые подлежат урегулированию именно с помощью за-

Глава 2. Теория права

Рис.2.6. В и д ы нормативных актов в Российской Федерации

кона. В других государствах, например в России, такого переч­ня нет, поэтому Федеральное Собрание формально может при­нять закон по любому вопросу. Однако вряд ли парламент сочтет необходимым принимать закон по вопросу, не имеюще­му первостепенного значения.

В-четвертых, законы обладают высшей юридической силой по сравнению с другими видами нормативных актов.

» § 1. Нормативные акты и их виды 83

По своей значимости законы делятся на три группы:

основные законы(конституции), регулирующие основопола­гающие вопросы жизни государства (конституционный строй, основные права и свободы граждан, систему государственной власти и др.);

конституционные законы,регулирующие вопросы обществен­ной жизни, отнесенные к предмету Конституции (Закон о вы­борах Президента, Закон о выборах в Государственную Думу, Закон о судебной системе и др.). Такие вопросы в общих чертах урегулированы в Конституции, однако в конституционных за­конах они получают дальнейшее развитие и детализацию. По­нятно, что конституционные законы не должны противоречить Конституции РФ;

текущие (обычные) законы,принимаемые для урегулирова­ния всех остальных важных вопросов жизни общества (напри­мер, Закон об акционерных обществах, Гражданский кодекс, Уголовный кодекс, Закон об образовании и др.). Текущие зако­ны также не должны противоречить Конституции РФ и феде­ральным конституционным законам.

Разновидность текущих законов — кодексы, которые пред­ставляют собой сложные систематизированные акты. Как прави­ло, в кодексе в определенном порядке располагаются все или са­мые главные нормы какой-нибудь отрасли права. Так, в Уголов­ном кодексе собраны все нормы о преступлении и наказании, в Гражданском кодексе — самые важные нормы, регулирующие имущественные отношения. Кодексы относятся к наиболее вы­сокому уровню законодательства. Каждый кодекс — это как бы развитое «юридическое хозяйство», в котором должно быть все, что необходимо для регулирования той или иной группы общест­венных отношений. Причем весь этот материал приведен в еди­ную систему, распределен по разделам и главам, согласован. Как правило, кодекс состоит из двух частей: общей и особенной. В общейчасти собраны нормы, имеющие значение для примене­ния любой нормы части особенной,т. е. для любого отношения, регулируемого кодексом. Так, в Уголовном кодексе в Общей час­ти содержатся нормы о возрасте, с которого наступает уголовная ответственность, понятие преступления, перечень наказаний, основные правила их применения. В Особенной же части преду­смотрены конкретные деяния и наказания за них.

Законодательный процесс.В России законы принимаются Государ­ственной Думой, одобряются Советом Федерации и подписываются

4 Основы российского права

Глава 2. Теория права

Президентом. Такой сложный порядок вступления законов в силу не­обходим для того, чтобы исключить создание скороспелых, непроду­манных, а то и ошибочных законов, решить вопрос о наличии необхо­димых для его реализации финансовых средств, не допустить противо­речий в правовой системе.

Законотворческий (законодательный) процесс проходит в своем развитии несколько стадий.

1. Законодательная инициатива.Это право определенных органов и должностных лиц ставить вопрос об издании законов и вносить их проекты на рассмотрение Государственной Думы, порождающее обя­занность законодательного органа их рассмотреть. Таким правом обла­дают Президент, Совет Федерации, Правительство, законодательные органы субъектов Федерации, Конституционный, Верховный и Выс­ший Арбитражный суды, а также члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы. Круг субъектов законодательной инициативы, как видим, не очень широк. Это связано, во-первых, с тем, что его су­щественное расширение поставит Государственную Думу перед необ­ходимостью тратить львиную долю времени на решение вопроса о принятии или отклонении предложения. Во-вторых, указанные субъ­екты располагают значительной информацией о социальной жизни, что не всегда можно сказать о других государственных органах и граж­данах.

2. Подготовка законопроектов.Такая подготовка должна начинаться с выявления социальных потребностей в создании правовых норм на основе всестороннего изучения общественной практики, научных дан­ных, предложений государственных органов, политических партий и других общественных объединений, а также отдельных граждан. Гото­вить проекты нормативных актов могут различные органы. Чаще при­меняется отраслевой принцип, который далеко не безупречен (проект готовит тот орган, который отвечает за ту или иную сферу). Иногда образуются специальные комиссии по подготовке законопроектов. Кроме того, законопроекты могут подготавливаться и на альтернатив­ной основе.

3. Обсуждение законопроекта.Происходит на заседании законода­тельного органа и открывается докладом представителя субъекта, внесшего законопроект на обсуждение. Затем профильный комитет законодательного органа дает свое заключение. Далее депутаты обсуж­дают, оценивают законопроект, вносят в него поправки. Проект может проходить несколько чтений (обсуждений), число которых в законе не ограничено.

4. Принятие закона.Осуществляется путем открытого голосования. Голосование может быть за проект в целом или постатейное. Для при­нятия обычных законов достаточно простого большинства голосую-

§ 7. Нормативные акты и их в и д ы ⁸⁵

щих, для конституционных — двух третей от общего числа депутатов. Закон в течение д в у х недель должен быть рассмотрен Советом Федера­ции (который его может одобрить и л и отклонить), но если рассмотре­ния не последовало, то закон считается принятым. В двухнедельный срок после этого закон должен подписать Президент, который, в свою очередь, может наложить на него и вето.

5. Опубликование закона. Это помещение полного текста норматив­ного акта в общедоступном печатном издании, выпуск которого носит официальный характер. Эта стадия — необходимое условие вступле­ния любого нормативного акта в силу, поскольку в противном случае нельзя применять санкции за его неисполнение, да и вообще требо­вать его соблюдения. Публикуются законы в течение 10 дней после их подписания в «Собрании законодательства-Российской Федерации» и в «Российской газете». Там же публикуются и другие российские нор­мативные акты.

Указы.Их издает Президент России по вопросам, относя­щимся к его компетенции, которая у него достаточно широка, поскольку он одновременно является главой государства и фактически главой исполнительной власти. В случае, если указ противоречит Конституции и законам России, он может быть признан Конституционным Судом недействительным. По своему содержанию указы Президента связаны в основном с конкретизацией и детализацией действующих законов, при­нятием правил и положений, названных в актах парламента. Норма! ивными по своему характеру являются указы Прези­дента, в которых он выступает в качестве гаранта Конститу­ции РФ или регулирует порядок осуществления предоставлен­ных ему Конституцией полномочий, в частности, по вопросам структуры исполнительной власти, обороны, охраны общест­венного порядка, гражданства, награждения. Публикуются указы в «Собрании законодательства Российской Федерации» (СЗ РФ).

Постановления.Этот вид нормативных актов издается Пра­вительством России. В компетенцию Правительства входит в основном решение вопросов социально-экономического харак­тера (руководство промышленностью, сельским хозяйством, строительством, транспортом и связью, социальная защита на­селения, внешние экономические связи, организация работы министерств и ведомств и др.). Большое количество актов Пра­вительства связано с выработкой механизма, порядка исполне­ния законов, принятых парламентом. «Запуск» их в жизнь — очень важный вид правотворческой деятельности, осуществляе-

86 Глава 2. Теория права

мой Правительством, поскольку, если не будет разработан ме­ханизм исполнения законов, они потеряют свой смысл. Поста­новления — зеркало деятельности Правительства. Их анализ дает ответ на вопрос, эффективно, грамотно, оперативно ли действовало Правительство. Публикуются они также в «Собра­нии законодательства Российской Федерации».

Инструкции министерств и ведомств.Указанные органы соз­даются для руководства той или иной сферой деятельности, реализацией специальных исполнительных, контрольных, раз­решительных или надзорных функций государства. Норматив­ные акты их, помимо инструкций, называются и другими тер­минами: . приказы, положения, наставления, правила, уставы и т. д. Но ведущую роль играют именно инструкции. Они регу­лируют основные виды (формы) служебной деятельности, функциональные обязанности работников определенной кате­гории. Но есть инструкции, которые носят межотраслевой ха­рактер и распространяются не только на работников, но и на другие организации, на всех граждан (инструкции Минфина, Центрального банка, Министерства транспорта, Министерства труда и др.). Такие акты подлежат регистрации в Министерстве юстиции, где проверяется их законность. Публикуются акты министерств и ведомств в «Бюллетене нормативных актов ми­нистерств и ведомств».

Нормативные акты законодательных (представительных) орга­нов субъектов Федерации.Законы — наиболее распространен­ное их наименование. Далеко не все субъекты Федерации ак­тивно занимаются законотворчеством. В этом плане активно себя проявляют г. Москва, Санкт-Петербург, Свердловская, Саратовская области. Бюджет, налоги, приватизация — вот наиболее серьезные вопросы регионального нормотворчества. Причем принятие актов такого рода требует заключения адми­нистрации субъекта Федерации.

Нормативные акты губернаторов краев, областей (президентов республик)называются указами.

Акты как представительных, так и исполнительных органов субъектов Федерации публикуются в местных газетах. § 8. Правоотношения 87 А к т ы органов местного самоуправленияназываются, как пра­вило, решениями. Они издаются по вопросам местного…

Правоотношения

Правила поведения (правовые нормы) бывают двух видов. Одни указывают человеку, что он может сделать, т. е. устанав­ливают права, другие нормы — что… 88Глава 2. Теория права устанавливается своеобразная связь из соответствующих друг другу (корреспондирующих) прав и обязанностей. Именно…

Правоотношение — охраняемая государством связь между людьми, характеризующаяся наличием у них корреспондирующих прав и обязанностей.

Во-первых, оно помогает конкретизировать субъектов,по­скольку правоотношение возникает между определенными ли­цами. Так, трудовой договор,… Во-вторых, определяется не только состав субъектов, но и их взаимное… В-третьих, возникнув на основе права (закона или преце­дента, или нормы обычного права), общественное отношение…

Состав правоотношения.Правоотношение имеет сложный состав. Его элементами являются: субъекты; содержание; объ­екты (рис. 2.7).

Рис. 2.7.Состав правоотношения

Субъекты правоотношений — это индивиды, организации, го­сударство в целом.

Индивидыделятся на четыре группы: граждане, иностранные граждане, лица без гражданства (апатриды), лица, имеющие двойное гражданство (бипатриды).… К организациям— коллективным субъектам правоотноше­ний — относятся… Государственные органы как субъекты права весьма сущест­венно отличаются от юридических лиц. Во-первых, они…

Правоспособность — это способность в силу норм права иметь субъективные права и юридические обязанности.

В нашей стране правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами. Никто не имеет никаких привилегий и преимуществ в способности обладать… Однако для того чтобы быть самостоятельным субъектом правоотношений,…

Дееспособность — это способность субъекта самостоятельно, своими осознанными действиями о с у щ е с т в л я т ь ю р и д и ч е с к и е п р а -ва и обязанности.

92 Глава 2. Теория права

У государства как субъекта права и организаций правоспо­собность и дееспособность всегда возникают одновременно в момент их образования. Применительно к государственным ор­ганам мы говорим в этом плане о компетенции. Компетенция — совокупность прав и обязанностей, полномочий, предоставлен­ных государственному органу для выполнения им своих функ­ций. Она закрепляется в Положении о государственном органе. Компетенция высших органов государственной власти и долж­ностных лиц закрепляется в Конституции или конституцион­ных законах. Праводееспособность юридических лиц может быть общей (у коммерческих негосударственных) либо специ­альной (у государственных унитарных предприятий, некоммер­ческих юридических лиц).

В принципе, у индивидов дееспособность возникает одно­временно с правоспособностью. В самом деле, зачем предо­ставлять право на труд или пенсию, если нельзя их осущест­вить? Но в некоторых отношениях (например, имущественных, процессуальных), где возможно восполнить с помощью дейст­вий других лиц (чаще находящихся в близком родстве, напри­мер родителей) недостаток собственных действий индивидов, дееспособность возникает позднее правоспособности.

Дееспособность индивидов также возникает постепенно и зависит от нескольких факторов:

1) дееспособность зависит от возраста правоспособного субъ­екта. Малолетний ребенок (до 6 лет) может сделать разве что мел­кие покупки (жвачка, наклейки, хлеб и др.). В 14 лет дееспособ­ность несовершеннолетнего расширяется. 18 лет — возраст со­вершеннолетия, по достижении которого личность становится почти полностью дееспособной — может в полном объеме осу­ществлять имущественные права и обязанности, политические права и обязанности, брачно-семейные права и обязанности;

2) на дееспособность оказывает Влияние состояние здоровья. Душевная болезнь (слабоумие, шизофрения) могут стать при­чиной признания судом лица недееспособным, и тогда граж­данские права и обязанности таких лиц осуществляют опекуны;

3) близкое родство субъектов также может ограничить дее­способность (заключение брака, нахождение на государствен­ной службе в одном и том же учреждении, если между родст­венниками существуют отношения подчиненности);

4) фактором, влияющим на объем дееспособности, является законопослушность субъектов. Лицо, совершившее преступле­ние, при отбытии наказания в местах лишения свободы не в

§ 8. Правоотношения 93

состоянии реализовать ряд гражданских, политических и дру­гих прав и обязанностей, составляющих его правоспособность; 5) религиозные убеждения позволяют отказаться от осуществ­ления ряда прав и обязанностей, которыми обладают граждане государства, в частности, служить в армии или в других госу­дарственных органах, где необходимо пользоваться оружием, применять насилие в отношении других людей.

Деликтоспособность— это способность лица отвечать за свои поступки.

Содержание правоотношений составляют субъективные права и юридические обязанности.

Субъективные права и юридические обязанности —- это как бы две стороны одной медали: они взаимонаправлены, коррес­пондируют друг другу, не могут существовать друг без друга.

Субъективное право — это мера возможного или дозволенного поведения.

94 Глава 2. Теория права хотя и зависит от усмотрения управомоченного, его воли и же­лания, но имеет…

Юридическая обязанность — это мера необходимого или должного поведения.

Объектами правоотношений являются разнообразные социаль­ные блага.

§ 8. Правоотношения 95 ные, издательские услуги и др. — вот далеко не полный пере­чень договоров,… 2) интеллектуальные блага — учеба в вузе, создание научного произведения, изобретения и др.;

Юридические факты— это такие конкретные жизненные об­стоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

Без юридических фактов невозможны правоотношения. На­пример, имея право на поступление в институт, гражданин мо­жет реализовать это право и вступить в правоотношение с вузом лишь при наличии юридических фактов — наличие аттестата о получении среднего образования, факта успешной сдачи всту­пительных экзаменов в вуз и издания приказа о зачислении. Юридические факты содержатся в гипотезе правовой нормы.

Многообразные юридические факты в зависимости от осно­ваний можно классифицировать по следующим видам:

а) по связи с волей участников правоотношений: событияи действия,События не связаны с волей людей (наводнения, сти-

96 Глава 2. Теория права

хийные бедствия, самовозгорание имущества), действия же за­висят от воли участников правоотношения и бывают правомер­ными и неправомерными;

б) по характеру наступающих последствий: правообразующие(прием на работу), правоизменянщие(перевод на другую рабо­ту), правопрекращающие(увольнение с работы).

Нередко для возникновения правоотношения или его пре­кращения необходим не один юридический факт, а их совокуп­ность. Тогда речь ведут о фактическом составе.Например, для вступления в брак необходимы пять условий (юридических фактов): совершеннолетний возраст, согласие обоих лиц, отсут­ствие психической болезни, отсутствие близких родственных отношений, отсутствие у кого-либо из вступающих в брак дру­гого зарегистрированного брака.

Таким образом, правоотношение, как и норма права, — важнейшее юридическое средство. Норма права сама по себе никаких изменений в реальной жизни не порождает. Измене­ния наступают лишь в том случае, если нормы права воплоща­ются в человеческих поступках.

Правонарушения и их виды

Вподавляющем большинстве люди добровольно исполняют нормы права, и в этом случае мы говорим о том, что они посту­пают правомерно. Правомерное поведение — это социально полезное явление, и оно справедливо считается предпосылкой нормального функционирования общества, содействуя его бла­гополучию и эффективному развитию.

Антиподом правомерного поведения является правонаруше­ние.

Правонарушение — это общественно опасное виновное деяние, противоречащее нормам права и наносящее вред обществу.

1. Правонарушение — это такое поведение человека, кото­рое выражается в действииили бездействии.Правонарушения­ми не могут быть мысли, чувства… §9. Правонарушения и их в и д ы 97 шением в том случае, если человек должен был совершить оп­ределенные обязанности, предусмотренные нормой права, но не…

Р а з л и ч и е разновидностей у м ы с л а , неосторожности и казуса

  Интеллектуальная сторона 1. Осозна­ет, что со­вершает противо­правное деяние 1. То же, что и в прямом умысле … § 1 0 . Причины правонарушений 1 0 3 Кроме вины как главного элемента в субъективную сторону правонарушения включаются также мотив — внутреннее побу­ждение…

Причины правонарушений

В период советской власти на эту проблему смотрели про­сто: пережитки прошлого в сознании — вот причина соверше­ния правонарушений. Но уже сменилось… Упрощенный подход к пониманию причин преступности за­тем сменился более… Причинамиправонарушений являются деформации в сознании людей (отрицание или непонимание ценности государства мо­жет…

Юридическая ответственность

Понятие и признаки юридической ответственности.Одним из действенных правовых средств сдерживания правонарушаемо-сти является юридическая ответственность.

Юридическая ответственность — это применение мер государ­ственного принуждения к правонарушителю за совершенное им противоправное деяние.

1. Юридическая ответственность выражается в несении пра­вонарушителем определенных неблагоприятных для него послед­ствий,иначе, ограничений,… 2. Юридическая ответственность налагается от имени государ­ства(им… 3. Юридическая ответственность налагается только за право­нарушение,т. е. деяние противоправное и к тому же…

Иные меры государственного принуждения (меры защиты).

1. Меры предупредительного воздействияможно подразделить на меры, применяемые в целях предупреждения возможных пра­вонарушений (проверка документов,… 2. Меры пресеченияпреследуют цель прекратить противо­правные деяния и не… 112 Глава 2. Теория права

Часть вторая Материальное право

Глава 3 Конституционное право

Конституция Российской Федерации: общая характеристика

Вопросы, регулируемые Конституцией.Конституционное пра­во — одна из основополагающих отраслей публичного права. Всем отраслям публичного права… Что же закрепляют нормы конституционного права? Крат­кий ответ будет таков:… Предмет конституционного права составляют:

Конституционное право — это совокупность правовых норм, охраняющих права и свободы человека и учреждающих в этих це­лях определенную систему государственной власти.

Особенности российской Конституции.Основным источни­ком, т. е. нормативным актом, в котором содержатся нормы конституционного права, является Конституция РФ.

Конституционное развитие России является хотя и не столь длительным, как, допустим, в США, где Конституция принята более двухсот лет назад, однако достаточно бурным. В истории собственно Российской Федерации насчитывается пять консти­туций — соответственно 1918, 1925, 1937, 1978 и 1993 гг. (Поч­ти все они издавались через год после принятия конституций Союза ССР: 1924, 1936, 1977 гг.) Срок действия российских конституций небольшой — соответственно 7, 12, 40 и 15 лет. Первые четыре конституции были по своей сущности советски­ми, т. е. фиктивными. Они провозглашали принципы, которые фактически не осуществлялись в жизни: принадлежность вла­сти трудящимся, полновластие Советов, федеративное устрой­ство государства, возможность граждан пользоваться широкими правами и свободами, закрепленными в конституциях. Ныне действующая Конституция существенно отличается от преды­дущих. Она была принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.и вступила в действие 25 декабря 1993 г. Ей присущи следующие особенности.

1. Это в основном деидеологизированный правовой документ.В нем высшей ценностью объявляются не интересы государст­ва или определенной партии, а права и свободы человека. Пра­ва и свободы личности к тому же гарантируются установлен­ным в Конституции приоритетом норм международного права. Из Конституции исключены положения, касающиеся классо-

§ 1 . К о н с т и т у ц и я Российской Федерации: о б щ а я характеристика 1 1 5

вого подхода к решению проблем общества. Пустопорожние положения об активной роли трудового коллектива заменены нормами, закрепляющими право частной собственности, нор­мами о свободе предпринимательской деятельности, о развитии рыночных отношений.

2. Конституция имеетклассическую структуру, т. е. такую, ко­торая используется при построении конституций во многих стра­нах. Она состоит из девяти глав: «Основы конституционного строя», «Права и свободы человека и гражданина», «Федератов-' ное устройство», «Президент», «Федеральное Собрание», «Пра­вительство», «Судебная власть», «Местное самоуправление» и, наконец, «Конституционные поправки и пересмотр Конститу­ции».

3. В Конституции провозглашается принцип разделения вла­стей,но вместе с тем в ней устанавливается сильная роль Пре­зидента. В конечном счете любая конституция отражает соотно­шение политических сил. Парламент, являющийся представи­тельным органом народа, зародился в России недавно и пока не может взять на себя основную нагрузку по управлению общест­вом. Однако в действующей Конституции заложена возмож­ность превращения Российской Федерации в парламентскую республику путем установления соответствующих конституци­онных норм (например, участие в формировании Правительства в соответствии с расстановкой сил в парламенте).

4. Конституция РФ устанавливает юридическое равенство
субъектов Федерации во взаимоотношениях с федеральными орга­
нами государственной власти.Это положение не означает уста­
новления абсолютно одинакового правового статуса субъектов
РФ, а скорее декларирует равный подход федеральных органов
к любому субъекту, независимо от каких-либо (фактических,
юридических) факторов. Правда, реально это положение пока
не реализовано.

5. В Конституции устанавливается довольно сложный поря­
док изменения и пересмотра ее положений.Нормы, касающиеся
конституционного строя, прав и свобод граждан, не могут
быть пересмотрены иначе как всенародным голосованием при
поддержке не менее 50% избирателей, принявших участие в
голосовании. Другие же нормы Конституции могут быть изме­
нены в порядке, используемом для принятия федеральных
конституционных законов (3/4 голосов от общего числа членов
Совета Федерации и 2/3 голосов от общего числа депутатов
Государственной Думы), при условии их одобрения органами

5 Основы российского права

116 Глава 3. Конституционное право

законодательной власти не менее чем 2/3 субъектов Россий­ской Федерации. Такой сложный порядок изменения Консти­туции РФ установлен сознательно: главная цель любой консти­туции — стабилизировать общество, но прежде всего сама кон­ституция должна быть относительно стабильным правовым документом.

6. Конституция РФ— это документ, рассчитанный на пер­спективу. Вней находят отражение положения, которые пока, к сожалению, не претворены в жизнь, например положение о том, что Россия — правовое государство, и др. Существование таких деклараций оправдывается целью установления ориенти­ров развития государства. Общество должно видеть путь, по ко­торому оно движется. Конституция — это не однодневный до­кумент, а нормативный акт долговременного действия.

Сущность конституции.По этому вопросу высказывались различные мнения. Так, представители школы естественного права считают, что сущность конституции заключается в во­площении в ней многовекового опыта, постепенно складываю­щихся традиций того или иного народа. Но они не отвечают на вопрос о том, как же ранее эти традиции закреплялись. Ведь первые конституции появились только в конце XVIII в. (в США — в 1787 г., во Франции и в Польше — в 1791 г.).

Другие трактуют конституцию как общественный договор. Ну а как быть тем гражданам, которые ее не одобряют (согла-. сие с конституцией всех граждан — это недостижимый идеал)? Разве они не граждане государства или конституция на них не распространяется?

Марксистско-ленинская теория усматривала назначение конституции в том, что она выражает волю господствующего класса (закрепляет диктатуру буржуазии, диктатуру рабочего класса и др.). В таком случае конституция становится правовым документом насилия и репрессий.

В настоящее время наиболее распространенным является взгляд на конституцию как на общесоциальный регулятор обще­ственных отношений. Ее сущность проявляется в ее основной функции — функции поиска и установления оптимального со­отношения интересов различных социальных групп, слоев об­щества. Конституция фиксирует скорее не результат борьбы классовых сил, а компромисс различных социальных слоев, по­скольку всякая борьба — это нестабильность государства, веду­щая его не по пути прогресса, а по пути регресса.

§ 1 . Конституция Российской Федерации: о б щ а я характеристика 1 1 7

Итак, сущность конституции состоит-не в том, чтобы выражать соотношение антагонистических сил, а в том, чтобы закреплять ба­ланс основных интересов и ценностей различных слоев общества.

Признаки Конституции РФ как основного нормативного акта.

1. Верховенство Конституции.Это означает, что Конституция занимает первое место или верхнюю ступень в иерархии норма­тивных актов России. Почему?… 2. Высшая юридическая сила Конституции.Юридическая сила нормативного акта —… 3. Прямое действие Конституции.В принципе, многие кон­ституционные положения находят дальнейшую конкретизацию в других…

Конституция — это нормативный документ, обладающий осо­быми юридическими признаками, определяющий основные прин­ципы устройства общества и государства, закрепляющий основ­ные права и свободы человека и гражданина.

Конституционный строй России

Конституционный строй — это способ организации государства.

§ 2. Конституционный строй России 119 вания министерств регулирует административное право, поря­док ведения… Элементы конституционного строя России закреплены в главе первой Конституции Российской Федерации.

Конституционный статус личности

Правовое положение, правовой и конституционный статус лич­ности(рис. 3.1). Во всех сферах отношений, регулируемых пра­вом, человек выступает как субъект соответствующих прав, сво­бод и обязанностей.

Правовой статус - это совокупность различных прав и обя-занностей субъектов, закрепленных нормами всех отраслей права.

Нормы конституционного права составляют всего лишь од­ну, хотя и основополагающую отрасль законодательства. По­этому конституционное право выполняет… Правовой статус Конституционный статус Правовое положение- Рис.3.1. Соотношение правового статуса, конституционного статуса и правового положения личности

Конституционный статус — это основные права, свободы и обязанности личности, закрепленные в Конституции РФ.

Но в жизни человек пользуется далеко не всеми правами и сво­бодами, установленными в законодательстве. Различен и объем возлагаемых на людей…

Правовое положение — это совокупность реализуемых прав, свобод и обязанностей.

Конституционный статус личности определяется норматив­ным актом, имеющим высшую юридическую силу: Конститу­цией РФ, принятой всенародным… Конституционный статуе личности в демократическом госу­дарстве основывается на… 1) человек, его права и свободы — высшая ценность;

Классификация конституционных прав и свобод

В Конституции Российской Федерации конституционному статусу целиком посвящена вторая глава, которая состоит из 48 статей. Расположены они в определенной системе, отражаю­щей специфику характера прав и свобод, тех сфер жизнедеятель­ности человека и гражданина, которых они касаются {рис. 3.2). На первое место выдвинуты личные, или гражданские, права и свободы.Для того чтобы человек активно и плодотворно про­явил себя в экономической или политической сфере, прежде всего ему необходимо найти себя как личность, осознать свое достоинство, самостоятельность и ответственность за то, что он является одним из участников общественной жизни. На втором месте стоят права политические.Именно они отражают положе­ние человека в обществе и показывают, что он является отнюдь не винтиком в общественном механизме, а полноправным субъ­ектом, участвующим в управлении делами государства. Эконо­мические правазанимают третье место и касаются таких важных сфер жизни человека, как собственность, труд, отдых. Выделя­ются также социальные праваграждан, позволяющие человеку

Конституционные права и свободы человека и гражданина

-* право на -+ право на -* право на -* право на -* право на — право на и выбор -* свобода -* свобода -» уголовно

право льных

право на социальное обеспечение право на жилище

право на охрану здоровья и медицинскую помощь

право на благоприятную окружающую среду

-г право на образование

по содержанию делятся на группы

У/

Политические

Гражданс

право на участие в управлении делами государства право на объединение, свобода союзов, партий и т. п. право на собрания, митинги, демонстрации, шествия, пикетирования

Культурные

-* право на частную собственность и ее наследование -» свобода экономической деятельности свобода тв право на у на пользов доступ к ку

Право на митинги, демонстрации, шествия и пикетирования

3. Экономические права и свободы.В своей основе они связа­ны с правом собственности, охватывают свободу человеческой деятельности в сфере… Право на предпринимательскую деятельность(ст. 34). Всовет­ские времена… § 4. Классификация конституционных прав и с в о б о д 1 4 3

Конституционные обязанности

Особенностью конституционных обязанностей является то, что ответственность за их неисполнение предусмотрена не Кон­ституцией, а целой системой норм,… В Конституции зафиксированы следующие основные обя­занности. Обязанность соблюдать Конституцию и законы Российской Федерации(ст. 15). Эта обязанность возлагается не только на…

Обязанность получения детьми основного общего образования

Обязанность заботиться о сохранении исторического и культур­ного наследия, беречь памятники истории и культуры(ч. 3 ст. 44). Культурное наследие… Обязанность защищать Отечество(ст. 59). Более детально эта обязанность…

Избирательная система

§ 6. Избирательная система 149 Выборы имеют очень важное социально-политическое зна­чение, ведь они… а) выборы — форма непосредственной демократии;

Избирательная система— это совокупность общественных от­ношений, возникающих по поводу выборов.

Принципы избирательного права.Граждане Российской Фе­дерации участвуют в выборах на основе всеобщего, равного и прямого избирательного права при… Всеобщее избирательное право означает, что к выборам до­пускается практически… а) возрастные. Так, кандидат в Президенты должен быть не моложе 35 лет, депутатом Государственной Думы может стать…

Избирательный процесс

1. Составление списков избирателей.Все граждане, достигшие 18 лет, включаются в списки избирателей. Списки избирателей составляются участковой… 2. Образование и утверждение избирательных округов и изби­рательных… Для проведения голосования и подсчета голосов избирате­лей образуются избирательные участки. Они формируются гла­вой…

Президент Российской Федерации

Вообще же в мире существуют три вида правового положе­ния Президента в системе высших государственных органов го­сударства: 1) президент лишь номинально является главой государства и выходит на… 2) президент, являясь главой исполнительной власти, вы­полняет и функции главы государства (например, в США);

Президент в России, обладая реальными и сильными полномо­чиями, не возглавляет исполнительную власть, вообще не входит ни в одну ветвь власти, а занимает особое место.

156 Глава 3. Конституционное право

При последовательном проведении принципа разделения властей все равно необходима координация деятельности вет­вей власти. В России этим занимается Президент. Он коорди­нирует работу всех ветвей власти, для чего ему предоставляются полномочия по отношению к другим государственным органам. Особенно сильными полномочиями Президент обладает в от­ношении исполнительной ветви власти. В частности, он назна­чает Председателя Правительства (с согласия Государственной Думы), единолично назначает всех остальных членов Прави­тельства. Таким образом, Президент РФ, сконцентрировав в своих руках важнейшие полномочия, является как бы арбитром в государственном аппарате, дирижером в оркестре, где музы­кантами являются ветви власти.

Такому положению Президента в России есть вполне логич­ное обоснование. Дело в том, что усиление правового статуса Президента крайне необходимо в странах, не имеющих демо­кратических традиций (а именно таковой и является Россия), а также в период проведения реформ.

Однако было бы неправильно думать, что Президент руково­дит деятельностью ветвей власти. На самом деле ни одна ветвь власти ему не подчиняется, они лишь должны считаться с полно­мочиями Президента, которые он осуществляет не на основе ни­чем не связанной воли, а в соответствии с Конституцией и фе­деральными законами. Каждая из ветвей власти осуществляет конституционно закрепленные за ней полномочия, функциони­рует во взаимодействии с другими, будучи обеспечена опреде­ленными рычагами влияния на иные ветви власти и на Прези­дента. В Конституции заложена необходимая система «сдержек и противовесов» властей, система гарантий против узурпации государственной власти Президентом. К ним относятся:

• ограниченность периода полномочий Президента (четыре года);

• всенародные прямые вы'боры;

• альтернативный характер выборов;

• недопустимость занятия поста Президента одним и тем же лицом более двух сроков подряд;

• возможность отрешения его от должности;

• возможность признания не соответствующими Конститу­ции РФ нормативных актов Президента на основе решений Конституционного Суда.

Функции Президента России.Они связаны важнейшими ос­новами жизнедеятельности государства и общества (ст. 80 Кон­ституции РФ).

§ 8. Президент Российской Федерации 157

1. Президент — гарант Конституции Российской Федерации, прав и свобод человека и гражданина.Это означает, что Прези­дент несет персональную ответственность за бесперебойную ра­боту механизма защиты Конституции РФ иправ человека. Он обязан принимать все необходимые меры вслучаях сбоев в их реализации по тем или иным причинам.

2. Президент — гарант суверенитета Российской Федерации.Он принимает меры к охране суверенитета России, ее независи­мости и государственной целостности. Для этой цели он наде­ляется особыми полномочиями на оперативное решение вопро­сов (введение военного или чрезвычайного положения и т. п.).

3. Президент— гарант согласованного функционирования и взаимодействия органов государственной власти.Он осуществля­ет .координацию деятельности ветвей власти и для этого наде­ляется соответствующими полномочиями.

4. Президент определяет основные направления внутренней и внешней политики государства.Она формируется в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами и не может им противоречить. О том, какую политику он будет проводить, в определенной мере можно узнать из программы,- с которой Президент идет на выборы. Разумеется, жизнь корректирует действия Президента. Вот почему Конституция обязывает его направлять ежегодные послания Федеральному Собранию, в которых формируются основные направления внутренней и внешней политики государства.

5. Президент представляет* Россию внутри страны и в между­народных отношениях.

Компетенция Президента России.Она довольно обширна. Все полномочия Президента можно классифицировать следую­щим образом.

Полномочия, связанные с функционированием федеральных органов государственной власти.Важно заметить, что Президент здесь действует не единолично, а совместно с парламентом, ко­торый либо одобряет назначение Президентом высших долж­ностных лиц, либо назначает их, избрав из предложенных Пре­зидентом кандидатур. Президент:

• назначает Председателя Правительства;

• назначает заместителей Председателя Правительства;

• назначает министров;

• имеет право председательствовать на заседаниях Прави­тельства;

• принимает решения об отставке Правительства;

158 Глава 3. Конституционное право

• предлагает кандидатуры судей судов высших инстанций (Конституционного, Верховного, Высшего Арбитражного);

• предлагает кандидатуру Генерального прокурора;

• предлагает кандидатуру председателя Центрального банка;

• формирует и возглавляет Совет Безопасности;

• может формировать свою Администрацию;

• определяет своих представителей в Федеральных округах и субъектах Федерации, а также в палатах парламента;

• назначает высшее командование Вооруженных Сил;

• назначает дипломатических представителей.

Полномочия по отношению к власти законодательной:

• назначает выборы в Государственную Думу и референдум;

• распускает Государственную Думу в случае и порядке, предусмотренных в Конституции;

• вносит законопроекты в Государственную Думу;

• подписывает и обнародует федеральные законы, обладая при этом правом отлагательного вето;

• под,ает запросы в Конституционный Суд о соответствии нормативных актов Конституции РФ, а также о ее толковании;

Полномочия в военной области.Президент утверждает воен­ную доктрину, является Верховным Главнокомандующим Воо­руженными Силами. Ему предоставлено право в случае агрес­сии против России или непосредственной угрозы агрессии вво­дить на территории страны или в отдельных ее местностях военное положение с незамедлительным сообщением об этом Совету Федерации и Государственной Думе. С соблюдением последнего условия Президент уполномочен объявлять и о вве­дении чрезвычайного положения на территории России.

Полномочия во внешнеполитической области.Помимо того, что Президент определяет основные направления внешней по­литики страны, он осуществляет руководство внешней полити­кой, ведет переговоры и подписывает международные догово­ры, ратификационные грамоты, принимает верительные и от­зывные грамоты аккредитованных при нем дипломатических представителей.

Полномочия по отношению к гражданам:

• решает вопросы гражданства;

• предоставляет политическое убежище;

• награждает государственными наградами Российской Фе­дерации; присваивает почетные звания, высшие воинские и высшие специальные звания;

• решает вопросы помилования.

§ 8. Президент Российской Федерации 159

Правотворческие полномочия Президента.Согласно ст. 90 Конституции РФ Президент издает указы и распоряжения. Они обязательны для исполнения на всей территории России. Акты Президента имеют особое значение для функционирования единой системы государственной власти и наряду с Конститу­цией и федеральными законами являются базой для нормо-творческой деятельности Правительства. Указы бывают как не­нормативного, так и нормативного характера, а распоряжения же всегда относятся к актам индивидуальным. Акты Президен­та не должны противоречить Конституции и федеральным за­конам. В Конституции нет точного перечня вопросов, по кото­рым Президент может издавать указы. Практика же вышла на путь издания указов Президентом для реализации его полномо­чий, а также по вопросам, не урегулированным федеральными законами. Нормативные акты Президента по общему правилу вступают в силу по истечении семи дней после опубликования. Га­рантией конституционности актов Президента выступает Кон­ституционный Суд.

Порядок выборов Президента России.Он определяется ст. 81 Конституции, а также Федеральным законом «О выборах Пре­зидента Российской Федерации» (1999 г.).

Выборы Президента проводятся на основе всеобщего, равного и прямого избирательного права при тайном голосовании. Выборы должны носить альтернативный характер. Президент должен обладать необходимым жизненным опытом, и поэтому установ­лено, что на эту должность может претендовать человек не мо­ложе35 лет. Конституция в отличие от ранее действовавшей сняла указание на предельно допустимый верхний возрастной ценз. Это объясняется тем, что, как показывает опыт зарубеж­ных стран, и в весьма зрелом возрасте человек может сохранять достаточно высокий уровень здоровья, энергии, интеллектуаль­ных способностей и эффективно использовать свой большой политический опыт (например, Р. Рейган, Ф. Миттеран и др.). Кандидат в президенты должен быть гражданином России,хоро­шо знать страну и ситуацию, в которой она находится. Вот по­чему непременным условием занятия должности Президента является проживание в Российской Федерации не менее 10 лет.

Выдвигать кандидата в президенты вправе избирательное объединение, избирательный блок и непосредственно избиратели, образовавшие инициативную группу в количестве не менее 100 человек. Субъекты, выдвинувшие кандидата, обязаны со­брать в его поддержку не менее 1 млн. подписей избирателей.

160 Глава 3. Конституционное право

Избранным считается кандидат, получивший более половины голосов избирателей, принявших участие в голосовании. Если ни один кандидат не избран, назначается второй тур голосования.

Прекращение полномочий Президента России.Таковое преду­смотрено ст. 92 Конституции. Существует два варианта прекра­щения полномочий Президента.

1. Нормальный порядок.Полномочия прекращаются с мо­мента принесения присяги вновь избранным Президентом;

2. Досрочное прекращение полномочий.Оно может иметь ме­сто в трех случаях:

а) отставки, т. е. инициативы самого Президента;

б) стойкой неспособности по состоянию здоровья осуществ­
лять свои полномочия;

в) отрешения от должности (ст. 93). Основанием для возбу­
ждения данной процедуры может быть только обвинение в со­
вершении государственной измены или иного умышленного
тяжкого преступления, за которое может быть назначено нака­
зание в виде лишения свободы на срок свыше пяти лет.

Процедура отрешения, предусмотренная в Конституции, очень сложна. Да это и понятно: речь идет о главе государства, который является лицом страны. Помимо этого смена главы государства — это всегда политическое потрясение для всей страны.

Федеральное Собрание Российской Федерации

Сам термин «парламент» в переводе с французского означает «говорильня». Родиной парламента является Англия, где с § 9. Федеральное Собрание Российской Федерации 161 XIII в. власть короля была ограничена собранием крупнейших феодалов, высшего духовенства и представителей городов и…

Общая характеристика Федерального Собрания.Она содер­жится в гл. 5 Конституции РФ.

2. Парламент — это законодательный орган.Принятие зако­нов — это основная задача Федерального Собрания, и ее выпол­нение должно занимать в… 162 Глава 3. Конституционное право неограниченной. Если ранее Верховный Совет мог принять к своему рассмотрению любой вопрос, то теперь у парламента…

Совет Федерации

Исключительные полномочияСовета Федерации определены в ст. 102 Конституции. К ведению Совета Федерации относят­ся: утверждение изменения границ… § 1 0 . Совет Федерации 1 6 3 Верховного и Высшего Арбитражного судов, Генерального про­курора, а также Председателя Счетной палаты и половины…

Государственная Дума

§11. Государственная Дума 165 Полномочия Государственной Думыделятся на три группы. 1. Исключительные полномочия. Кним относятся: дача со­гласия Президенту на назначение Председателя Правительства;…

Комитеты и комиссии палат Федерального Собрания

Комитеты — это постоянно действующие органы палат. Одни из них имеют отраслевую направленность, другие — функцио­нальную, т. е. создаются для… В Комитетах иногда создаются подкомитеты. Обычно это практикуется в тех из… Комиссии— это структуры палат, носящие временный харак­тер и созданные для выполнения определенных задач, например,…

Правительство Российской Федерации

Состав Правительства. Всостав Правительства входят Пред­седатель Правительства, заместители Председателя Правитель­ства и федеральные министры. Председатель Правительстваназначается Президентом Рос­сии с согласия… Заместители Председателя Правительстваи федеральные мини­стрыназначаются на должность и освобождаются от должности…

Органы судебной власти Российской Федерации

1 7 4 Глава 3. Конституционное право ко законом и правосознанием. Совокупность судов именуется юстицией (от лат.… Юрисдикционная деятельность должна быть правосудной, т. е. основываться на праве и заканчиваться вынесением под­линно…

Местное самоуправление

Интерес к идее местного самоуправления появился в конце 1980-х — начале 1990-х гг, что было связано с демократизацией советского общества и с… Важнейшим этапом в развитии местного самоуправления стало принятие Конституции… § 1 6 . Местное самоуправление 1 8 3

Местное самоуправление — это самостоятельная и под свою от­ветственность деятельность населения определенной территории по р е ш е н и ю вопросов местного з н а ч е н и я исходя из интересов населения.

Суть местного самоуправления заключается в автономности от других органов государственной власти, самостоятельности населения в решении местных проблем. Органы местного само­управления не входят в систему органов государственной власти, а, значит, последние не могут давать обязательных указаний му­ниципальным органам. В самом деле, ведь местное население наверняка лучше разбирается в своих проблемах и сможет найти лучшие пути их разрешения. Следовательно, вполне допустимо власть местного самоуправления назвать «четвертой властью», существующей в нашем обществе (рис. 3.4).

Рис. 3.4. Система и формирование органов местного самоуправления

Однако такое положение отнюдь не означает, что местное са­моуправление — это государство в государстве, что оно абсолют­но отделено от государства. Дело в том, что Российская Федера­ция и ее субъекты обладают определенными правами по отно­шению к местному самоуправлению. К их совместному ведению относится установление общих принципов организации местно­го самоуправления, что выражается в принятии законов России-

184 Глава '3. Конституционное право

ской Федерации и субъектов РФ о местном самоуправлении, где четко определяется круг вопросов местного значения, самостоя­тельно решаемых муниципальными органами, в общих чертах устанавливаются территориальная, организационная, экономи­ческая основы местного самоуправления, его полномочия, а так­же гарантии и ответственность.

Местное самоуправление осуществляется на всей территории Российской Федерации в городских, сельских поселениях, сель­ских округах (волостях, сельсоветах), районах (уездах), районах в городе.Эти территории называются муниципальными образо­ваниями, границы которых устанавливаются и изменяются ор­ганом государственной власти субъекта РФ с учетом мнения населения соответствующих территорий. В целях защиты кон­ституционного строя, обеспечения обороны страны и безопас­ности государства федеральным законом на отдельных терри­ториях может быть ограничено право граждан на осуществле­ние местного самоуправления.

Как видно, законом допускается возможность существова­ния одного муниципального образования внутри другого (на­пример, село внутри района, район в городе). В настоящее время не допускается подчиненность одного муниципального образования другому, в противном случае подчиненное муни­ципальное образование не было бы самостоятельным, что на­несло бы вред его муниципальной природе. В такой ситуации речь должна идти о разграничении полномочий между двумя муниципальными образованиями, чтобы каждое из них сохра­няло самостоятельность в своей сфере.

В каждом муниципальном образовании принимается устав, который должен соответствовать Конституции, законам Рос­сийской Федерации и законам субъектов РФ и который должен быть зарегистрирован в порядке, установленном субъектом РФ. В уставе указываются границы, состав территории муниципаль­ного образования, вопросы местного значения, отнесенные к ведению муниципального образования, структура и порядок формирования органов местного самоуправления, их компе­тенция, формы, порядок и гарантии непосредственного участия населения в решении вопросов местного значения и др.

Компетенция местного самоуправления*К вопросам местного значения относятся вопросы непосредственного обеспечения жизнедеятельности населения муниципального образования, отнесенные к таковым уставом муниципального образования в соответствии с Конституцией РФ, законами РФ и субъектов РФ.

§ 1 6 . Местное самоуправление 1 8 5

В частности, это вопросы владения, пользования и распоряже­ния муниципальной собственностью, местный бюджет, установ­ление местных налогов и сборов, содержание и использование муниципального жилищного фонда, муниципальные учрежде­ния образования, здравоохранения, охрана общественного по­рядка, контроль за использованием земель, энерго-, газо-, теп­ло-, водоснабжение, дороги, транспортное обслуживание и т. д.

Формы решения местных вопросов.Они могут быть различ­ными. Население может выражать свою волю как непосредст­венно, так и через органы местного самоуправления.

К формам непосредственного решения вопросов относятся:

1. Местный референдум.Решение о его проведении прини­мается представительными органами местного самоупрайления по требованию населения или по собственной инициативе. В местном референдуме имеют право участвовать все граждане, проживающие на территории муниципального образования, обладающие избирательным правом. Решение, принятое на ре­ферендуме, не нуждается в утверждении какими-либо органа­ми. Если для его реализации требуется издание какого-либо нормативно-правового акта, орган местного самоуправления обязан принять такой акт.

2. Муниципальные выборы. Внастоящее время местные вы­боры построены по образцу федеральных выборов. Так, выбо­ры депутатов, членов иных выборных органов местного само­управления, выборных должностных лиц осуществляются на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании. Избирательным правом обладают гражда­не, достигшие 18 лет и постоянно проживающие на территории муниципального образования, кроме лиц, признанных судом недееспособными, а также лиц, содержащихся в местах лише­ния свободы по вступившему в законную силу приговору суда. Правом выдвижения кандидатов обладают группы избирателей и избирательные объединения. В основе последних лежат отде­ления общефедеральных и региональных политических партий, общественных организаций и др.

Представляется, что данная конструкция не совсем удачна. Дело в том, что при решении вопросов местного значения (доро­ги, тепло, свет, газ, канализация, здравоохранение и т. п.) поли­тические взгляды кандидатов не имеют большого значения, по­этому и выборы должны носить неполитический характер. Вслед­ствие этого партии не должны обладать правом выдвижения кандидатов. Можно допустить к голосованию и иностранцев, и

186 Глава 3. Конституционное право

лиц без гражданства, проживающих на данной территории. Кро­ме того, должны обладать избирательным правом и лица, хотя по­стоянно и не проживающие на территории муниципального об­разования, но имеющие там недвижимость, так как решения ор­ганов местного самоуправления несомненно затрагивают их интересы. Кроме того, в небольших населенных пунктах возмож­но проведение открытых выборов на собраниях и сходах граждан.

3. Собрания и сходы граждан.Представляется, что это наибо­лее демократическая форма решения вопросов местного значе­ния, так как в отличие от референдума здесь не только санк­ционируется заранее подготовленное решение, но и происхо­дит выработка самого текста решения.

Законодательство предусматривает два вида собраний (схо­дов):

а) собрание (сход) существует наравне с представительными
органами местного самоуправления. В этом случае оно не мо­
жет осуществлять исключительные полномочия представитель­
ного органа. В остальном его компетенция определяется в уста­
ве муниципального образования;

б) в уставе может быть предусмотрено, что представитель­
ный орган местного самоуправления вообще не создается, а его
полномочия осуществляются сходом (собранием) граждан.

Такая форма решения населением вопросов местного значе­ния, как сход, возможна и целесообразна в небольших населен­ных пунктах, в противном случае сход будет неработоспособен.

Население может осуществлять свое право на местное само­управление и через муниципальные органы.Структура органов местного самоуправления определяется населением самостоя­тельно, однако Российская Федерация определяет общие прин­ципы осуществления местного самоуправления через органы. Одним из таких принципов является следующий: население го­рода, района, села обязательно должно иметь выборный (пред­ставительный) орган местного самоуправления.

Представительный муниципальный органобладает исключитель­ной компетенцией, к которой относятся: утверждение местного бюджета и отчета о его исполнении; установление местных нало­гов и сборов; установление порядка управления и распоряжения муниципальной собственностью; контроль за деятельностью всех других органов и должностных лиц местного самоуправления.

Детально компетенция представительного органа определя­ется в уставе муниципального образования. Уставом может быть предусмотрена должность главы муниципального образова-

§ 1. Понятие административного права 1 8 7

ния— выборного должностного лица, возглавляющего деятель­ность по осуществлению местного самоуправления. Он может избираться как непосредственно населением, так и представи­тельным органом местного самоуправления из своего состава. Компетенция главы муниципального образования также опре­деляется уставом муниципального образования.

Конституция РФ устанавливает, что органы местного само­управления могут наделяться законом отдельными государст­венными полномочиями с передачей необходимых для их осу­ществления материальных и финансовых средств. Муниципаль­ные органы ответственны за осуществление этих полномочий только в рамках переданных средств. В отношении этих полно­мочий органы местного самоуправления теряют независимость от органов государственной власти, так как реализация пере­данных полномочий подконтрольна государству.

Глава 4 Административное право

Понятие административного права

Соподчиненность может приобретать различные формы. Она может быть линейной,т. е. такой, когда лицо непосредст­венно подчинено другому лицу и обязано… Некоторые сферы общественной жизни государство считает достаточно значимыми,… 188 Глава 4. Административное право

Административное право регулирует отношения, возникающие в процессе государственного управления, осуществляемого в про­цессе функционирования органов исполнительной власти.

Методы административного права. Впроцессе регулирования административное право в основном пользуется такими инст­рументами, как односторонние предписанияи запреты,которые носят юридически обязательный характер и обеспечиваются го­сударственным принуждением (недаром ведь исполнительная власть реализуется через управление, которое основано на от­ношениях власти и подчинения). Иногда административное право пользуется и таким методом, как дозволение,однако ча­ще предоставленное право выбора вариантов поведения огра­ничивается двумя-тремя строго определенными вариантами. И лишь в исключительных случаях административное право предоставляет лицу право самому решать, как ему поступать.

Понятие, правовой статус и виды органов исполнительной власти

Орган исполнительной власти — это часть государственного аппарата, осуществляющая деятельность по государственному управлению с целью исполнения законов, связанная с полномо­чиями распорядительного характера.

§ 2, Правовой статус и в и д ы органов исполнительной власти 1 8 9

Конституционный статус органов исполнительной власти.Кон­ституция РФ установила самостоятельность всех ветвей власти, в том числе и исполнительной, и тем самым формально устра­нила жесткую зависимость органов государственного управле­ния как от представительных органов, так и от Президента.

В советское время был провозглашен принцип всевластия и единства советов, согласно которому исполкомы советов народ­ных депутатов входили в советы и были им подотчетны. На се­годняшний день Государственная Дума и Совет Федерации на­делены лишь некоторыми полномочиями по отношению к Пра­вительству и другим органам исполнительной власти. Во-первых, Федеральное Собрание с помощью законов может оп­ределить основы статуса и порядок деятельности Правительст­ва, других органов исполнительной власти. Во-вторых, Государ­ственная Дума дает согласие на назначение Председателя Пра­вительства РФ, решает вопрос о доверии Правительству и др.

До принятия Конституции 1993 г. Президент являлся главой исполнительной власти и поэтому, что вполне логично, опреде­лял характер и содержание деятельности органов исполнитель­ной власти, которые, в общем, были ему подчинены. Теперь же положение Президента в системе ветвей власти изменилось: бу­дучи главой государства, он не является главой исполнительной власти, а лишь осуществляет координацию деятельности всех ветвей власти, т. е. является как бы арбитром и дирижером. По идее, в этом случае Правительство и все другие органы испол­нительной власти должны обладать большой степенью само­стоятельности в осуществлении государственно-управленче­ской деятельности, независимо от Президента (так это сделано, например, во Франции). Однако особенность Российской Фе­дерации заключается в том, что, формально закрепляя само­стоятельность исполнительной ветви власти, Конституция пре­доставляет Президенту такие полномочия, которые позволяют определять содержание и сущность деятельности исполнитель­ной власти. Более того, некоторые федеральные органы испол­нительной власти непосредственно подчинены .Президенту. Поэтому о самостоятельности исполнительной власти можно говорить лишь с большой долей условности.

Акты Правительства должны издаваться на основе и во испол­нение Конституции РФ, законов, указов Президента. Необходи­мо учитывать, что Конституция не определяет сфер обществен­ных отношений, где Президент может осуществлять свое регу­лирование, и уж тем более не разграничивает компетенцию

190 Глава 4. Административное право

Президента и Правительства. Поэтому Президент может при­нимать указы в сферах деятельности Правительства. В том слу­чае, если акты Правительства противоречат Конституции, зако­нам, указам, Президент вправе их отменить.

Кроме того, Президент РФ в отношении Правительства осу­ществляет следующие полномочия:

назначает Председателя Правительства и членов Правитель­ства;

определяет структуру федеральных органов исполнительной власти;

определяет основные направления внутренней и внешней политики, которые во многом определяют и деятельность Пра­вительства;

отправляет Правительство в отставку;

может возлагать определенные полномочия на Правительст­во и др.

Система федеральных органов исполнительной власти.Она включает в себя Правительство, министерства и ведомства (государственные комитеты, федеральные службы и т. д.) (рис. 4.1). Президент не входит в систему федеральных органов исполнительной власти.

Правительство Российской Федерацииявляется высшим фе­деральным органом исполнительной власти общей компетен­ции, т. е. руководит большинством сфер и отраслей управле­ния, обеспечивает общее экономическое, социально-культур­ное развитие страны. Правительство состоит из Председателя Правительства, его заместителей и федеральных министров. В последнее время получила распространение практика вклю­чения в Правительство председателей госкомитетов на том ос­новании, что их статус официально приравнивается к статусу федеральных министров.

Председатель Правительства назначается Президентом Рос­сии с согласия Государственной Думы. Председатель Прави­тельства предлагает Президенту кандидатуры на должности за­местителей Председателя Правительства и федеральных мини­стров, структуру федеральных органов исполнительной власти, определяет в соответствии с Конституцией РФ, федеральными законами и указами- Президента основные направления дея­тельности Правительства и организует его работу.

Основными направлениями деятельности Правительства яв­ляются разработка, представление Государственной Думе, ис­полнение федерального бюджета; обеспечение проведения в

2. Правовой статус и виды органов исполнительной власти 191

Рис. 4.1. Система федеральных органов исполнительной власти

192 Глава 4, Административное право

России единой финансовой, кредитной, денежной политики, политики в области культуры, науки, образования, здравоохра­нения; управление федеральной собственностью и др.

Решения Правительства оформляются постановлениями и распоряжениями, причем первые носят нормативный характер, а вторые — индивидуальный. Акты Правительства не могут противоречить Конституции, законам, указам, в противном случае они отменяются Президентом.

Нормальным вариантом прекращения полномочий Прави­тельства является сложение полномочий перед вновь избран­ным Президентом. Кроме того, Правительство может прекра­тить свои полномочия досрочно:

в случае, если оно само подаст в отставку и Президент ее примет;

если Президент сочтет нужным отправить Правительство в отставку, причем перечень оснований для этого нигде не опре­делен;

в случае, если Президент примет решение об отставке Пра­вительства после того, как оно получит вотум недоверия Госу­дарственной Думы.

Министерства РФ — это центральные органы исполнитель­ной власти. Свою деятельность они осуществляют на основе единоначалия, руководят порученными им отраслями экономики или сферами деятельности. Считается, что государственные ко­митеты в отличие от министерств осуществляют межотраслевое управление. Поэтому четких критериев отграничения мини­стерств от ведомств (в их число включаются помимо госкоми­тетов и другие органы исполнительной власти: комиссии, агентства, службы, надзоры), кроме названия, почти не оста­лось.

Министерство возглавляет входящий в состав Правительства РФ министр Российской Федерации (федеральный министр), обладающий решающей властью в министерстве и несущий пер­сональную ответственность за его деятельность. Гарантией от произвола министра чаще всего является коллегия министерст­в а , которая имеет совещательное значение и н е ~ может прини­мать обязательных решений. Однако разногласия между минист­ром и коллегией докладываются Правительству.

Перечень министерств устанавливается Президентом. Ми­нистерства РФ действуют в масштабах всей Российской Феде­рации под непосредственным; руководством Правительства РФ (кроме министерств обороны, внутренних, иностранных дел,

§ 2. Правовой статус и виды органов исполнительной власти 1 9 3

юстиции, которые подчинены Президенту РФ). Министерства действуют на основании Положения о министерстве, утвер­ждаемого Президентом или по его поручению — Правительст­вом РФ. Министры назначаются Президентом и по должности входят в Правительство. Министерства пользуются самостоя­тельностью во взаимоотношениях с организациями других вет­вей власти и между собой.

Государственные комитеты Российской Федерации, федераль­ные комиссии России.Это — федеральные органы исполнитель­ной власти, осуществляющие на коллегиальной основе межот­раслевую координацию по вопросам, отнесенным к их ведению, а также функциональное регулирование в определенной сфере дея­тельности. Оперативное руководство организациями, подчи­ненными госкомитетам, федеральным комиссиям, осуществля­ет, как правило, их руководитель единолично. Председатели некоторых госкомитетов входят в Правительство.

Федеральные службы России, российские агентства, федераль­ные надзоры России.Это федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие специальные (исполнительные, кон­трольные, разрешительные, регулирующие и др.) функции в уста­новленных сферах ведения.

Общий статус ведомств Российской Федерации в принципе идентичен статусу министерств, только руководители ведомств не входят в Правительство. Подчиняются ведомства Правитель­ству РФ, за исключением Федеральной службы безопасности, Службы внешней разведки и некоторых других.

Система органов исполнительной власти субъектов РФ.

Во-первых, системы органов исполнительной власти всех субъектов РФ должны соответствовать основам конституцион­ного строя и общим принципам… 194 Глава 4. Административное право ствии с этим положением система государственных органов любого субъекта строится на основе народовластия,…

Сферы государственного управления

После того как прорисована система органов управления, необходимо указать сферы общественных отношений, нуждаю­щиеся в государственном управлении {рис. 4.2—4.5).

Государственная служба

В недавнем прошлом, когда в общем-то большинство учреж­дений, организаций являлось государственными, в понятие го­сударственного служащего… Глава 4. Административное право

Государственное управление в сфере экономики

1. Общее руководство:Правительство РФ (Промышленный департамент и Депар­тамент оборонных отраслей промышлен­ности) … 2. Межотраслевое руководство:Минис­ терство экономического развития и торгов­ ли, Министерство имущественных отноше­…

Управление сельским хозяйством

2. Непосредственное упражнение:Ми­ нистерство сельского хозяйства и продо­ вольствия. 3 его составе: департаменты ве­ теринарии, по охране и… 3. Надзор:Государственная хлебная инспек­ ция при Правительстве,…  

Управление связью

1 _г Общее руководство:Правительство РФ

{Департамент транспорта и связи)

2. Непосредственное управление;
Министерство по связи и информации.
3 его составе — Федеральное управление
лотовой связи: Федеральная служба по
регулированию естественных монополий в
области связи

3. Надзор:Главное управление государ­
ственного надзора за связью при Минсвязи

Управление строительством и жилищно-коммунальным хозяйством

1. Общее руководство:Правительство РФ
(Департамент инвестиций и строигельства)

2. Непосредственное управление:Гос­
комитет по строительству и яилищноком-
мунальному комплексу: Федеральная служ­
ба специального строительства

3. Надзор:Государственная жилищная
инспекция при Госкомитете

 

Управление охраной окружающей среды

защиты окружающей среды) 2. Непосредственное управление и надзор:Министерство природных ресурсов;… Зг Надзор:Федеральный горный и промышленный- надзор/ ло ядерной и радиационной безопасности. Сзнэпиднад­зор при…

Управление транспортно-дорожным комплексом

2. Непосредственное управление:Министерство путей сообщения (железно­ дорожный транспорт); Федеральная служба железнодорожных войск. Министерство… 3. Надзор:Государственная инспекция безопасности дорожного движения МВД РФ,…  

Управление торговлей

1. Общее руководство;Правительство Р<5>
(Департамент агропромышленного
комплекса и потребительского рынка)

2. Непосредственное руководство;
Министерство экономического развития и
торговли

3. Надзор:Государственная инспекция по
торговле, качеству товаров и защите прав
потребителей при МЭР и торговли

Управление финансами и кредитом

2.Непосредственное управление:Министерство финансов, В его составе: Фе­деральное казначейство; Центральный Банк, Внешэкономбанк, Министерство по… 3.Финансовый контроль;те же органы, а также Федеральная служба налоговой… Рис. 4.3. Государственное управление в сфере экономики

Государственная служба — это не просто работа по найму в государственном органе или в учреждении, а профессиональная деятельность по обеспечению полномочий органов государствен­ной власти Российской Федерации и субъектов РФ за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета или средств бюджета субъекта РФ.

Понятие и виды государственных должностей.Необходимо различать два понятия: должность и государственная долж­ность.

Должностью признается штатная единица организации, учре­ждения, которой соответствует служебное полномочие, опреде­ляемое кругом прав и обязанностей служащего, положенных ему по занимаемой должности. В теории выделяют следующие виды должностей. Во-первых, это должности представителей власти (лиц, которые, работая в государственных органах и учреждени­ях, наделены правом в пределах своей компетенции принимать решения, обязательные для исполнения неподчиненными им субъектами). Во-вторых, это должности, связанные с выполне­нием организационно-распределительных функций (функций по осуществлению руководства трудовым коллективом, участком работы и т. п.). В-третьих, это должности, связанные с осущест­влением административно-хозяйственных обязанностей (обя­занностей по управлению и распоряжению имуществом).

Но говорить о государственной службе позволяет осуществле­ние не любой должности, а только осуществление государствен-

2 0 0 Глава 4^s, Административное право

ных должностей, к ним относятся только должности в федераль­ных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов РФ, в иных государственных органах с установ­ленным кругом обязанностей по исполнению и обеспечению полномочий данного государственного органа, денежным содер­жанием и ответственностью за исполнение этих обязанностей.

Все государственные должности можно подразделить на трикатегории:

1) государственные должности категории А:должности, уста­новленные Конституцией РФ, федеральными законами, кон­ституциями и уставами субъектов РФ для непосредственного исполнения полномочий государственных органов (Президент РФ, Председатель Правительства РФ, председатели палат Фе­дерального Собрания РФ, депутаты, министры, судьи и др.);

2) государственные должности категории Б:должности, учре­ждаемые для непосредственного обеспечения исполнения пол­номочий лиц, занимающих должности категории А;

3) государственные должности категории В:должности, учре­ждаемые государственными органами для исполнения и обес­печения их полномочий.

Статус лиц, занимающих должности категории А, отличает­ся большим своеобразием и регулируется Конституцией РФ, отдельными федеральными законами, конституциями, устава­ми субъектов РФ. Поэтому законодательство не относит испол­нение должностных обязанностей этих лиц к государственной службе. К государственной службе относится лишь исполнение должностных обязанностей лицами, замещающими государствен­ные должности группы Б и В.

Государственные должности государственной службы (долж­ности категории Б и В) законодательство подразделяет на опре­деленные группы:

1) высшие государственные должности государственной служ­бы. Этой группе должностей соответствует квалификационный разряд действительного государственного советника Россий­ской Федерации 1-го, 2-го и 3-го класса;

2) главные государственные должности государственной служ­бы(государственный советник Российской Федерации 1-го, 2-го и 3-го класса). Лица, занимающие должности этих двух групп должны иметь высшее образование по специализации государ­ственных должностей;

3) ведущие государственные должности государственной служ­бы (советник Российской Федерации 1-го, 2-го и 3-го класса);

§ 4. Государственная служба 201

4) старшие государственные должности государственной службы (советник государственной службы 1-го, 2-го и 3-го класса). Лица, замещающие должности этих двух групп, могут иметь кроме высшего образования по специализации должно­сти еще и высшее образование по специальности «государст­венное управление»;

5) младшие государственные должности государственной службы (референт государственной службы 1-го, 2-го и 3-го класса). Для замещения должности данной группы необходимо иметь среднее профессиональное образование по специализа­ции должностей.

Государственная служба может подразделяться на государст­венную службу в законодательных органах власти, исполни­тельных, судебных органах, а также в органах прокуратуры.

Принципы государственной службы.Деятельность любого госу­дарственного служащего должна определяться следующими ос­новными принципами, установленными законодательством Рос­сийской Федерации:

1) верховенство Конституции РФ, законов Российской Феде­рации над иными нормативно-правовыми актами, должностны­ми инструкциями. Данный принцип появился в законодатель­стве как реакция на совершенно обратное положение, когда все регулировалось инструкцией, приказом, а закон становился «голым королем»;

2) приоритет прав и свобод человека и гражданина, их непо­средственное действие. Государственные служащие обязаны со­блюдать и защищать права и свободы человека и гражданина;

3) принцип равного доступа к государственной службе. Этот принцип не отрицает, однако, установления определенных тре­бований к способностям, профессиональной подготовке, возрас­ту, иногда к здоровью и др. Важно, чтобы не устанавливались требования к полу, расе, национальности, языку, социальному происхождению, имущественному положению, месту жительст­ва, отношению к религиозным и общественным объединениям и т. п. К сожалению, негласно этот принцип иногда нарушается;

4) принцип обязательности для государственных служащих ре­шений, принимаемых вышестоящими государственными органами и руководителями в пределах их полномочий и в соответствии с законом. Можно без преувеличения сказать, что на данном принципе строится вся деятельность государственного аппара­та, на его основе создаются иерархии, которые позволяют функ­ционировать государственным органам как единой системе;

202 Глава 4.-Административное право

5) принцип единства основных требований, предъявляемых к
государственной службе;

6) принцип гласности в осуществлении государственной
службы; .

7) принцип ответственности государственных служащих за подготавливаемые и принимаемые решения, неисполнение ли­бо ненадлежащее исполнение своих должностных обязанно­стей. Данный принцип является ключевым звеном механизма обеспечения эффективного функционирования системы испол­нительной власти. Практика показывает, что главная причина сбоев в работе органов государственной власти заключается в безответственности чиновников. Реализация данного принципа требует создания эффективной системы контроля и надзора за деятельностью органов исполнительной власти;

8) принцип внепартийности и внерелигиозности государствен­ной службы, отделения религиозных объединений от государст­ва. В системе государственной службы не допускается создание политических партий и движений, государственные служащие при исполнении своих обязанностей не связаны решениями политических и религиозных организаций. Кроме того, не до­пускается возложение отдельных государственных функций на религиозные или политические объединения.

Рис. 4.6. Статус государственных служащих

Основы статуса государственных служащих.Статус государ­ственных служащих состоит из двух частей: общегражданские права и обязанности и служебные (рис. 4.6).

[ § 4. Государственная служба 203

Служе^:бные права иоб^: язаннос^; ти не могут выходить за преде-I лы прав и обязанностей органа, где проходят службу государст-; венные служащие. Чаще всего права должностного лица одно­!. временно являются и его обязанностями, а осуществление этих i прав гарантируется государственным принуждением. Служеб-I ные права и обязанности каждого государственного служащего можно разделить на общие для всех служащих и специальные, т. е. такие права и обязанности, которые свойственны только | определенной должности и вытекают из полномочий конкрет-| ного государственного органа. Специальные права и обязанно­^! сти определяются в законах, должностных инструкциях и т. п.

Служебные права, общие для всех госслужащих.Государст­венный служащий имеет право на: , • посещение в установленном порядке для исполнения должностных обязанностей предприятий, учреждений и орга-. низаций независимо от форм собственности; ? • принятие решений и участия в их подготовке в соответст-; вии с должностными обязанностями;

; • участие по своей инициативе в конкурсе на замещение ва-• кантной государственной должности государственной службы;

• продвижение по службе, увеличение денежного содержания с учетом результатов и стажа его работы, уровня квалификации;

• ознакомление со всеми материалами своего личного дела (на каждого служащего заводится личное дело, где отражаются все этапы прохождения им государственной службы);

• пенсионное обеспечение с учетом стажа работы;

• проведение по его требованию служебного расследования для опровержения сведений, порочащих его честь и достоин­ство;

• обращение в суд для разрешения споров, связанных с го­сударственной службой, и др.

Основные служебные обязанности, общие для всех госслужа­щих.Государственный служащий обязан:

• обеспечивать поддержку конституционного строя и реали­
зацию законов, соблюдая при этом Конституцию РФ;

• • добросовестно исполнять должностные обязанности;

• обеспечивать соблюдение и защиту прав и законных инте­ресов граждан;

• исполнять приказы, распоряжения и указания вышестоя­щих в порядке подчиненности руководителей, отданные в пре­делах их полномочий, за исключением незаконных;

204 Глава 4. Административное право

• своевременно рассматривать обращения граждан, юриди­ческих лиц, государственных и муниципальных органов и при­нимать по ним решения;

• поддерживать уровень квалификации, достаточный для исполнения своих должностных обязанностей;

• хранить государственную и иную охраняемую законом тайну;

• представлять в органы налоговой службы при поступлении на госслужбу и ежегодно сведения о полученных ими доходах и имуществе, принадлежащем им на праве собственности и т. д.

Общегражданские права и обязанностигосударственных слу­жащих являются предметом изучения науки конституционного права. В рамках административного права рассматривается лишь один аспект этой проблемы: ограничения, налагаемые на государственных служащих. Они устанавливаются в интересах эффективной работы государственного аппарата. Государствен­ный служащий не вправе:

• заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической;

• быть депутатом представительного органа Российской Фе­дерации, субъекта РФ, муниципального образования;

• заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц; на время прохождения госслужбы госслужащий обязан передавать в доверительное управление находящиеся в его собственности доли (акции) в уставном фонде коммерческих юридических лиц;

• состоять членом органа управления коммерческой органи­зации, если это не следует из его служебных обязанностей;

• использовать в неслужебных целях имущество, денежные средства, принадлежащие государству, служебную информа­цию;

• получать гонорары за публикации и выступления в качест­ве госслужащего;

• получать от физических и юридических лиц вознагражде­ния, связанные с исполнением должностных обязанностей, в том числе и после выхода на пенсию (подарки, денежные воз­награждения, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и т. д.);

• принимать без разрешения Президента РФ награды, по­четные и специальные звания иностранных государств, между­народных и иностранных организаций;

§ 4. Государственная служба 2 0 5

• использовать свое служебное положение в интересах по­литических партий, общественных, религиозных объединений для пропаганды отношения к ним.

Существуют и другие ограничения.

В качестве мер дисциплинарной ответственности законода­тельство предусматривает замечание, выговор, предупреждение о неполном служебном соответствии, увольнение. В случае испол­нения отданного ему неправомерного распоряжения госслужа­щий не несет ответственности только в том случае, если до его выполнения получит письменное подтверждение отданного распоряжения (кроме случаев, когда его исполнение влечет ад­министративную или уголовную ответственность).

Прохождение государственной службы.Прохождение госу­дарственной службы включает несколько этапов.

Поступление на госслужбу.Законодательством установлен принцип равного доступа к государственной службе. Право по­ступления на государственную службу имеют граждане РФ не моложе 18 лет, владеющие государственным языком. Определен­ные требования предъявляются к уровню подготовки, стажу, возрасту, здоровью. Предусматривается перечень ситуаций, ко­гда гражданин не может быть призван на государственную службу: недееспособность, ограниченная дееспособность; ре­шение суда, запрещающее занимать определенные должности; наличие заболевания, препятствующего исполнению должност­ных обязанностей; близкое родство или свойство с государст­венным служащим, если их государственная служба связана с непосредственной подчиненностью или подконтрольностью одного другому; наличие гражданства иностранного государства и др.

Способом замещения государственной должности государ­ственной службы является назначение, т. е. юридический акт компетентного государственного органа или должностного ли­ца, определяющий момент официального возложения на слу­жащего прав и обязанностей, соответствующих занимаемой должности. В ряде ситуаций акт назначения может состояться только в случае успешного прохождения конкурса на замеще­ние вакантной должности либо в форме конкурса документов, когда конкурсная комиссия оценивает участников конкурса на основании документов об образовании, о прохождении госу­дарственной службы, другой трудовой деятельности и др., либо в форме конкурса-испытания на соответствующую государст­венную должность.

2 0 6 Глава 4. Административное право

После назначения на должность гражданин заключает тру­довой договор на неопределенный срок либо на срок не более пяти лет.

Прохождение госслужбы.При прохождении государственной службы на гражданина распространяются нормы трудового права с особенностями, установленными Федеральным зако­ном о госслужбе. Так, закон устанавливает в качестве обяза­тельного требования прохождение госслужащим аттестации не чаще одного раза в два года, но не реже одного раза в четыре года.

Прекращение госслужбы.Законодательство предусматривает расширенный по сравнению с трудовым законодательством пе­речень оснований для увольнения госслужащего по инициативе руководителя государственного органа. Так, кроме оснований, предусмотренных ТК РФ, руководитель может уволить госслу­жащего в следующих случаях:

• достижение госслужащим предельного возраста нахожде­ния на госслужбе (он установлен в 60 лет);

• прекращение гражданства Российской Федерации;

• несоблюдение обязанностей и ограничений, установлен­ных для госслужащего;

• разглашение государственной и иной охраняемой законом тайны;

• возникновение обстоятельств, препятствующих поступле­нию на госслужбу.

Правовые акты в сфере управления

правовой акт является подзаконным актом, т. е. издается на основе и во исполнение Конституции РФ, законов, а кроме то­го, любых других актов,… правовой акт управления опирается на властные полномочия органов… § 5. Правовые акты в сфере управления 207

Правовой акт управления — это основанное на законе одно­стороннее юридически властное волеизъявление полномочного субъекта исполнительной власти по вопросам компетенции данно­го органа, направленное на установление правовых норм или воз­никновение, изменение или прекращение административных пра­воотношений в целях реализации задач и функций государствен­ного управления.

Виды правовых актов управления.Основанием для классифи­кации являются юридические свойства актов, в соответствии с которыми все правовые акты можно разделить на норматив­ные, индивидуальные и смешанные.

Нормативные акты управленияустанавливают правила пове­дения, рассчитанные на длительное применение, регулируют однотипные отношения и имеют общий характер, т. е. ориенти­рованы на неопределенный круг лиц. Такие акты, во-первых, издаются в развитие законов, во-вторых, могут устанавливать типовые правила в сфере государственного управления (напри­мер, таможенные правила), а также определять статус органов исполнительной власти, быть направленными на охрану отно­шений в сфере государственного управления, т. е. иметь право­охранительный характер.

2 0 8 Глава 4. Административное право

Рис.4.7. В и д ы нормативных актов

Нормативные акты могут издавать органы исполнительной власти различного уровня, применительно к конкретному орга­ну это чаще всего регулируется положением об этом органе. Каждый вид органа исполнительной власти издает акты опре­деленного вида (рис. 4.7).

Индивидуальные акты управлениятакже являются юридиче­скими актами, но они направлены на возникновение, измене­ние и прекращение административных правоотношений. Дан­ные акты носят правоприменительный характер и издаются в отношении определенных, указанных в акте лиц, разрешая конкретные административные дела (например, приказ о на­значении на должность, постановление о наложении админист­ративного взыскания и т. п.).

Смешанные акты управления— это такие акты, в которых пе­реплетаются нормы и индивидуальные установления (например, - акт устанавливает статус какого-либо государственного органа, и в нем же назначается руководитель этого органа).

Действие правовых актов управления.Действующим является такой правовой акт, который обладает юридической силой, т. е. способностью вызывать правовые последствия. Поэтому всегда весьма важным является момент вступления акта в силу. Этот момент может быть определен в самом акте: акт может вступать в силу с момента опубликования, принятия, подписания, через некоторое время после опубликования и др>

§ 5. Правовые акты в сфере управления 209

В сфере государственного управления действует презумпция действительности правовых актов управления. Это означает, что правовой акт предполагается имеющим юридическую силу до того момента, пока он не будет отменен в установленном зако­ном порядке. Сомнение в законности акта не является основа­нием для его неисполнения. Правовые актыдолжны отвечать определенным требованиям,при несоблюдении которых акт не может иметь юридическую силу.

1. Основное требование, которому должен удовлетворять
акт, — это требование законности, содержание которого состав­
ляют следующие моменты:

• акт должен соответствовать Конституции РФ, законам, другим актам, обладающим большей юридической силой, при­чем как по существу, так и по целям. Например, нельзя при­знать законным акт, вводящий карантин на определенной тер­ритории для ограничения вывоза сельскохозяйственной про­дукции (несоответствие цели);

• акт должен быть принят в пределах компетенции органа, его издавшего;

• акт не должен нарушать законодательно закрепленные права и законные интересы граждан и организаций.

 

2. Правовой акт управления должен быть принят в установ­ленном законом порядке, при его принятии должны быть соблю­дены процессуальные правила издания акта.

3. Правовой акт управления должен быть принят в установ­ленной законом форме (акт должен иметь официальное наимено­вание, обязательные реквизиты — печати, подписи и т. п.).

В том случае, если акт не удовлетворяет перечисленным тре­бованиям, он должен быть отменен либо тем органом, который его принял, либо вышестоящим органом, либо судом по жалобе заинтересованных лиц. Возможен косвенный вариант отме­ны — путем принятия нового правового акта, регулирующего те же вопросы. Кроме того, для устранения недостатков акта воз­можна не полная его отмена, а лишь изменение, которое проис­ходит, как правило, в форме нового решения, принятого тем же субъектом управления.

В некоторых случаях при оспаривании правовых актов (об­жаловании или опротестовании) возможно приостановление их действия или исполнения. Приостановление акта возможно в форме принятия акта о приостановлении (например, решение Президента РФ о приостановлении актов органов исполнитель­ной власти субъектов РФ по мотивам противоречия Конститу-

210 Глава 4. Административное право

ции РФ), а также в результате действия правового автоматизма (например, протест прокурора автоматически приостанавливает решение начальника уголовно-исправительного учреждения — колонии, тюрьмы и др.).

Административные правонарушения

Понятие и основные черты административной ответственности.

Административная ответственность — вид юридической ответ­ственности, которая выражается в применении уполномоченным органом или должностным лицом административного взыскания к лицу, совершившему правонарушение.

Административная ответственность устанавливается зако­ном и подзаконными актами. Некоторые общие положения со­держит Конституция РФ. Важнейшим актом, устанавливаю­щим административную ответственность и регулирующим по­рядок ее применения, является Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП),состоящий из Общей, Особенной частей и Процессуальной части.

В Общей части закрепляется сам институт административ­ной ответственности, административные взыскания и общие правила их назначения.

§ 6. Административные правонарушения 211

В Особенной части предусмотрен перечень составов админи­стративных правонарушений, за которые устанавливается опре­деленное административное взыскание. Сразу необходимо от­метить, что этот перечень является открытым: дело в том, что правом принимать решения, предусматривающие администра­тивную ответственность, обладают, кроме федеральных органов государственной власти, также представительные и исполни­тельные органы власти субъектов РФ, органы местного само­управления в пределах своей компетенции (например, по во­просам борьбы со стихийными бедствиями и эпидемиями).

В Процессуальной части фиксируются органы и порядок рас­смотрения дел об административных правонарушениях, а также исполнение административных санкций (эти вопросы излага­ются в части третьей настоящего учебника «Процессуальное право»).

Понятие административного правонарушения.Основанием ад­министративной ответственности признаются административ­ные правонарушения.

Административным правонарушением (проступком) признается посягающее на государственный или общественный порядок, соб­ственность, права и свободы граждан, на установленный порядок управления противоправное, виновное (умышленное или неосто­рожное) действие или бездействие физических или юридических лиц, за которое законодательством предусмотрена административ­ная ответственность.

Укажем основные признаки административного правонару­шения.

1. Административное правонарушение — это прежде всего
деяние, имеющее выражение вовне в виде действия (активное по­
ведение) или бездействия (пассивное поведение).Мысли, убежде­
ния, психические процессы не составляют правонарушения.
Кроме того, у лиц должен быть хоть какой-то выбор между ан­
тисоциальным и правомерным поведением, иначе говорить о
наличии деяния нельзя. Не образует деяния также и неконтро­
лируемое телодвижение.

2. Административное правонарушение — это антисоциальное
деяние. Внауке существует спор по поводу природы админист­
ративных правонарушений: являются ли они общественно
вредными или общественно опасными. По существу, админи-
о Основы российского права

212 Глава 4. Административное право ;

стративный проступок есть общественно опасное деяние, кото- • рое отличается от преступления лишь характером и степенью общественной опасности, о чем свидетельствует постоянный обмен составами между административным и уголовным пра­вом в форме криминализации и декриминализации деяний. Об этом же свидетельствует привлечение к уголовной ответствен­ности за некоторые повторные деяния, за которые ранее при­менялась административная ответственность.

Антисоциальность административных проступков проявля­ется в том, что они наносят вред общественным отношениям. Характер и степень антисоциальности деяний определяются объектом посягательства, качественным содержанием и вели­чиной ущерба, особенностями способа посягательства, формой и степенью вины, местом, временем совершения правонаруше­ния и др. Личность правонарушителя не влияет на степень об­щественной опасности правонарушения, однако является осно­ванием для индивидуальности наказания.

По признаку отсутствия признака антисоциальности деяние, совершенное в состоянии крайней необходимости, не считает­ся правонарушением.

Крайней необходимостью признается действие', совершенное для устранения опасности, непосредственно угрожающей лич­ности или другим лицам, а также интересам общества и госу­дарства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами. Здесь важно лишь, чтобы причиненный вред был менее значительным, чем вред предотвращенный. Например, водитель в случае затора на дороге выезжает на встречную по­лосу, чтобы скорее доставить тяжелобольного.

Данное деяние является общественно полезным, а потому не относится к разряду административных правонарушений.

3. Административное правонарушение — это противоправноедеяние. Это означает, что данное деяние нарушает нормы пра­ва, причем не только административного, но и любой другой отрасли, за нарушение которых предусмотрена административ­ная ответственность. Еще раз следует подчеркнуть, что КоАП (в отличие от УК) не содержит исчерпывающего перечня адми­нистративно-противоправных деяний.

4. Административное правонарушение — это виновное (умыш­ленное или неосторожное) деяние.

Состав административного правонарушения.Признаки админи­стративного правонарушения нужно отличать от состава право­нарушения. Только при наличии состава правонарушения может

§ 6. Административные правонарушения 213

быть положительно решен вопрос о привлечении лица к админи­стративной ответственности. Случаются ситуации, например без­билетный проезд в общественном транспорте двенадцатилетним мальчиком, когда деяние удовлетворяет всем признакам админи­стративного правонарушения, однако отсутствует состав право­нарушения (в данном случае отсутствует субъект). Поэтому перед тем, как привлекать лицо к административной ответственности, необходимо убедиться в наличии всех элементов состава админи­стративного правонарушения {рис. 4,8).

Состав административного правонарушения — это совокуп­ность закрепленных нормативно-правовыми актами признаков (элементов), наличие которых может повлечь применение мер ад­министративной ответственности.

1. Объект административного правонарушения— это общест­венные отношения, урегулированные нормами права и охра­няемые мерами административной ответственности, на кото­рые посягает административный проступок. Причинение ущер­ба общественным отношениям возможно путем:

причинения вреда субъекту общественных отношений (напри­мер, доведение'несовершеннолетних до состояния опьянения);

воздействия на вещь, по поводу которой возникло общест­венное отношение (уничтожение полезной для леса фауны);

Рис.4.8. Состав административного правонарушения

устранения себя из общественного отношения, что влечет неисполнение обязанностей (нарушение сроков подачи налого­вой декларации). ,

214 Глава 4: Административное право

2. Объективная сторона административного правонаруше­
ния— это действие или бездействие, которое запрещено нор­
мами административного или иных отраслей права и за кото­
рое установлена административная ответственность. Действие
предполагает активное поведение, в основе которого лежит
сознательное телодвижение. Рефлекторные движения свиде­
тельствуют об отсутствии состава административного правона­
рушения. Бездействие — это пассивное поведение, в основе
которого лежит неисполнение какой-либо обязанности, выте­
кающей из закона, из других нормативно-правовых актов. Не­
обходимо отметить, что в КоАП предусмотрено много право­
нарушений, основанных на неисполнении обязательных пра­
вил.

В некоторых случаях необходимо наступление общественно вредных последствий. О присутствии объективной стороны здесь можно говорить лишь при наличии причинно-следственной связи между деянием и последствиями.

Иногда законодательство связывает наступление админист­ративной ответственности с такими признаками, как неодно­кратность, повторность.

Неоднократность — это совершение однородного деяния не­сколько раз. Важно понимать, что неоднократные деяния в дан­ном случае составляют не несколько, а одно административное правонарушение. В том случае, если совершается несколько од­нородных деяний, каждое из которых в отдельности образует со­став административного проступка, принято говорить о повтор­ное™.

Повторность — это совершение одним и тем же лицом в те­чение года однородного правонарушения, за которое оно уже подвергалось административному взысканию.

3. Субъект административного правонарушения.Меры админи­
стративной ответственности могут быть применены как к граж­
данам РФ, так и к иностранным гражданам и лицам без граж­
данства. Возраст административной ответственности установ­
лен в 16 лет.

Не подлежит административной ответственности лицо, ко­торое во время совершения противоправного действия либо бездействия находилось в состоянии невменяемости, т. е. не могло осознавать фактический характер и противоправность своих действий или руководить ими вследствие хронического или временного психического расстройства, слабоумия или

§ 6. Административные правонарушения 215

иного болезненного состояния психики (подробнее о невме-. няемости см. гл. 13).

В законодательстве установлены следующие ограничения ад­министративной ответственности:

а) прежде всего это ограничения, касающиеся администра­
тивного ареста: он не может быть применен к беременным
женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет, к
лицам, не достигшим 18 лет, к инвалидам I и II групп. Кроме
того, к лицам, для которых охота или рыболовство является ос­
новным источником существования, не могут применяться воз­
мездное изъятие и конфискация огнестрельного оружия, бое­
вых припасов и других орудий, а также лишение права охоты.
За редким исключением не может применяться к лицам, кото­
рые пользуются транспортным средством в связи с инвалидно­
стью, такая санкция, как лишение права управления транс­
портным средством;

б) военнослужащие и призванные на сборы военнообязан­
ные несут ответственность за административные правонаруше­
ния по дисциплинарным уставам. К указанным лицам не могут
быть применены такие санкции, как административный арест,
а к военнослужащим, кроме того, и штраф;

в) ограничения административной ответственности в виде
ареста устанавливаются для судей, прокуроров, депутатов пред­
ставительных органов власти и др.;

г) административная ответственность не может применяться
к иностранным гражданам, обладающим дипломатическим им­
мунитетом.

4. Субъективная сторона административного правонарушенияпоказывает психическое отношение к деянию и последствиям. К административной ответственности применимо классическое определение форм вины {рис. 4.9). Хотя в КоАП умысел и неос­торожность не дифференцируются, на практике при назначе­нии административного наказания это учитывается.

Деяние считается совершенным с п р я м ы м умыслом,если ли­цо сознавало антисоциальность своего действия или бездейст­вия, предвидело его общественно опасные последствия и жела-* ло их наступления (например, принуждение к отказу ох забас­товки).

Налицо наличие косвенного умысла,когда лицо сознавало антисоциальный характер своего деяния, предвидело его об­щественно опасные последствия, но, хотя и не желало, созна-

216 Глава 4. Административное право

Рис.4.9. Формы вины

тельно допускало их наступление (например, безбилетный проезд).

Неосторожность в форме самонадеянности(или легкомыс­лие) присутствует в том случае, когда лицо предвидело возмож­ность наступления последствий своего общественно опасного деяния, но легкомысленно рассчитывало их предотвратить (на­пример, завершение проезда перекрестка на красный сигнал светофора).

В том же случае, когда лицо не предвидело возможность на­ступления таких последствий, но могло и должно было их предвидеть, принято говорить о неосторожности в форме не­брежности(например, торговля с рук в неустановленных мес­тах).

Если же лицо не могло или не должно было предвидеть на­ступление последствий, речь идет об отсутствии вины, а следо­вательно, административного правонарушения.

Виды административных правонарушений.Достаточно боль­шое количество составов административных правонарушений содержит Особенная часть КоАП, однако, как уже было сказа­но, перечень этот далеко не исчерпывающий, так как, во-пер­вых, значительное число составов административных проступ­ков предусмотрено в специальных нормативных актах, а во-вторых, органы представительной и исполнительной власти субъектов РФ и муниципальных образований обладают правом нормотворчества в этой сфере.

Административные правонарушения можно разделить на че­тыре группы (рис. 4.10—4.13).

§ 6. Административные правонарушения

Рис. 4.10. Виды административных правонарушений

Рис. 4.11. В и д ы административных правонарушений против личности

Глава 4. Административное право

Рис. 4.12. Виды административных правонарушений против общественной жизни

Рис. 4.13. Виды административных правонарушений против государства

§ 7. Административные взыскания 219

Административные взыскания

Административное взыскание — это мера государственного принуждения (мера ответственности), применяемая от имени госу­дарства по решению уполномоченных органов к лицу, совершив­шему административное правонарушение.

Применение административного взыскания преследует сле­дующие цели:

воспитание лица, совершившего административное право­нарушение;

предупреждение совершения новых правонарушений самим правонарушителем (специальная превенция);

предупреждение совершения новых правонарушений други­ми лицами (общая превенция).

Административное взыскание не может иметь своей целью:

унижение человеческого достоинства физического лица;

причинение ему физических страданий;

нанесение вреда деловой репутации юридического лица.

Административное право пытается воздействовать на право­нарушителя разными методами. Прежде всего используется ме­тод морального воздействия, затем — материального. Кроме того, в наиболее серьезных случаях правонарушитель может быть ли­шен отдельных прав. Достаточно часто административное взы­скание сочетает в себе эти методы.

За совершение административных правонарушений могут применяться следующие административные взыскания:

• предупреждение;

• штраф;

• возмездное изъятие предмета или орудия административ­ного правонарушения;

• конфискация предмета или орудия административного правонарушения;

• лишение специального права, предоставленного данному гражданину (права управления транспортным средством, права охоты);

• дисквалификация;

• административный арест;

• административное выдворение за пределы Российской Фе­дерации иностранного гражданина или лица без гражданства.

220 Глава 4. Административное право

Перечень административных взысканий составлен по прин­ципу перечисления от менее тяжкого к более тяжкому. Все ука­занные взыскания могут применяться в качестве основных, а такие, как возмездное изъятие, конфискация предметов, адми­нистративное выдворение, кроме того, и в качестве дополни­тельных административных взысканий.

Законами Российской Федерации могут быть установлены и другие виды административных взысканий.

Предупреждение является административным взысканием, оказывающим в основном моральное воздействие. Кроме того, возможна иная смысловая нагрузка предупреждения: иногда государственные органы в предупреждении разъясняют проти­воправный характер действий нарушителя, который для него неочевиден. Данный вид административных взысканий приме­няется за совершение незначительных административных право­нарушений и может налагаться только путем издания письмен­ного постановления. Устные предупреждения, которые должно­стные лица делают гражданам, хотя и оказывают определенное моральное воздействие, не могут рассматриваться как админи­стративное взыскание. Юридическое значение предупреждения в основном заключается в том, что оно является основанием для последующего применения административного взыскания по признаку повторное™.

Штраф — это денежное взыскание в пользу государства, налагаемое в качестве взыскания за административное право­нарушение. Данная мера ответственности наиболее распро­странена в административном праве, так как она, с одной сто­роны, отличается оперативностью исполнения, а с другой — воздействует на материальные интересы нарушителя, что чаще всего не является безразличным для него. Административный штраф выражается в величине, кратной минимальному размеру месячной оплаты труда, а также в величине, кратной стоимо­сти похищенного, утраченного, поврежденного имущества, либо размеру незаконного дохода, полученного в результате админи­стративного правонарушения (например, сумме неуплаченных налогов).

Штраф устанавливается в пределах от 1/10до 25 минималь­ных размеров оплаты труда (МРОТ) на граждан, на должност­ных лиц — до 50 МРОТ, а на юридических лиц — 1000 МРОТ. Штраф, исчисляемый в зависимости от стоимости похищенно­го, утраченного, поврежденного имущества либо размера незакон­ного дохода, полученного в результате административного пра-

§ 7. Административные взыскания 221

вонарушения, не может превышать трехкратный их размер. В исключительных случаях в связи с выполнением обяза­тельств, вытекающих из международных договоров, и особой необходимостью усиления административной ответственности законами Российской Федерации может быть установлен штраф в большем размере.

Возмездное изъятие предмета,являвшегося орудием соверше­ния или непосредственным объектом административного пра­вонарушения, состоит в его принудительном изъятии и после­дующей реализации с передачей вырученной суммы бывшему собственнику за вычетом расходов по реализации изъятого предмета. Возмездное изъятие огнестрельного оружия и боевых припасов не может применяться к лицам, для которых охота является основным источником существования. Законодатель очень редко использует эту меру в качестве санкции за админи­стративные правонарушения.

Конфискация" предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правона­рушения, состоит в принудительном безвозмездном обращении этого предмета в собственность государства. Конфискован мо­жет быть лишь предмет, находящийся в личной собственности нарушителя. Однако, иногда допускаются исключения из этого правила, например, в случае конфискации предметов контра-эанды. Законодательством предусмотрен перечень предметов, не подлежащих конфискации. Кроме того, не может приме­няться конфискация огнестрельного оружия и боевых припасов к лицам, для которых охота является основным источником су­ществования.

Лишение специального права,предоставленного данному гра­жданину специальным индивидуальным правовым актом, в слу-те грубого и систематического нарушения порядка его исполь­зования. Речь идет о праве управления транспортными средст­вами и о праве охоты. Очень близко к лишению специального трава стоит такая мера ответственности, как аннулирование или дриостановление лицензии. Однако в этом случае срок не ука­зывается. По общему же правилу лицо может быть лишено спе-диального права на срок от одного месяца до двух лет.

Не могут быть лишены права охоты лица, для которых охота лвляется основным источником существования. Кроме того, не могут быть лишены водительских прав лица, которые пользу­ются транспортным средством в связи с инвалидностью, за ис­ключением случаев наиболее грубых нарушений.

222 Глава 4. Административное право

Дисквалификация— это новый вид административных санк­ций и заключается он влишении физического лица права управлять юридическим лицом: единолично, в составе его ис­полнительного (правления, дирекции) или контролирующего (совета директоров) органа. Дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет.

Административный арестможет применяться только в ис­ключительных случаях и только по решению суда. Такой вид административного взыскания целесообразен только в тех слу­чаях, когда исчерпаны все другие возможности воздействия на нарушителя. Срок административного ареста не может превы­шать 15 суток, однако в условиях чрезвычайного положения этот предел увеличивается до 30 суток.

Административный арест не может применяться к бере­менным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет, к лицам, не достигшим 18 лет, к инвалидам Iи IIгрупп.

Административное выдворение за пределы Российской Федера­ции иностранных граждан и лиц без гражданствавведено не так давно, в 1995 г., хотя фактически использовалось и ранее. Зако­нодательство предусматривает два способа административного выдворения:

• самостоятельный выезд выдворяемых из Российской Фе­дерации под контролем соответствующих органов;

• принудительное перемещение указанных лиц через Госу­дарственную границу РФ за пределы Российской Федерации.

Законодательство отдает преимущество второму способу вы­дворения, так как первый может применяться только в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Наложение административного взыскания.Здесь существуют следующие правила.

Во-первых, административное взыскание может быть нало­жено только на лицо; которое совершило административное пра­вонарушение. Другими словами, только тогда лицо может быть привлечено к административной ответственности, когда в его действиях установлен состав проступка.

Во-вторых, при наложении административного взыскания должен соблюдаться принцип законности. Это означает, что взы­скание за административное правонарушение налагается в пре­делах, установленных нормативным актом, предусматривающим ответственность за совершенное правонарушение. В принципе

-§ 7. Административные взыскания 2 2 3

орган, привлекающий нарушителя к административной ответ­ственности, не может налагать взыскание ниже низшего преде­ла, установленного статьей, предусматривающей ответствен­ность. Однако в тех случаях, когда совершенное правонаруше­ние малозначительно, а лицо, его допустившее, не является закоренелым правонарушителем и активно проявляет раская­ние, орган (должностное лицо), уполномоченный решать дело, может освободить нарушителя от административной ответст­венности и ограничиться устным замечанием, которое, как из­вестно, не является административным взысканием и не влечет за собой никаких правовых последствий. Кроме того, требова­ние принципа законности означает, что принять решение о на­ложении административного взыскания может только орган, полномочный в соответствии с законом разбирать дело об адми­нистративном правонарушении. При этом должны соблюдаться все правила производства по делам об административных право­нарушениях.

В-третьих, при привлечении лица к административной от­ветственности должен соблюдаться принцип индивидуализации взыскания. Это означает, что лицо, полномочное наложить ад­министративное взыскание, обязано учитывать характер допу­щенного правонарушения, его последствия, личность правонаруши­теля, форму и степень его вины, его имущественное, семейное по­ложение и другие обстоятельства дела и определить такое взыскание, которое наилучшим образом будет соответствовать цели воспитания и исправления правонарушителя. Замечено, что излишне мягкое наказание стимулирует повторение допу­щенных правонарушений, возникновение ощущения безнака­занности, а излишне суровое — чувство несправедливости и произвола административных органов, что в конечном счете также провоцирует новые правонарушения. В правовом пре­ломлении принцип индивидуализации ответственности прояв­ляется в перечне обстоятельств, смягчающих и отягчающих от­ветственность за административное правонарушение, а также в возможности освобождения от административной ответствен­ности.

Обстоятельствами, смягчающими ответственностьза админи­стративное правонарушение, признаются:

• раскаяние виновного;

• предотвращение виновным вредных последствий правона­рушения;

224 Глава 4. Административное право

• добровольное возмещение ущерба или устранение причи­ненного вреда;

• совершение правонарушения под влиянием сильного ду­шевного волнения либо при стечении тяжелых личных или се­мейных обстоятельств;

• несовершеннолетний возраст;

• совершение правонарушений беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетнего ребенка.

Этот перечень является открытым: законодательством и правоприменителями могут быть признаны смягчающими и другие обстоятельства.

Перечень обстоятельств, отягчающих ответственность,явля­ется закрытым и может быть изменен только законом Россий­ской Федерации. Обстоятельствами, отягчающими ответствен­ность за административные правонарушения, признаются:

• продолжение противоправного поведения, несмотря на требование уполномоченных лиц прекратить его;

• повторное в течение года совершение однородного право­нарушения, за которое лицо уже подвергалось административ­ному взысканию;

• вовлечение несовершеннолетнего в правонарушение;

• совершение правонарушения группой лиц;

• совершение правонарушения в условиях стихийного бед­ствия или при других чрезвычайных обстоятельствах;

• совершение правонарушения в состоянии опьянения. Од­нако, если административный проступок не был обусловлен та­ким состоянием, правоприменитель с учетом конкретных об­стоятельств может не признать данное обстоятельство отягчаю­щим.

Освобождение от административной ответственности. Лицо может быть освобождено от административной ответственно­сти по основанию малозначительности, о чем было сказано выше.

При совершении лицом двух и более административных право­нарушений по общему правилу административное взыскание на­лагается за каждое правонарушение в отдельности. Однако если дела об этих правонарушениях одновременно рассматриваются одним и тем же органом, то взыскание налагается в пределах санкции, установленной за более серьезное нарушение, допу­щенное этим лицом.

Обстоятельством, препятствующим привлечению виновного к ответственности, может быть истечение сроков наложения ад-

§ 1. Понятие финансового права 2 2 5

министративного взыскания. По общему правилу администра­тивное взыскание может быть наложено не позднее двух месяцевсо дня совершения правонарушения.

Лицо, подвергнутое административному взысканию, кото­рое в течение года со дня окончания исполнения взыскания не совершило нового административного правонарушения, счита­ется не подвергавшимся административному взысканию.

Глава 5 Финансовое право

Понйтие финансового права

Любому государству присущ достаточно широкий перечень функций: социальное управление, оборона страны, поддержа­ние порядка и т. п. Однако осуществление этих задач невоз­можно без достаточного материального обеспечения. В услови­ях господства товарно-денежных отношений привлечение и ис­пользование денежных средств естественнее всего осуществлять в денежной форме.

Финансы — это экономическая категория, обозначающая сис­тему экономических отношений по созданию, распределению и ис­пользованию государственных и муниципальных денежных средств.

Категория «финансы», определяющая предмет одноимен­ной отрасли права, обозначает не всякие отношения, связан­ные с образованием, перераспределением и использованием фондов денежных средств, а лишь такие, которые складыва­ются в процессе осуществления финансовой деятельности го­сударства. Кроме того, данным понятием охватываются и та­кие отношения, которые хотя и не относятся непосредственно к финансовой деятельности государства, тем не менее тесно с нею связаны, а потому также регулируются с помощью фи­нансового права (финансы предприятий, учреждений, органи­заций; страхование; банковский кредит). Иные отношения, связанные с денежными средствами, имеют другую правовую природу и регулируются иными отраслями права: гражданским

226 Глава 5. Финансовое право

(например, отношения по оплате товара, по расчетам и др.), административным (по взысканию административного штра­фа), трудовым (по выплате заработной платы).

Финансовая деятельность государства— это осуществление им функций по собиранию, распределению (перераспределению) и использованию государственных и муниципальных фондов де­нежных средств.

Экономические отношения по собиранию, распределению и использованию государственных денежных средств, а также смежные с ними отношения можно дифференцировать исходя из форм и методов аккумуляции и распределения этих средств. Группа однородных отношений образует финансовый институт или звено финансов. Совокупность всех финансов и их взаимо­связь образуют финансовую систему государства.

Финансовая система Российской Федерации состоит из сле­дующих звеньев (рис. 5.1).

Бюджетная система Российской Федерации— это основанная на экономических отношениях и государственном, устройстве Российской Федерации, регулируемая нормами права совокуп­ность федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ, местных бюджетов и бюджетов государственных внебюджетных фондов. С помощью бюджетной системы образуются денежные фонды государственных и муниципальных образований, которые ис­пользуются для осуществления функций Российской Федера­ции, субъектов РФ, муниципальных образований.

Рис.5.1. Финансовая система РФ

Средства бюджетной системы образуются в основном за счет обязательных платежей физических и юридических лиц: налогов, сборов, пошлин. Кроме того, к источникам формирова­ния бюджетов относятся добровольные взносы денежных средств

§ 1. Понятие финансового права 227

(приобретение облигаций, других ценных бумаг, вклады насе­ления в государственных банках и т. п.).

Однако подавляющая масса денежных средств бюджетной системы аккумулируется при помощи налогов. Поэтому налого­вая система составляет важнейший пединститут финансовой системы Российской Федерации.

Внебюджетные децентрализованные (целевые) фонды— это денежные фонды строго условного характера, средства которых образуются за счет обязательных и добровольных платежей и отчислений юридических и физических лиц и расходуются ис­ключительно на цели, для финансирования которых был соз­дан соответствующий фонд (Пенсионный, Государственный фонд занятости населения, Фонд обязательного медицинского страхования и др.).

В соответствии с гл. 17 БК РФ государственные внебюджет­ные фонды являются частью бюджетной системы. И лишь вне­бюджетные децентрализованные фондыимеют статус самостоя­тельных фондов и составляют отдельный институт финансовой системы Российской Федерации.

Финансы юридических лиц— это отношения по созданию и использованию обособленных денежных фондов каждого кон­кретного юридического лица. Совокупность данных отношений представляет собой комплексный институт, регулируемый раз­личными отраслями права (гражданским, трудовым и др.). Фи­нансовое право регламентирует лишь такие отношения, кото­рые особо значимы для финансовой деятельности государства. Прежде всего, это финансы унитарных предприятий и государ­ственных учреждений. В сфере финансовой деятельности него­сударственных юридических лиц это преимущественно вопро­сы бухгалтерского учета, упорядочение которого необходимо для эффективного сбора налогов.

Страхование— это система общественных отношений по созданию и использованию страховых фондов. Объем финансо­во-правового регулирования страховых отношений, также представляющих собой комплексный институт, зависит от вида страхования: если государственное обязательное страхование подвергается исчерпывающей регламентации, то деятельность частных страховых организаций, осуществляющих доброволь­ное страхование, регулируется в части, связанной с финансо­вой деятельностью государства. Нормами финансового права, например, определяются взаимоотношения страховых фондов с другими частями финансовой системы государства.

228 Глава 5. Финансовое право

Кредит— это совокупность отношений между государством, кредитными учреждениями, гражданами по привлечению сво­бодных средств физических и юридических лиц, государства, предоставляемых для их использования на принципе возврат­ности.

Существует также ряд вопросов, которые тесно связаны с финансовой деятельностью государства.

Во-первых, необходимо разделить компетенцию Российской Федерации, субъектов РФ имуниципальных образований в сфере финансовой деятельности. Во-вторых, необходимо опре­делить, какие органы государственной власти и государствен­ного управления непосредственно осуществляют финансовые функции государства, а также их компетенции в этой сфере. Наконец, в-третьих, немаловажен вопрос финансового кон­троля, т. е. государственного контроля за образованием, рас­пределением и использованием государственных денежных средств. Данные вопросы также регулируются с помощью фи­нансового права. Тем не менее основным предметом финансо­вого права остается финансовая деятельность государства.

Финансовое право — это совокупность правовых норм, регули­рующих общественные отношения, связанные с собиранием, рас­пределением и использованием денежных средств Российской Фе­дерации, субъектов РФ и муниципальных образований, необходи­мых для осуществления их функций.

Государственный и местный бюджеты и их структура

Кроме того, существует экономическое понимание бюджета.Бюджетом в этом смысле является система экономических от- § 2. Государственный и местный бюджеты и их структура 2 2 9 ношений, возникающих по поводу создания, распределения и использования средств бюджетных фондов различных уровней.

Бюджетное устройство — это организация и п р и н ц и п ы по­строения бюджетной системы, представляющей собой совокуп­ность бюджетов государственных и муниципальных образований, существующих на территории страны.

§ 2. Государственный и местный бюджеты и их структура 2 3 1

Рис. 5.2.Бюджетная система РФ

Как видно из определения, бюджетное устройство государ­ства зависит от государственного и административно-террито­риального устройства страны. Одно дело, если это унитарное государство, другое — если федеративное. Российская Федера­ция является федеративным государством, признающим права местного самоуправления.

Бюджетная система РФ¹ — это совокупность республиканско­го (федерального) бюджета РФ, бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов и бюджетов государственных вне­бюджетных фондов(рис. 5.2).

Каждый субъект РФ и муниципальное образование само­стоятельно устанавливают свою бюджетную систему исходя из государственного и административно-территориального уст­ройства своей территории.

Однако дать полную характеристику бюджетной системы РФ исходя всего лишь из перечня элементов бюджетной систе­мы абсолютно невозможно. Не менее важным представляется характеристика связей между перечисленными элементами, при

'См.: ст. 6 БК РФ // СЗ РФ. 1 9 9 8 . № 31. Ст. 3823.

232 Глава 5. Финансовое право

отсутствии которых нельзя было бы говорить о наличии систе­мы. Поэтому, строго говоря, легальное определение бюджетной системы является неточным: это не просто совокупность бюд­жетов страны, а совокупность бюджетов и связей между ними. Взаимосвязь элементов бюджетной системы становится ясна при анализе принципов ее построения.

Принципы построения бюджетной системы.Закон устанавли­вает, что бюджетное устройство в Российской Федерации ос­новывается на принципах единства, полноты, реальности, гласности, самостоятельности всех бюджетов, входящих в бюджетную систему РФи др.

Принцип единства бюджетной системы(ст. 29 БК РФ)озна­чает, что бюджеты различных уровней не являются изолиро­ванными друг от друга, а находятся в постоянном взаимодейст­вии. Единство бюджетной системы обеспечивается:

• единой правовой базой. Согласно ст. 71 Конституции РФ финансовое регулирование находится в ведении Российской Федерации;

• единством денежной системы Российской Федерации;

• едиными бюджетными классификациями, используемыми на всей территории РФ. Бюджетная классификация — это рас­пределение доходов и расходов по группам на основе однород­ных признаков. Так, в России приняты функциональная, эко­номическая, ведомственная, финансовая (деление расходов на возвратные и безвозвратные, а доходов — на постоянные и вре­менные) и другие классификации:

• единством формы бюджетной документации;

• единством принципов бюджетного процесса;

• единством санкций за нарушение бюджетного законода­тельства РФ;

• единым порядком финансирования расходов бюджетов всех уровней бюджетной системы РФ;

• единым порядком ведения бухгалтерского учета средств бюджетов всех уровней.

Однако единство бюджетной системы не означает единства государственного бюджета. Характер взаимосвязи элементов бюджетной системы зависит от модели управления народным хозяйством, принятой в государстве. Так, в условиях централи­зованного управления наиболее естественной формой является единый государственный бюджет с включением в него бюдже­тов всех уровней и широкими полномочиями центральных ор­ганов по расходованию средств. Напротив, децентрализация в

§ 2. Государственный и местный бюджеты и их структура 233

управлении народным хозяйством, характерная для современ­ного периода, предполагает самостоятельность всех бюджетов (ст. 31 БК РФ), входящих в бюджетную систему РФ. В самом общем виде самостоятельность элементов бюджетной системы заключается в том, что каждый бюджет обладает собственными источниками доходов (закрепленные, регулирующие доходы и др.) и правом самостоятельно определять направления ис­пользования этих средств. Кроме того, законом закрепляется недопустимость изъятия из бюджета дополнительно получен­ных доходов.

Степень самостоятельности бюджетов небезгранична и не доходит до изолированности. Взаимосвязь бюджетов выража­ется в наличии бюджетных прав и обязанностей у соответст­вующих субъектов бюджетного права по отношению к ниже­стоящим и вышестоящим бюджетам. В самом общем виде роль вышестоящих бюджетов заключается в том, что они яв­ляются своего рода гарантом финансирования минимально необходимых расходов нижестоящих территорий. Перечень минимально необходимых расходов устанавливается выше­стоящим органом государственной власти. В том случае, если нижестоящий бюджет не отвечает требованиям минимальной бюджетной обеспеченности, происходит или прямое финанси­рование из вышестоящего бюджета, или закрепление за ниже­стоящим бюджетом определенных регулирующих доходов на длительный срок.

Российская Федерация устанавливает структуру и общие прин­ципы построения бюджетной системы РФ, определяет состав до­ходных источников, поступающих в нижестоящие бюджеты, ус­танавливает общий порядок и принципы распределения доходов в бюджетной системе, принципы и основы бюджетного процес­са, основы-бюджетных прав субъектов и муниципальных образо­ваний. По отношению к бюджетам субъектов РФ Российская Федерация утверждает размеры отчислений от федерального бюджета, определяет размер дотаций, субвенций, определяет пе­речень минимально необходимых расходов субъектов и др.

Субъекты РФ участвуют в осуществлении федеральных бюд­жетных прав (например, в форме представительства в федераль­ных законодательных и исполнительных органах). По отноше­нию к местным бюджетам субъекты РФ имеют право предостав­лять и получать процентные и беспроцентные ссуды, утверждают нормативы отчислений в нижестоящие бюджеты, обеспечивают

234 Глава 5. Финансовое право

уровень доходов муниципальных образований, позволяющий финансировать их минимально необходимые расходы.

Муниципальные образования также обладают определенной бюджетной самостоятельностью. Так, они самостоятельно раз­рабатывают, утверждают и исполняют местные бюджеты, обла­дая правом устанавливать местные налоги, самостоятельно оп­ределять направления и объем расходов. Муниципальные обра­зования имеют право получать и предоставлять ссуды бюджетам других уровней. Однако на практике тезис о самостоятельности местных бюджетов осуществляется не всегда последовательно. Дело в том, что источники доходов, закрепленные за органами местного самоуправления, как правило, обеспечивают незначи­тельную часть бюджетов муниципальных образований. Поэтому в основном доходная часть местного бюджета образуется из средств вышестоящих бюджетов на уровне минимальной бюд­жетной обеспеченности.

Принцип полнотыбюджетной системы имеет два аспекта:

1) в бюджетную систему должны включаться бюджеты всех государственных и муниципальных образований, существую­щих в Российской Федерации;

2) принцип полноты бюджетной системы означает требова­ние включения в соответствующие бюджеты практически всех видов источников государственных и муниципальных доходов, а также отражения в бюджете всех направлений расходов (ст. 32 БК РФ). Существование специальных внебюджетных фондов, специальных счетов казначейства должно быть сведено к мини­муму. В соответствии с рассматриваемым принципом БК РФ включил бюджеты государственных внебюджетных фондов в бюджетную систему РФ.

Принцип реальностибюджетной системы относится прежде всего к доходной части бюджетов, которая должна обеспечи­ваться реальными поступлениями денежных средств в бюджет. В этом смысле особую важность приобретает налоговое законо­дательство РФ: бюджет должен основываться на конкретных ис­точниках доходов, закрепленных в специальном законодатель­стве. Кроме того, реальное осуществление доходной части бюд­жета зависит от надежности показателей прогноза социально-экономического развития страны и реалистичности расчета до­ходов и расходов бюджета (достоверность бюджета)(ст. 37 БКРФ). Немаловажное значение в этом отношении имеет и сба­лансированность бюджета(ст. 33 БК РФ),в соответствии с кото­рой объем предусмотренных бюджетом расходов должен соот-

§ 2. Государственный и местный бюджеты и их структура 235

ветствовать суммарному объему доходов бюджета. Превышение расходной части над доходной должно компенсироваться раз­личными дополнительными поступлениями средств (например, от выпуска в обращение государственных ценных бумаг). В про­тивном случае должен действовать механизм чрезвычайного расходования средств.

Возможно и другое понимание принципа реальности бюд­жетной системы: элементы бюджетной системы и система свя­зей между ними законодательно закреплены и существуют в ре­альной действительности. В этом смысле принцип реальности проводится не всегда последовательно, что было показано на примере местных бюджетов.

Принцип общего (совокупного) покрытия расходов(ст. 37 БК РФ)в дополнение к предыдущему принципу устанавливает, что доходы бюджета не могут быть увязаны с определенными рас­ходами бюджета, т. е. не должны иметь целевого назначения, за исключением доходов целевых бюджетных фондов, средств це­левых иностранных кредитов, а также в случае централизации средств из бюджетов других уровней бюджетной системы РФ.

Принцип адресности и целевого характера бюджетных средств(ст. 38 БК РФ)означает, что бюджетные средства выделяются в распоряжение конкретных получателей бюджетных средств с обозначением направления их на финансирование конкретных целей.

Принцип гласности(ст. 36 БК РФ)обеспечивается открытым обсуждением бюджетов и итогов их исполнения на сессиях представительных органов, опубликованием законов о бюджете на предстоящий год, а также отчетов об их исполнении.

Принцип эффективности и экономности использования бюд­жетных средств(ст. 34 БК РФ)означает, что при составлении и исполнении бюджетов уполномоченные органы и получатели бюджетных средств должны исходить из необходимости дости­жения заданных результатов с использованием наименьшего объема средств или достижения наилучшего результата с ис­пользованием определенного бюджетом объема средств.

Структурабюджета. Любой бюджет состоит из двух частей: доходной и расходной.

I. Доходы бюджета— денежные средства, поступающие в безвозмездном и безвозвратном порядке в соответствии с зако­нодательством РФ в распоряжение органов государственной власти РФ, субъектов РФ и органов местного самоуправления.

236 Глава 5. Финансовое право

Источники доходов можно классифицировать по различным основаниям¹.

По социально-экономическому признакувсе доходы можно разделить на доходы от хозяйственной деятельности физических и юридических лиц, от внешнеэкономической деятельности, от банковской и страховой деятельности, от приватизации и т. д.

По юридическим формамдоходы различных элементов бюд­жетной системы можно разделить на налоговые и неналоговые. Особое значение на сегодняшний день имеют налоговые посту­пления, так как в этой форме бюджет получает около 75% всех доходов.

Неналоговые поступления складываются из доходов от ис­пользования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности; доходов от платных услуг, ока­зываемых бюджетными учреждениями; средств, полученных в результате применения мер ответственности, в том числе штра­фов, конфискаций, компенсаций; финансовой помощи и др.

Кроме того, источники доходов бюджета можно разделить на внутренниеи внешние. Квнешним источникам относятся средства, предоставляемые иностранными государствами и ме­ждународными организациями. Необходимо отметить, что дан­ные средства чаще всего предоставляются на возвратной осно­ве, т. е. по своей сути являются процентными ссудами.

Наибольшее практическое значение имеет классификация по порядкуи условиям зачисления доходов.По этому основа­нию доходы бюджета можно разделить на собственные и регу­лирующие, дотации, субвенции и ссуды.

Собственные (закрепленные) доходы — это такие поступления, которые в полном объеме или в твердо фиксированной доле (в процентах) на постоянной или долговременной основе в уста­новленном порядке зачисляются в соответствующие бюджеты.

Такой способ распределения доходов между бюджетами раз­личных уровней, как их закрепление (закрепленные доходы), используется при формировании доходной части бюджетов всех уровней, что должно повышать самостоятельность элементов бюджетной системы. Закрепление доходов за бюджетами раз­личных уровней осуществляется бюджетным и налоговым зако­нодательством. Вышестоящие бюджеты обладают правом пере-

' Федеральный закон от 15 августа 1 9 9 6 г. № 1 1 5 - Ф З «О бюджетной классификации» (с изм. от 2 марта, 26 марта 1 9 9 8 г . , 5 августа 2 0 0 0 г . , 8 августа 2 0 0 1 г.).

§ 2. Государственный и местный бюджеты и их структура 2 3 7

давать свои закрепленные доходы в бюджеты нижестоящего территориального уровня в целях обеспечения гарантированно­го уровня доходной части этих бюджетов.

Регулирующие доходы — федеральные и региональные налоги и иные платежи, по которым в целях сбалансированности дохо­дов и расходов устанавливаются нормативы отчислений (в про­центах) в нижестоящие бюджеты на очередной финансовый год, а также на долговременной основе (не менее чем на 3 года) по разным видам таких доходов.

Зачем нужны регулирующие доходы? Дело в том, что соци­ально-экономическое развитие разных сфер народного хозяй­ства происходит достаточно неравномерно, так, что суммы, по­лучаемые из одного и того же источника дохода, могут год от года существенно отличаться. Поэтому закрепление абсолютно всех источников доходов за определенными бюджетами вызва­ло бы диспропорции, несбалансированность бюджетов различ­ных уровней. Регулирующие источники доходов позволяют из­бежать негативных последствий.

Представительные органы власти территорий вышестоящего уровня утверждают перечень регулирующих источников дохо­дов. Само же распределение доходов от этих источников проис­ходит при утверждении указанными органами бюджетов в фор­ме определения нормативов отчисления от этих доходов.

Кроме того, бюджетное регулирование возможно и в форме закрепления за бюджетами нижестоящего уровня регулирую­щих источников доходов на долговременной основе (не менее чем на три года).

Если распределение регулирующих источников доходов не привело к сбалансированности бюджета, то применяются такие формы бюджетного регулирования, как дотации и субвенции, а также бюджетные ссуды.

Дотация — это денежная сумма, выделяемая из бюджета вы­шестоящего уровня, если закрепленных и регулирующих дохо­дов недостаточно для формирования минимального бюджета нижестоящего уровня. Выделение дотаций осуществляется на безвозмездной и безвозвратной основе для покрытия текущих расходов, т. е. ее использование не имеет целевого назначения.

Субвенция — это денежная сумма, предоставляемая бюджету другого уровня бюджетной системы РФ или юридическому ли­цу на безвозмездной и безвозвратной основах на осуществление определенных целевых расходов. Другими словами, субвенции

2 3 8 Глава 5. Финансовое право

имеют строгое целевое назначение и должны быть использова­ны в определенный срок.

Бюджетная ссуда — это бюджетные средства, представляе­мые другому бюджету на возвратной, безвозмездной или воз­мездной основах на срок не более шести месяцев в пределах финансового года.

П. Расходыбюджета — это денежные средства, направляе­мые на финансовое обеспечение задач и функций государства. Расходы бюджета могут быть классифицированы по различным основаниям.

Функциональная классификациярасходов бюджетов РФ отра­жает направление бюджетных средств на выполнение основных функций государства.

Ведомственная классификациярасходов федерального бюд­жета является группировкой расходов федерального бюджета и отражает распредел&ние бюджетных средств по главным распо­рядителям средств федерального бюджета (министерствам и ве­домствам).

Экономическая классификациярасходов бюджетов является группировкой расходов бюджетов всех уровней по их экономи­ческому содержанию, в соответствии с которым выделяются две основных группы: текущие и капитальные расходы.

К текущим относятся расходы, обеспечивающие функцио­нирование органов государственной власти, органов местного самоуправления, бюджетных учреждений, оказание государст­венной поддержки другим бюджетам и отдельным отраслям экономики в форме дотаций, субсидий и субвенций на текущее функционирование, а также другие расходы бюджетов, не включенные в капитальные расходы в соответствии с бюджет­ной классификацией РФ.

Капитальные расходы бюджетов — это ассигнования на фи­нансирование инвестиционной и инновационной деятельности и другие затраты, связанные с расширенным воспроизводством: капитальные вложения в развитие территорий, капитальный (восстановительный) ремонт, финансирование экологических программ и т. п.

Практическое значение этой классификации заключается в следующем: при наличии бюджетного дефицита первоочеред­ному финансированию подлежат расходы, включаемые в бюд­жет текущих расходов.

При составлении бюджета любого уровня важное внимание уделяется требованию сбалансированности бюджета.Как отмеча-

§ 2. Государственный и местный бюджеты и их структура 2 3 9

ется в законе, сбалансированность бюджетов всех уровней явля­ется необходимым условием бюджетно-финансовой политики.

Превышение расходной части над доходной составляет де­фицит бюджета. Существенный, постоянно растущий бюджет­ный дефицит неизбежно ведет к росту государственного долга, усиливает инфляционные процессы. Однако в умеренных раз­мерах дефицит бюджета страны представляется нормальным явлением и имеется во многих высокоразвитых капиталистиче­ских странах. В целях сбалансированности бюджета представи­тельные органы, утверждающие бюджет, могут устанавливать предельные размеры дефицита бюджета. Уже одно это является средством борьбы с бюджетным дефицитом, так как, будучи ут­вержденным чаще всего еще до окончательного утверждения бюджета, предельные размеры дефицита препятствуют приня­тию бюджета с существенным дефицитом.

Покрытие дефицита бюджета осуществляется за счет выпус­ка государственных займов или использования иных кредитных ресурсов, в том числе бюджетных ссуд. Средства, полученные от физических и юридических лиц, иностранных государств и ме­ждународных организаций, включаются в государственный долг и подлежат возврату, чаще всего на возмездной основе. Поэтому использование таких источников из года в год представляется бессмысленным.

В том случае, если происходит превышение предельного уровня дефицита или значительное снижение поступлений до­ходных источников бюджета, вводится механизм секвестра рас­ходов. Его суть заключается в пропорциональном снижении го­сударственных расходов (на 5, 10, 15% и т. д.) ежемесячно по всем статьям бюджета, кроме защищенных¹, в течение оставше­гося времени текущего финансового года.

Решения органов исполнительной власти, влияющие на уменьшение доходной части бюджета, подлежат утверждению соответствующим представительным органом, если размер из­менений приводит к увеличению установленного предельного уровня дефицита бюджета.

Целевые денежные фонды.Денежные средства, поступающие в государственный бюджет, не имеют целевого назначения, не закреплены за конкретными видами расходов. Поэтому, как правило, некоторые программы, особенно требующие капиталь-¹ Состав защищенных статей определяется соответствующим пред­ставительным органом при принятии бюджета.

240 Глава 5. Финансовое право

ных расходов, не получают достаточного финансового обеспече­ния, что не соответствует интересам общества и государства. По­этому для финансирования отдельных видов расходов создаются целевые государственные фонды. Главной отличительной чер­той этих фондов является то, что денежные средства, поступаю­щие на отдельные счета фондов, не могут идти ни на какие дру­гие цели, кроме тех, что определены в положении о конкретном фонде. Эти средства изъятию не подлежат.

Существование целевых фондов позволяет успешней осуще­ствлять фискальную функцию государства. Дело в том, что ли­цо с гораздо большим желанием отдаст свои деньги, если будет знать, что они используются для вполне конкретных, опреде­ленных, социально полезных целей.

Источники средств целевых фондов определяются в актах о конкретных фондах. Основная масса денежных средств в фон­дах образуется с помощью обязательных платежей физических и юридических лиц, хотя не исключены и добровольные по­жертвования.

Совсем недавно целевые денежные фонды существовали лишь в одной форме — как внебюджетные фонды, однако с не­давнего времени наметилось движение к уменьшению внебюд­жетных фондов и консолидации их в бюджете в форме целевых бюджетных фондов. Кроме того, в соответствии со ст. 6 Бюд­жетного кодекса РФ оставшиеся федеральные и региональные государственные внебюджетные фонды признаны частью бюд­жетной системы РФ, что предполагает распространение на них общих норм бюджетного законодательства.

Сегодня существует три вида целевых денежных фондов.

1. Целевые бюджетные фонды— фонды денежных средств, образуемые в составе бюджета за счет доходов целевого назна­чения и используемые по отдельной смете. Средства целевого бюджетного фонда не могут быть использованы на цели, не со­ответствующие назначению фонда. Особенностью данной раз­новидности целевых фондов является их включенность в феде­ральный бюджет, в силу чего правовым их основанием является ежегодно принимаемый Закон «О федеральном бюджете», а по­тому эти фонды не отличаются стабильностью существования. Наибольшей стабильностью существования отличаются Феде­ральный и территориальные дорожные фонды, Федеральный экологический фонд и др.

2. Государственные внебюджетные фонды,являясь частью бюджетной системы, могут создаваться на федеральном уровне

§ 3. Налоги: их роль и понятие

либо на уровне субъекта Федерации и образуются вне бюдже­тов РФ или субъекта РФ. Бюджеты государственных внебюд­жетных фондов утверждаются одновременно с бюджетами со­ответствующих государственных образований.

Данная разновидность целевых фондов денежных средств участвует в обороте, как правило, в форме государственных уч­реждений, имеющих специальные счета, на которые поступают средства, подлежащие использованию на определенные цели. Средства внебюджетных фондов являются государственной собственностью. Распоряжение средствами фонда осуществля­ется соответствующими государственными органами.

На уровне Российской Федерации образованы следующие вне­бюджетные фонды: Пенсионный фонд РФ, Государственный фонд занятости населения РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования РФ.

Бюджеты всех федеральных государственных внебюджетных фондов ежегодно утверждаются Федеральным Собранием вме­сте с федеральным бюджетом на очередной финансовый год.

3. Децентрализованные внебюджетные фондыне являются ча­стью бюджетной системы РФ и, как правило, носят отраслевой либо межотраслевой характер. Как правило, решение об обра­зовании и упразднении этой разновидности целевых фондов денежных средств принимается Правительством РФ. Оно же утверждает Положение об этих фондах. Так, Правительством РФ в разное время были созданы Фонд национально-культур­ного возрождения народов России, Фонд содействия развитию малых форм предприятий в научно-технической сфере, Феде­ральный фонд поддержки малого предпринимательства и др. В настоящее время наблюдается тенденция к сокращению де­централизованных внебюджетных фондов.

Налоги: их роль и понятие

242 Глава 5. Финансовое право ми доходов большую часть бюджета. В Российской Федерации, как правило, их доля… Социальное значение налогов определяется выполняемыми ими в обществе функциями. Долгое время фискальная функцияналогов…

Под сбором понимается обязательный взнос, взимаемый с ор­ганизаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государст­венными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий).

Виды налогов

А. По форме возложения налогового бремениналоги делятся на прямые и косвенные. Прямые налоги взимаются в процессе накопления материаль­ных благ и… Прямые налоги делятся на личные и реальные. Реальными на­логами облагается не действительно полученный доход, а…

Характеристика закона о налоге

Таким образом, установление налога означает определение всех существенных элементов закона о налоге. Только целост­ная система элементов позволяет… 248 Глава 5. Финансовое право по налогам и сборам) не могут устанавливать налоги, а значит, и восполнять пробелы в системе элементов закона о…

Налогоплательщик (субъект налога) — это лицо, которое в со­ответствии с законом обязано уплатить налог за свой собственный счет.

250 Глава 5. Финансовое право Различают представительство по закону и представительство по назначению. 1. Представительство по закону. Данным понятием охваты­ вается ситуация, когда налоги на доходы, имущество недееспо­…

Изъятие— это налоговая льгота, направленная на выведе­ние из-под налогообложения отдельных объектов (предметов) налогообложения или определенных элементов объекта. Так, в совокупный годовой доход физического лица, являющегося предметом обложения подоходным налогом, не включаются все виды пенсий, назначаемые в порядке, установленном пенсион­ным законодательством РФ.

2. Скидки— это налоговые льготы, направленные на сокра­щение налоговой базы.

3. Налоговые освобождения— это полное освобождение от уплаты налогов отдельных лиц или категорий плательщиков.

4. Налоговые кредиты— это льгота, направленная на умень­шение налоговой ставки или суммы налога. Существуют как платные и возвратные, так и бесплатные и безвозвратные нало­говые кредиты. К налоговым кредитам относятся:

 

• снижение ставки налога;

• сокращение суммы налога;

• отсрочка или рассрочка уплаты налога идр.

Налоговая система Российской Федерации

Налоговая система — это совокупность налогов, сборов и по­шлин, установленных на федеральном уровне и введенных в дей­ствие законами РФ, субъектов… § 6. Налоговая система Российской Федерации         Налоги       …

ДОХОДЫ

минус

РАСХОДЫ

ПРИБЫЛЬ

 

Доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав

выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации иного имущества и имущественных прав

Связанные

С производством

И реализацией

1)материальные расходы (на приобретение сырья, материалов, топлива, комплектующих и др.

2)расходы на оплату труда

3)суммы начисленной амортизации

4)на ремонт основных средств

5)на освоение природных ресурсов

6)на научное исследование

7)на страхование имущества и др.

 

Внереализационные доходы

Внереализационные

1)от долевого участия в других организациях 2)от операций купли-продажи иностранной валюты 3)в виде штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или…

Quot;••'•§ 7. Ответственность за нарушение налогового законодательства

§ 7. Ответственность за нарушение налогового законодательства 2 6 7 рованность исполнения налогового законодательства мерами государственного… Меры государственного принуждения в сфере налоговых от­ношений не сводятся исключительно к мерам ответственности за…

Налоговое правонарушение — противоправное виновное дейст­вие или бездействие, посягающее на правопорядок в области на­логовых отношений, за которое предусмотрено применение мер юридической ответственности.

Вроссийском законодательстве нормы, предусматривающие конкретные составы налоговых правонарушений, находятся преимущественно в НК РФ. Ответственность за наиболее тяж­кие деяния в сфере налогообложения предусмотрена УК РФ.

Можно выделить некоторые специфические черты мер нало­говой ответственности:

• эти меры осуществляются для обеспечения режима закон­ности именно в сфере налоговых отношений и имеют своей це­лью понуждение налогоплательщика к исполнению своих обязанно­стей поуплате налогов;

268 Глава 5. Финансовое право

• эти меры распространяются как на физических, так и на юридических лиц, однако перечень мер, применяемых к тем и дру­гим, а также порядок их наложения и исполнения не совпадают. Так, взыскание недоимок, сумм штрафов и иных санкций, пре­дусмотренных законодательством, производится с юридических лиц в бесспорном порядке, а с физических лиц — в судебном;

• этот правовой институт налоговой ответственности носит комплексный характер и состоит из мер ответственности за на­логовые правонарушения, предусмотренных административ­ным, финансовым, уголовным законодательством. Соответствен­но и система мер различается по силе воздействия: от взыска­ния пени до лишения свободы.

Финансовая ответственность в сфере налоговых отношенийпредусмотрена Налоговым кодексом РФ (частью первой)и нала­гается за совершение указанных в НК РФ налоговых правона­рушений.

Финансовые санкции не отличаются большим разнообрази­ем. Универсальной санкцией является штраф.Однако его раз­мер за одно и то же нарушение может существенно колебаться:

а) при наличии хотя бы одного из смягчающих обстоя­
тельств (совершение деяния вследствие стечения тяжелых лич­
ных или семейных обстоятельств или под влиянием угрозы,
принуждения, материальной, служебной или иной зависимости
и др.) размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в
два раза;

б) при наличии отягчающего обстоятельства (повторное
привлечение к ответственности за аналогичное правонаруше­
ние) штраф увеличивается на 100%.

Разумеется, взыскание штрафа не освобождает налогового правонарушителя от уплаты задолженности по налогам.

В НК РФ предусматривается ответственность за следующие виды налоговых правонарушений:

• нарушение срока постановки на учет в налоговом органе;

• уклонение от постановки на учет в налоговом органе;

• нарушение срока представления сведений об открытии и закрытии счета в банке;

• нарушение срока представления налоговой декларации;

• грубое нарушение правил учета доходов и расходов, а так­же и объектов налогообложения;

• нарушение правил составления налоговой декларации;

• неуплата или неполная уплата сумм налога;

§ 7. Ответственность за нарушение налогового законодательства 2 6 9

• невыполнение налоговым агентом обязанности по удержа­нию и (или) перечислению налогов;

• незаконное воспрепятствование доступу должностного ли­ца налогового органа на территорию или в помещение;

• несоблюдение порядка владения, пользования и (или) распоряжения имуществом, на которое наложен арест;

• непредоставление налоговому органу сведений о налого­плательщике;

• отказ от предоставления документов и предметов по за­просу налогового органа;

• неявка, уклонение свидетеля от явки без уважительных причин либо отказ его от дачи показаний, а равно дача заведо­мо ложных показаний;

• отказ эксперта, переводчика или специалиста от участия в проведении налоговой проверки либо дача заведомо ложного заключения или осуществление заведомо ложного перевода.

_: Важную роль в финансовой системе любой страны играют ; банки. Вот почему российским законодательством на эти фи- нансовые учреждения возлагается ряд обязанностей, за наруше-! ние которых также предусматривается налоговая ответствен­ность в виде штрафов и пеней. К "числу таких нарушений со стороны банков относятся:

• нарушение порядка открытия счета налогоплательщика;

• нарушение срока исполнения поручения о перечислении налога или сбора;

• неисполнение решения налогового органа о приостанов­лении операций по счетам налогоплательщика или налогового агента;

• неисполнение банком решения о взыскании налога.
Налоговые органы, входящие в систему Министерства РФ

по налогам и сборам (а в ряде случаев, предусмотренных зако­ном, их функции выполняют таможенные органы), а также ор­ганы налоговой полиции имеют большие права, предоставлен­ные им законодательством для обеспечения взимания налогов и сборов, составляющих финансовую основу для выполнения государством своих многочисленных функций.

Вместе с тем эти органы должны выполнять и возложенные на них обязанности, в частности соблюдать законодательство о налогах и сборах, осуществлять контроль за его исполнением, вести учет налогоплательщиков, осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налогов,

2 7 0 Глава 5. Финансовое п р а в о

пеней и штрафов, соблюдать налоговую тайну и др. За наруше­ние своих обязанностей налоговые органы несут юридическую ответственность.Они обязаны возместить убытки,причиненные налогоплательщикам.

Уголовная ответственность за преступления в сфере налоговых отношений.За самые серьезные правонарушения в сфере нало­говых отношений ответственность предусмотрена в УК РФ, г д е налоговым преступлением посвящены две статьи (ст. 198, 199). Рассмотрим подробно эти статьи.

Статья 198. Уклонение физического лица от уплаты налога или страхового взноса в государственные внебюджетные фонды

То же деяние, совершённое лицом, ранее судимым за укло­нение от уплаты налога, либо совершенное в особо крупном размере, — наказывается штрафом в… Уклонение гражданина от уплаты налога признается совер­шенным в крупном…

Статья 199. Уклонение от уплаты налогов или страховых взно­сов в государственные внебюджетные фонды с организации

к 8. Правовые основы банковской системы РФ 2 7 1 То же деяние, совершенное неоднократно, группой лиц по предварительному… Уклонение от уплаты налогов с организаций признается со­вершенным в крупном размере, если сумма неуплаченного на­лога…

Правовые основы банковской системы Российской Федерации

Понятие банковской системы.Основным элементом банков­ской системы является банк.

Банк —*это коммерческое юридическое лицо (хозяйственное общество), которому в соответствии с законом и на основании ли­цензии, выдаваемой Центральным банком РФ (Банком России), предоставлено право привлекать денежные средства от юридиче­ских и физических лиц и от своего имени размещать их на услови­ях возвратности, платности и срочности, а также открывать и вести банковские счета юридических и физических лиц.

Банки могут осуществлять следующие банковские операции:

• привлекать вклады (депозиты) и предоставлять их от сво­его имени заемщикам по соглашению с ними;

• осуществлять расчеты по поручению клиентов (физиче­ских и юридических лиц) и банков-корреспондентов и их кас­совое обслуживание;

• открывать и вести счета клиентов и банков-корреспонден­тов, в том числе иностранных;

• выдавать банковские гарантии;

Глава 5. Финансовое право

• осуществлять денежные переводы без открытия счета;

• выпускать, покупать, продавать и хранить платежные до­кументы и ценные бумаги (чеки, аккредитивы, векселя, акции, облигации и другие документы), осуществлять иные операции с ними;

• покупать и продавать наличную иностранную валюту и ва­люту, находящуюся на счетах и во вкладах (однако для осуще­ствления этих операций требуется отдельная лицензия Цен­трального банка РФ);

• привлекать и размещать средства и управлять ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные операции);

• оказывать брокерские и консультативные услуги;

• осуществлять другие операции.

На территории Российской Федерации также возможно соз­дание небанковских кредитных организаций — таких организа­ций, не являющихся банками, которые могут выполнять отдель­ные банковские операции. В настоящее время такие учреж­дения широкого распространения не получили.

Как видно из самого определения банка, Центральный банк выделяется из массы других коммерческих банков наличием властных полномочий по отношению к последним и образует первый уровень банковской системы Российской Федерации. Второй уровень банковской системы включает коммерческие банки различных видов, а также небанковские кредитные орга­низации, получившие лицензию на осуществление отдельных банковских операций.

Необходимо отметить, что подобное построение банков­ской системы соответствует мировым стандартам: банковские системы большинства зарубежных стран построены по двух­уровневому принципу, что позволяет осуществлять наиболее эффективное правовое регулирование банковского дела в госу­дарстве.

Банковская система любой страны — это совокупность банков, других кредитных учреждений и связей между ними.

s 8. Правовые основы банковской системы РФ 2 7 3 го управления. Банк России не имеет целью своей деятельности получение… Как юридическое лицо Банк России обладает своим обособ­ленным имуществом; является экономически самостоятельным…

Функции Центрального банка РФ

• Банк России устанавливает процентные ставки по своим операциям. В свою очередь, процентная политика Банка Рос­ сии влияет на рыночные процентные… § 8. Правовые основы банковской системы РФ - 275 • Банк России устанавливает нормативы обязательных ре­зервов, депонируемых кредитными учреждениями в ЦБ РФ. Размер…

Банк России и Правительство РФ

2. Банк России и Правительство РФ информируют друг дру­га о предполагаемых действиях, имеющих общегосударственное значение, координируют свою… 3. Банк России не вправе предоставлять кредиты Правитель­ству РФ для… 278 Глава 5. Финансовое право

Коммерческие банки в банковской системе РФ и их виды

1. В начале 1980-х гг. государственные предприятия и орга­низации создавали так называемые инновационные банки,чьей основной задачей являлось… 2. В самом начале процесса образования коммерческих бан­ков они носили в… 3. С течением времени банки укрепляли свое положение на рынке, расширяли территорию своей деятельности, создавали…

А. Банковское регулирование и надзор ЦБ РФ в процессе об­разования коммерческих банков

ЦБ РФ может выдавать несколько лицензий: • лицензия на осуществление банковских операций (без права привлечения во… • лицензия на привлечение во вклады денежных средств физи­ческих лиц может быть выдана банку, с даты регистрации…

Б. Банковское регулирование и надзор ЦБ РФ в процессе дея­тельности коммерческого банка

• минимального размера собственных средств кредитной организации, т. е. суммы уставного капитала, фондов кредит­ной организации и нераспределенной… • предельного размера неденежной части уставного капи­тала; • максимального размера риска на одного заемщика, уста­навливаемого как отношение между всей суммой кредитов дан­ному…

В. Санкции, применяемые Центральным банком по отношению к коммерческим банкам

• требовать устранения выявленных нарушений; • взыскивать штраф в размере до 0,1% от размера мини­мального уставного… • ограничивать проведение отдельных операций на срок до шести месяцев.

Глава б Трудовое право

Трудовое право как отрасль

Трудовое право - это система норм права, регулирующих от­ношение работодателя и работника по поводу использования его способности к труду (наемного труда).

Необходимо специально остановиться на вопросе, какие конкретно отношения по поводу использования способности работника к труду регулирует трудовое право, т. е. очертить предмет регулирования трудового права.Дело в том, что не все отношения, так или иначе связанные с трудом, регулируются трудовым правом.

Во-первых, не нуждается в правовом регулировании труд ли­ца, работающего на самого себя. Не секрет, что, как правило, для каждого является необходимой работа по приготовлению пищи, уборке квартиры, многие трудятся на садовом участке и т. д. В данном случае результаты труда используются самим работником, а потому и не возникает отношений между людь­ми по поводу использования способностей к труду.

Во-вторых, не регулируется с помощью норм трудового пра­ва труд предпринимателя, использующего свое имущество для

2 8 4 Глава 6. Трудовое право

регулярного извлечения прибыли. Строго говоря, в данном слу­чае труд предпринимателя является разновидностью труда на свое благо, когда отношений между работником и лицом, ис­пользующим способности другого лица к труду, не возникает. В данном случае правовому регулированию подлежат отноше­ния по поводу использования собственником своего имущест­ва, составляющие предмет регулирования гражданского права.

Некоторые проблемы возникают при рассмотрении трудо­вых отношений, возникающих на производствах, где постоян­ные работники являются одновременно и участниками (акцио­нерами, пайщиками и т. п.) данных юридических лиц. Здесь возможны две ситуации. Первая — когда администрация юри­дического лица заключила трудовой договор с работником — участником юридического лица. В данной ситуации, как прави­ло, имеется возможность четко развести гражданско-правовые (участие в управлении юридическим лицом, выплата дивиден­дов и др.) и трудовые (вопросы рабочего времени, времени от­пуска, заработной платы, увольнения и др.) отношения. Вто­рая — когда трудовой договор с участником юридического лица не заключался, а он работает в фактическом порядке. Такое возможно, как правило, только в небольших организациях, где работающие знают друг друга: в обществах с ограниченной от­ветственностью, производственных кооперативах. Большинство ученых — специалистов по трудовому праву склонны считать данные отношения в определенной мере попадающими в сферу регулирования трудового права.

В-третьих, трудовое право не регулирует отношения, возни­кающие в связи с выполнением работы по гражданско-право­вому договору подряда. Например, отношения между подряд­чиком и заказчиком, хотя и возникают по поводу выполнения определенной работы, тем не менее носят имущественный, а не трудовой характер. Заказчик заинтересован прежде всего не в том, чтобы подрядчик изо дня в день добросовестно выполнял свои трудовые функции, а в том, чтобы последний к установ­ленному сроку предоставил в распоряжение заказчика полез­ный результат работы. Поэтому предметом договора подряда является не трудовая функция работника, т. е. работа, выпол­няемая в течение неопределенного срока, а выполнение разо­вой работы по изготовлению или переработке вещи. И если в подрядных отношениях стороны остаются в положении равен­ства, то в трудовых между работником и работодателем возни­кают специфические отношения власти и подчинения. Из это-

§ 1. Трудовое право как отрасль

го вытекают другие отличия трудового договора: отсутствие от­ветственности работника за результат работы, подчинение работника трудовому режиму, обязательность выполнения рас­поряжений администрации и др.

В-четвертых, с помощью норм трудового права не регулиру­ется техническая организация труда, т. е. вопросы технологии изготовления продукции, устройства станков и т. п.

Трудовое право регулирует следующие вопросы:

• кто может стать работником по трудовому договору;

• как заключается трудовой договор;

• как увольняются работники;

• какое время работник должен трудиться;

• как оплачивается его труд;

• какие отпуска ему предоставляются;

• меры поощрения и меры дисциплинарного взыскания и др.

Помимо этих трудовое право регулирует еще некоторые во­просы, тесно связанные с использованием труда работника на производстве: занятость и трудоустройство, взаимоотношения трудового коллектива и администрации, профсоюза и админи­страции, подготовка кадров, повышение квалификации, мате­риальная ответственность работника и работодателя, разреше­ние трудовых споров и др.

Трудовое законодательство— это совокупность нормативных актов, регулирующих трудовые отношения.

Среди законов, регулирующих трудовые отношения, прежде всего следует назвать Декларацию прав и свобод человека и гра­жданина,принятую Верховным… Конституция РФ(1993 г.) формулирует основные конститу­ционные принципы… 1. Труд в нашей стране свободен. Это означает, что каждый гражданин вправе по своему усмотрению распоряжаться свои­ми…

Граждане как субъекты трудового права

Граждане, для того чтобы вступить в трудовое правоотноше­ние, должны иметь трудовую правосубъектность,т. е. закреплен­ную трудовым законодательством… 288 Глава 6. Трудовое право лярно, и отвечать за свои поступки, совершаемые в процессе трудовой деятельности.

Работодатели: права и обязанности

Работодатели — это предприятия, учреждения, организации, относящиеся к любой форме собственности (государственной, му­ниципальной, частной коллективной или индивидуально-частной) и обладающие работодательской правосубъектностью.

Работодательская правосубъектность состоит в способности заключать с гражданами трудовые договоры или предоставлять работу членам — собственникам коллективного предприятия и нести ответственность за трудовые обязательства. Теоретически работодательская правосубъектность возникает одновременно с гражданско-правовой, но практически — несколько позднее, поскольку после регистрации предприятия обычно определя­ются численность и штат работников и формируется фонд оп­латы труда. Это касается и бюджетных учреждений: после при­нятия решения об их создании вышестоящим органом утвер­ждается штатное расписание и открывается в банке счет оплаты труда.

У предприятий (за исключением унитарных) в настоящее время работодательская правосубъектность является общей: они могут принять любого человека в пределах имеющихся у них средств и для выполнения той работы, которая требуется. Огра­ничения в выборе кандидатуры связаны с выполнением опре­деленных видов работ, требующих наличия специальных зна­ний (например, врач на заводе или водитель). Это связано с тем, что предприятия согласно ГК РФ наделены универсальной имущественной правосубъектностью, т. е. им не возбраняется выполнять и тот вид деятельности, который не указан в уставе предприятия в качестве основного. И если по ходу дела пред­приятие несколько изменяет свой профиль, то, естественно, оно изменяет и качественный состав работников. Если, допус­тим, ранее, имея постоянных потребителей, предприятие не за­нималось рекламной деятельностью, то в случае необходимости предприятию может потребоваться, например, рекламный агент или художник. Оно вправе будет их принять на работу, если имеются денежные средства.

Унитарные предприятия, а также госбюджетные учреждения имеют специальную работодательскую правосубъектность, кото­рая определяется целями и задачами, поставленными перед ни­ми. Именно государство, субсидируя данных работодателей и

§ 3. Работодатели: права и обязанности 291

определяя их деятельность, вправе обусловить, каких и сколько работников необходимо принять на работу, по каким специаль­ностям.

Работодатель как сторона трудового правоотношения имеет следующие обязанности:

рационально использовать труд работников;

справедливо оплачивать труд работников в соответствии с трудовым вкладом;

создавать безопасные условия труда;

организовывать подготовку, переподготовку и повышение квалификации работников и др.

Работодательские функции осуществляет не юридическое лицо в целом, а его представитель. Им является прежде всего руководитель предприятия (организации). Прием же самого ру­ководителя предприятия является правом собственника или участников (учредителей) юридического лица. Если оно отно­сится к категории акционерных обществ, то этот вопрос реша­ется на общем собрании акционеров путем выборов руководи­теля, однако его решение может (если предусмотрено в уставе) быть отнесено к компетенции совета директоров и т. д. На уни­тарных предприятиях или в юридических лицах, где 50% и бо­лее имущества принадлежит государству, прием руководителя производится учредителем предприятия с учетом мнения тру­дового коллектива. То же самое касается и бюджетных учреж­дений. С руководителем заключается контракт, в котором оп­ределяются его права, обязанности, размер оплаты труда, от­ветственность, срок договора и условия освобождения от занимаемой должности. Руководитель имеет широкие права, в частности, право приема и увольнения работников, право по­ощрять работников, налагать дисциплинарные взыскания и др.

Некоторые функции работодателя осуществляет и админи­страция (правление). Администрация — это не только руководи­тель предприятия, но и его заместители, главные специалисты, начальники структурных подразделений.. Администрация вы­ступает как самостоятельный субъект правоотношений с трудо­вым коллективом, с профсоюзным комитетом. Права и обязан­ности администрации и каждого ее члена определяются ТК РФ, уставом предприятия и другими корпоративными актами (Положением о правлении, должностными инструкциями и др.).

Должностные лица, которые входят в состав администра­ции, чаще всего сами состоят в трудовых отношениях с тем или

292 Глава 6. Трудовое право

иным предприятием, заключают трудовой договор, т. е. явля­ются наемными работниками. Поэтому на них распространя­ются и обязанности работников.

Трудовые коллективы и их полномочия

Впериод советской власти трудовые коллективы имели, по крайней мере на бумаге, достаточно широкие права. В настоя­щее время их роль и значение понизились, а права стали на­много уже. Да это и понятно: собственники и только собствен­ники вправе решать судьбу принадлежащих им средств произ­водства, рискуя своим капиталом, вложенным в производство. У наемных работников свои интересы, и часто они прямо про­тивоположны интересам собственников.

Трудовой коллектив — это добровольное объединение наемных работников для совместного применения труда на конкретном предприятии (в организации, учреждении) на основе трудового до­говора.

Структура трудового коллектива.Трудовой коллектив — это не аморфное объединение, а объединение, организованное та­ким образом, что у него есть реальная возможность решать производственные, социальные, организационные и другие об­щие для всех или многих его членов вопросы.

1. Общее собрание трудового коллектива. Вполе его зрения попадают, как правило, наиболее важные, принципиальные во­просы жизни и деятельности трудового коллектива. Если тру­довой коллектив большой и созыв общего собрания затруднен из-за многочисленности или территориальной разобщенности, то собрания могут проводиться по цехам, отделам, участкам, бригадам и другим подразделениям, где обсуждаются вопросы, интересующие всех членов трудового коллектива. Окончатель­ное же решение в таком случае принимается конференцией тру­дового коллектива, участниками которой являются представите­ли всех структурных подразделений трудового коллектива. По­рядок выборов и нормы делегатов на нее определяются отдельно.

Собрания трудового коллектива созываются по мере необхо­димости, как правило, один или два раза в год.

§ 4. Трудовые коллективы и их полномочия 293

2. Совет трудового коллектива (СТК)— это представитель­ный орган трудового коллектива, осуществляющий его полно­мочия в период между общими собраниями. СТК выбирается общим собранием, которое устанавливает численность Совета и срок его действия. СТК подотчетен общему собранию. Все члены СТК выполняют свои обязанности на общественных на­чалах. Не оправдавший доверия член СТК может быть выведен из его состава общим собранием.

3. Профсоюзный комитет.Профсоюзы — это наиболее мас­совая организация работников, созданная для защиты их соци­ально-экономических и трудовых прав и интересов. Хотя в на­стоящее время в России существует не один, а несколько проф­союзов, на конкретных предприятиях, как правило, такого многообразия нет. Один профсоюз во главе с профкомом чаще представляет интересы всех работников предприятия. Профком обладает широкими правами. В отличие от СТК, решающего в основном вопросы производства, улучшения эффективности работы предприятия, профком выполняет защитную и социаль­ную функции (ставит вопросы о повышении заработной платы, улучшении условий труда, охраны труда, социальном развитии коллектива).

В уставе предприятия предусматриваются принципы, поря­док, сроки, полномочия и другие вопросы формирования и ра­боты органов трудового коллектива. Полномочия трудового коллектива определены в ст. 53 ТК РФ. В ней отмечается, что трудовой коллектив независимо от организационно-правовой формы предприятия:

• решает вопрос о необходимости заключения с админист­рацией коллективного договора, рассматривает и утверждает его проект;

• рассматривает и решает вопросы самоуправления трудово­го коллектива;

• имеет право вносить предложения в органы управления предприятием;

• имеет право получать от работодателя информацию по во­просам производства;

• решает иные вопросы в соответствии с коллективным до­говором.

Как видим, роль трудовых коллективов нельзя назвать зна­чительной. Однако она повысится лишь в том случае, когда на­емные работники с помощью системы участия в прибылях

294 Глава 6. Трудовое право

предприятия (покупки его акций, облигаций) станут одновре­менно и собственниками части (доли) капитала (имущества), принадлежащего предприятию, на котором они работают. То­гда они будут по-настоящему заинтересованы в наиболее эф­фективном решении всех вопросов жизни предприятия. Если сейчас наемные работники озабочены в основном собственной судьбой и предметом их особого внимания является повыше­ние заработной платы, то работающим собственникам отнюдь не безразличны интересы предприятия в целом, и, будучи вла­дельцами акций, они предпочтут больше инвестировать, с тем чтобы в дальнейшем получить большой доход по дивидендам, нежели постоянно и настойчиво требовать повышения заработ­ной платы.

Система участия в прибыли предприятиявыглядит следую­щим образом. На предприятии формируется специальный фонд за счет средств, вносимых предприятием и персоналом (работниками). Эти средства учитываются на лицевых счетах, открываемых каждому члену персонала. Сумма взносов, кото­рые делает предприятие, распределяется между работниками, пропорционально заработной плате каждого из сотрудников. На эти средства работник может купить акции, облигации сво­его предприятия, государственные долговые обязательства и т. п., но он не может их просто изъять в течение устанавли­ваемого срока. На купленные ценные бумаги начисляются ди­виденды, зачисляемые на лицевые счета работников. Однако, если предприятие окажется в затруднительной ситуации, риск несения убытков работники обязаны будут разделить совместно с другими участниками (собственниками) данного предпри­ятия.

Профсоюзы: понятие и основные права

Появление профсоюзов вызвало сильное сопротивление не только со стороны предпринимателей, но и государства. Для их § 5. Профсоюзы: понятие и основные права 295 подавления не только применялось антирабочее законодатель­ство, но и вводилась уголовная ответственность для их…

Профсоюз — это добровольная общественная организация, объединяющая работников, связанных общими интересами по ро­ду их деятельности как в производственной, так и в непроизводст­венной сфере, для защиты трудовых и социально-экономических прав и интересов своих членов.

Субъектом трудового права является не сама эта массовая организация работников, а именно ее органы на всех уровнях, начиная с низового — профкома и кончая федеральным — Со­ветом Федерации независимых профсоюзов или другими феде­ральными профсоюзными органами.

Следует различать внутрипрофсоюзные отношения (между профкомом, членами профсоюза, между различными органами профсоюзов), которые не являются правовыми, и отношения профсоюзов с работодателями, которые регулируются нормами трудового права. В этих отношениях профсоюзы выступают как представители работников и как органы, наделенные опреде­ленными правами по защите их интересов.

Права профсоюзов.Основными правами профсоюзов явля­ются следующие.

1. Право осуществлять представительство работников(а не только членов профсоюза). Если на предприятии существует

296 Глава 6. Трудовое право

не один профсоюз, то тогда каждому из них предоставляется право на ведение коллективных переговоров. Профсоюзы пред­ставляют не только коллективные интересы работников, но и индивидуальные (например, профком выступает против уволь­нения по сокращению штата).

По каким вопросам профсоюз может представлять работни­ков? Закон ограничивает это право вопросами применения тру­да на предприятии и другими социально-экономическими во­просами. Производственные вопросы не относятся к сфере во­просов, где допускается участие профсоюзов, поскольку они полностью составляют прерогативу собственника.

2. Право осуществлять надзор и контроль за соблюдением за­
конодательства о труде и охране труда.Профсоюзный орган не
ниже районного имеет право требовать смещения руководящих
работников предприятия, если они нарушают требования зако­
нодательства о труде, не выполняют обязательств по коллек­
тивному договору. Обычно это предпринимается тогда, когда
нарушения со стороны руководителей носят систематический
характер. Но за тем, чтобы не допускать таких нарушений, сле­
дить должны профсоюзы предприятий, выступая в защиту прав
и интересов работников от нарушений со стороны администра­
ции.

Что касается охраны труда, то здесь важны превентивные действия профсоюзов, т. е. действия, совершаемые еще до того, когда произойдут негативные последствия несоблюдения пра­вил охраны труда, действия, помогающие предотвратить несча­стные случаи на производстве и профессиональные заболева­ния у работников.

3. Право участвовать в управлении предприятиями, учрежде­ниями, организациями.Это право выражается в выработке и внесении предложений профсоюза, способствующих улучше­нию работы предприятия и, в частности, расширению социаль­но-культурных и социально-бытовых льгот работникам пред­приятия, поскольку качество рабочей силы напрямую влияет на эффективность труда на предприятии.

4. Права в сфере защиты права на труд.Это находит свое вы­ражение в том, что профсоюзы принимают участие в разработ­ке государственной политики занятости, защищают работников от незаконных переводов, увольнений, предлагают меры защи­ты при сокращении численности работников, ведут коллектив­ные переговоры с работодателями и администрацией, заключа-

§ 5. Профсоюзы: понятие и основные права 297

ют коллективные договоры и контролируют их выполнение и т. д.

5. Право участвовать в решении вопросов улучшения условий труда и, в частности, заработной платы.Вопрос о заработной плате являются одним из основных и значимых для работника. Именно по его поводу чаще всего ведутся ожесточенные споры между профсоюзами, представляющими работников, и работо­дателями. Причем профсоюзы, испробовав «мирные» способы решения спора о заработной плате, часто пытаются решить их с помощью забастовок, голодовок, пикетирований, шествий, де­монстраций и т. п. Не отвергая эти средства борьбы за права работников, все же следует заметить, что эти весьма острые орудия борьбы за право следует использовать крайне осторож­но, поскольку можно создать ситуацию сродни опрокидыванию лодки в шторм. Действительно, остановка на период забастов­ки производства в любом случае не позволит получить при­быль, из которой только и можно увеличить (или выплатить) заработную плату.

6. Право участвовать в разработке мер по социальной защите работников.Понятие социальной защиты является весьма ши­роким: в него входят вопросы социального страхования, улуч­шения жилищных условий, пенсионного обеспечения работни­ков, социальной поддержки, которая может осуществляться по таким направлениям, как питание (бесплатные обеды, дотации на питание), спорт (оплата абонементов в бассейн, надбавки к зарплате тем, кто бросил курить, не пользуется бюллетенями), медицинское обслуживание (организация работы медпунктов на предприятии, проведение диспансеризации), социально-куль­турные мероприятия (оплата путевок в санатории, билетов в зрелищные учреждения), дети (оплата содержания детей в дет­ских учреждениях, выплаты по случаю рождения ребенка) и др.

Мероприятия по социальной защите приносят плоды не сразу, а спустя некоторое время. Вот почему работодатели не особенно стремятся тратить деньги на социальную защиту. Од­нако, вкладывая деньги в эти мероприятия, предприятие в це­лом многое выигрывает: повышается производительность и ка­чество труда, сокращается текучесть кадров, исключаются за­бастовки и т. д. Здоровье работников сохраняется на многие и многие годы, а оно, как известно, является не только личным, но и общественным достоянием. Именно профсоюзам прихо­дится инициировать проведение мероприятий по социальной

298 Глава 6. Трудовое право

защите работников, участвовать в цх разработке, настаивать на их осуществлении и контролировать их выполнение.

7. Право участвовать в нормотворческой деятельности.Уча­стие профсоюзов в нормотворчестве выражается в том, что они могут участвовать в создании корпоративных норм, повышаю­щих по сравнению с законодательством социальные гарантии работников данного предприятия. Примером таких актов явля­ются Положение об оплате отпусков женщинам, имеющим де­тей в возрасте до трех лет, Положение об условиях обеспечения работников предприятия жилой площадью, Положение о мате­риальной помощи пенсионерам и др.

8. Право участвовать в правоприменительной деятельности.Участие профсоюзов в применении работодателями норм тру­дового права достаточно многообразно. Если классифициро­вать его права в этой области, то можно выделить следующие:

а) исключительные права профкома, например, выдача пу­
тевок в дома отдыха, санаторий, надзор за охраной труда, со­
блюдением трудового законодательства;

б) совместные с администрацией права, например, пред­
ставление к награждению, распределение жилой площади и др.;

в) права согласительного характера, когда норма права при­
меняется волей администрации с обязательным уведомлением
профкома, например, увольнение по инициативе администра­
ции члена профсоюза без вины работника, проведение сверх­
урочных работ и др.

Таким образом, профсоюзы имеют довольно широкие пра­ва. На сегодняшний день остро стоит вопрос о реальном их ис­пользовании. Не секрет, что до недавнего времени профсоюзы чаще выполняли функцию защиты, но не работников, а адми­нистрации, объединялись с ней по многим вопросам и оставля­ли работников в одиночестве с их трудовыми проблемами. Из защитников власти профсоюзы должны превратиться в истин­ных защитников работников.

Социальное партнерство. Коллективные договоры

§ 6. Социальное партнерство. Коллективные договоры 2 9 9 сотрудничества, учета взаимных интересов, на основе взаимных уступок и… Средства производства, какими бы современными и дорого­стоящими они ни были, без приложения к ним человеческого труда…

Коллективный договор— правовой корпоративный акт, заклю­чаемый работниками организации с работодателем и регулирую­щий социально-трудовые отношения.

Детально охарактеризуем коллективный договор и порядок его заключения. Принципы коллективного договора.Заключение коллектив­ных договоров должно… 3 0 0 Глава 6. Трудовое право

Правила приема на работу

Однако свобода в принятии решения о приеме на работу и за­ключении трудового соглашения не является абсолютной ни для работодателя, ни для… Основным препятствием для реализации работникомсвоего конституционного права… § 7. Правила приема на работу 309

Трудовые договоры (контракты)

Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, по которому работник обязуется лично выполнять оп­ределенную трудовую функцию или работу по определенной спе­циальности, квалификации, должности с подчинением внутренне­му трудовому распорядку, а работодатель обязуется выплачивать ему заработную плату и обеспечить условия труда, предусмотрен­ные законодательством о труде, коллективным договором и согла­шением сторон.

Сторонами в договоре являются работник и работодатель. Вкачестве работодателя могут выступить любые организации, являющиеся юридическими лицами.

Содержание трудового договорасоставляет совокупность ус­ловий, определяющих взаимные права и обязанности сторон. Все условия трудового договора делятся на две группы — обяза­тельные (существенные) и дополнительные (несущественные).

Под обязательными понимаются такие условия, при отсутст­вии соглашения по которым трудовой договор не считается за­ключенным и не порождает трудового отношения. Дополни­тельные условия не влияют на существование трудового дого­вора. Эта классификация отражает различный объем прав и обязанностей, принимаемых сторонами при его заключении.

К числу обязательных условийтрудового договора относятся следующие.

1. Наличие волеизъявления о приеме-поступлениина работу. Таковое отражает действительную, а не мнимую волю сторон. Пороки воли (обман, заблуждение, недееспособность граждан) или отсутствие намерения продлить трудовое правоотношение (изменить или прекратить его) делают договор недействитель­ным. Так, если работник, допущенный к работе, не представит сразу диплом об образовании по той причине, что он не имеет его вообще, а закон не разрешает выполнять определенную ра-

312 Глава 6. Трудовое право

боту без наличия такового, договор окажется недействитель­ным.

2. Условие о месте работы.Под местом работы понимается расположенное в определенной местности предприятие, где ра­ботнику предстоит прилагать свои трудовые усилия (населен­ный пункт) (с указанием структурного подразделения). После­дующее изменение работодателем места работы без согласия работника не допускается.

3. Условие о дате начала работы.Таковым считается число, с которого договор вступает в силу и возникают права и обязан­ности. Обычно этот момент устанавливается при заключении договора, но если он отсутствует, срок работы исчисляется с момента фактического допуска к работе.

4. Условие о трудовой функции.Характер конкретных трудо­вых операций, которые придется выполнять работнику, может меняться. Важно, чтобы они все находились в пределах специ­альности, квалификации, должности или вида выполняемой работы, обусловленных при поступлении на работу. Так, если водителю поручается погрузка-разгрузка перевозимого груза, то он может возразить, поскольку этот вид деятельности к его спе­циальности не относится. Выполнение других трудовых функ­ций помимо обусловленных в договоре может стать обязатель­ным для работника лишь на основе дополнительного соглаше­ния с работодателем.

5. Условие о правах и обязанностяхкак работника, так и ад­министрации. Права и обязанности работника отражены в его должностной инструкции, из которой можно прямо вывести права и обязанности другой стороны (работодателя), поскольку права одной стороны корреспондируют обязанностям другой стороны.

6. Условие о заработной плате.При оплате труда рабочих мо­гут применяться как тарифные ставки, оклады, так и бестариф­ная система. Вид, системы оплаты труда, размеры тарифных ставок, премий, иных поощрительных выплат определяются предприятием самостоятельно.

Дополнительные условиятрудового договора также зависят от усмотрения сторон. К дополнительным условиям выдвига­ется единственное требование: они не должны противоречить законодательству и иным нормативным, в частности корпора­тивным, актам. Они могут быть весьма разнообразными и по характеру, и по назначению. Среди них можно назвать следую­щие.

§ 8. Трудовые договоры (контракты) 313

1. Условие о сроке действия трудового соглашения.Трудовые договоры заключаются: а) на неопределенный срок; б) на опре­деленный срок не более пяти лет.

Трудовой договор на неопределенный срок является обычным трудовым договором, заключение которого позволяет приме­нить полный набор гарантий правового положения работника, предусмотренный ТК РФ. Именно поэтому работа по данному трудовому договору является оптимальным для работника ва­риантом.

Срочный трудовой договор (часто его еще называют контрак­том) заключается на срок не более пяти лет. С некоторых пор во многих организациях стали практиковать заключение имен­но данного вида договора. Однако важно помнить, что в этом случае достаточно во многом правовое положение работника ухудшается. Во-первых, работник, заключив такой договор, как бы накладывает вето на увольнение по собственному желанию. Такой договор по инициативе работника может быть расторг­нут только в случае его болезни или инвалидности, препятст­вующей выполнению работы по договору, нарушения админи­страцией законодательства о труде, коллективного или трудо­вого договора и по другим уважительным причинам. Во-вторых, продолжение отношений с работником по истечении указанного в договоре срока целиком зависит от воли админи­страции. Свое право на заключение еще одного контракта она может использовать для давления на работника, вынуждая его, например, освободить служебное жилое помещение и др. По­этому законодатель установил, что срочный трудовой договор может быть заключен только в случаях, когда трудовые отно­шения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы, или условий ее выпол­нения, или интересов работника, а также в случаях, непосред­ственно предусмотренных законом. Поэтому при возникнове­нии конфликта с администрацией работник по срочному кон­тракту имеет шанс защитить свои права в суде, ссылаясь на незаконность введения работодателем контрактной системы приема на работу.

Разновидностью срочного договора является договор на вре­мя выполнения определенной работы. Его особенность состоит в том, что нельзя определить точный срок окончания трудового договора. Но тем не менее в нем должны быть указаны кон­кретные события или действия, вероятность наступления кото­рых у сторон не вызывает сомнений и наступление которых

314 Глава 6. Трудовое право

прекращает трудовые отношения (например, закрытие летнего оздоровительного лагеря).

2. Условие об испытании.Это условие может быть преду­смотрено сторонами с целью проверки квалификации работни­ка в соответствии с поручаемой работой. Оно должно быть ука­зано в приказе и по продолжительности не может превышать трех месяцев, а для руководителей — шести. В этот срок не за-считываются время болезни и другие периоды, когда работник отсутствовал на работе по уважительной причине.

3. Условие о режиме работы.Как правило, работник подчи­няется общему режиму работы, если таковой установлен рабо­тодателем на предприятии. Но в отношении него могут быть определены индивидуальный график работы, неполный рабо­чий день, неприсутственные дни, гибкий рабочий день, разде­ленный на несколько частей рабочий день и т. п. Важно, чтобы его рабочая неделя не превысила 40 ч (для лиц в возрасте от 16 до 18 лет — не более 36 ч, для лиц от 15 до 16, а также для уча­щихся в возрасте от 14 до 15 лет, работающих в период кани­кул, — не более 24 ч).

4. Условие о транспортировке на работу.Обычно это условие играет большую роль, если место, где выполняется работа, на­ходится на значительном удалении, как, например, при строи­тельстве дорог, либо когда рабочий день начинается (или за­канчивается) слишком рано (или слишком поздно), как, на­пример, у водителей транспорта, либо когда работа сопряжена с разъездами и требуется возмещать затраты на проезд, и в дру­гих случаях. При обычном характере работы это условие, как правило, не обсуждается.

5. Условие о предоставлении жилья.Речь может идти о пре­доставлении жилья временного или постоянного, в будущем времени или в настоящем, жилья капитального или не относя­щегося к таковому, отдельного или в коммунальной квартире, ЖСК в кредит или с полной оплатой и т. п. Это условие на­столько важно, что обычно работники настаивают на письмен­ном его оформлении.

6. Условие об обязанности отработать после обучения опреде­ленный срок(если обучение производилось за счет средств ра­ботодателя).

Перечень дополнительных условий может быть продолжен. Потребности, интересы, возможности сторон могут быть самы­ми разными, и они вправе решить все вопросы, с ними связан­ные, самостоятельно. Однако как обязательные, так и дополни-

§ 8. Трудовые договоры (контракты) 3 1 5

тельные условия трудового договора не должны ухудшать поло­жение работников по сравнению с законодательством о труде.

Трудовой договор считается заключенным, если стороны до­говорились по всем его существенным (основным, обязатель­ным) условиям. Такая договоренность должна быть зафиксиро­вана письменно (в двух экземплярах), а если по каким-либо причинам это не сделано, — в приказе о приеме на работу, на котором обязательна подпись работника.

Администрация обязана требовать от поступающего на рабо­ту помимо паспорта предоставление трудовой книжки. Впервые поступающие на работу предоставляют справку из жилищно-коммунального органа о последнем занятии. На работающих по совместительству трудовые книжки ведутся по месту основной работы. В них вносятся сведения о работнике, о выполняемой работе, а также о поощрениях и награждениях за успехи в рабо­те. Взыскания в трудовую книжку не заносятся. Записи о при­чинах увольнения в трудовую книжку должны производиться в точном соответствии с действующим законодательством и ссыл­кой на соответствующую статью, пункт закона.

На практике весьма распространены трудовые соглашения.Правовая природа их неоднородна. Под этим могут «скрывать­ся» как трудовой договор, так и договор подряда. Оба вида до­говора предполагают выполнение определенной работы лич­ным трудом гражданина и за вознаграждение, но правовые по­следствия их различны. Если соглашение сопровождается включением работника в коллектив предприятия для выполне­ния определенной трудовой функции или какого-либо индиви­дуального задания, если он подчиняется правилам трудового распорядка, в том числе выполняет обязательные указания должностных лиц относительно его трудовой деятельности, то скорее всего здесь налицо трудовой договор. Труднее ответить на вопрос о том, какой вид договора заключен, если работник выполняет работу на дому, как, например, машинистка. Если она находится в штате соответствующего работодателя и ее ра­бота носит не разовый, а систематический характер, можно вести речь о заключении ею трудового договора.

В гражданско-правовом договоре подряда заказчик больше интересуется конечным результатом выполняемой работы, со­ответствующим условиям договора, оплачивает лишь его и не несет иных имущественных обязанностей в отношении испол­нителя. На последнего ложится и риск невозможности предо­ставления окончательного результата работы по объективным

316 Глава 6. Трудовое право

причинам, тогда как в трудовых отношениях этот риск несет работодатель (предприниматель). При выполнении работы по договору подряда исполнитель не зачисляется в штат соответст­вующей организации, не подчиняется ее трудовому режиму и организует свой труд самостоятельно, причем заказчик не впра­ве вмешиваться в его хозяйственную деятельность (например, производство ремонта автомобиля, квартиры, наладки, обслу­живания сложной бытовой техники и др.).

В сфере применения труда используются и трудовые кон­тракты.По смыслу трудового законодательства «трудовой дого­вор» и «контракт» — понятия синонимичные, на практике все же они разнятся.

Контракт — это коммерческий договор по поводу купли-продажи рабочей силы и ее использования. Обычно он заключа­ется с работником, обладающим уникальными, особенными спо­собностями к выполнению определенной работы. Контракт позво­ляет индивидуализировать трудовые условия с учетом особенно­стей квалификации работника, его деловых качеств, специфики выполнения работы. В нем характеризуются все этапы выпол­нения работы, права и обязанности работника и работодателя.

Контракт отличается от трудового договора:

1) контракт всегда имеет особую письменную форму;

2) в контракте четко характеризуются взаимные права и обя­занности сторон, социальные гарантии. Определяется не трудо­вая функция, а предмет договора, допустим, руководство пред-. приятием, проведение маркетинга, т. е. системы мероприятий по изучению рынка и продвижению на него товаров корпора­ции. Иногда указываются результативные характеристики тру­да работника (например, определенный процент прибыльно­сти, рентабельности корпорации и т. п.);

3) условие об оплате по контракту есть сугубо результат до­говоренности, хотя при достижении соглашения по этому во­просу учитываются конъюнктура на рынке труда (например, на сегодняшний день специалистов по маркетингу явно недоста­точно), индивидуальные качества работника (допустим, спе­циалист по маркетингу имеет достаточную практику работы в крупных коммерческих фирмах);

4) в контракте оговаривается условие и об индексации зара­ботной платы;

5) контракт заключается на определенный срок, как правило, не превышающий пяти лет;

§ 8. Трудовые договоры (контракты) 317

6) в контракте могут устанавливаться особые меры ответст­венности за невыполнение обязанностей (например, увольне­ние в случае недостижения работником обусловленных резуль­татов, полное возмещение работником ущерба, причиненного предприятию в результате его работы, независимо от формы вины и др.).

Контракт может заключаться как со штатными работника­ми, так и с теми, у кого трудовая деятельность в данной орга­низации не является основным местом и видом работы. Могут быть заключены параллельные контракты, например на прове­дение аудита, с несколькими работниками. Один человек мо­жет работать сразу по нескольким контрактам. Контракты мо­гут заключаться с работником, находящимся в штате предпри­ятия, для выполнения совмещаемой работы и оплаты за произведенную работу. В контракте предусмотрен срок, на ко­торый он заключается, указываются размеры и источник отчис­лений на страхование.

Содержание трудового контракта может быть представлено следующим образом:

1) общие положения (наименование сторон, реквизиты,
срок действия, условия испытательного срока);

2) предмет контракта (наименование выполняемой работы);

3) обязанности работодателя (информационное, техническое обеспечение работника, библиотечный день или неприсутст­венный день, повышение квалификации);

4) порядок приемки и оценки работы;

5) оплата труда (сроки выплаты, авансовые выплаты, поощ­рительные выплаты);

6) режим работы (гибкий график, работа в определенные ча­сы, выходные, отпуска и порядок их предоставления, порядок оплаты);

7) социальные гарантии (дополнительные выплаты к отпус­ку, по больничному листу, по старости, обязательство по трудо­устройству по окончании работы, медицинское, санаторно-ку­рортное обслуживание, транспортные услуги, оплата жилья, предоставление жилья, погашение кредита в жилищно-строи­тельном кооперативе и др.);

8) обязанности сторон по выполнению условий контракта и ответственность за их нарушение (дисциплинарные санкции, уменьшение премий, возмещение материального ущерба, рас­торжение контракта);

318 Глава 6. Трудовое право

9) условия расторжения или пролонгации трудового кон­тракта (расторжение — в случае нарушения условий контракта, ликвидации предприятия, окончания срока, подписание акта сдачи-приемки работы, соглашение сторон; пролонгация — ес­ли работа не завершена, приостановлена по независящим при­чинам, оговоренным в контракте, в случае заболевания и др.);

10)порядок рассмотрения споров.

Представляется, что трудовой контракт в том понимании, которое используется на практике, сочетает в себе элементы как трудового договора, так и договора подряда, относящегося к числу гражданско-правовых.

Переводы на другую работу

Законодательство о переводах основано на принципе стабиль­ности трудовых функций. Статья 60 ТК запрещает администра­ции требовать выполнения работы,…

Переводом на другую работу называется предоставление ра­ботнику другой работы по сравнению с оговоренной в трудовом договоре, а также изменение других существенных условий трудо­вого договора.

Это могут быть: изменение места работы (например, пере­вод на другое предприятие, в другую местность, хотя бы и вме­сте с предприятием); изменение трудовой функции (поручение работнику работы, не соответствующей его специальности, ква­лификации, должности); произвольное изменение оплаты тру-

§ 9. Переводы на другую работу 319

да, режима труда, вредности работы, объема работы (например, дворника обязали убирать вдвое большую территорию); лише­ние льгот и других существенных условий труда. К другой ра­боте судебная практика относит также и изменение степени са­мостоятельности и ответственности работника, например, ко­гда работника назначают руководителем группы.

От перевода следует отличать перемещение.Им считается из­менение рабочего места без изменения трудовой функции на том же предприятии (учреждении). Перемещение не требует согласия работника, поскольку оно существенных изменений в содержание условий трудового договора не вносит. Согласно ст. 72 ТК перемещением, а не переводом является указание, ад­ресованное работнику, выполнять работу на другом механизме, агрегате, в другом отделе, цехе, расположенном на том же пред-прьятии или в той же местности, без изменения специально­сти, квалификации, должности, размера заработной платы, льгот, преимуществ и других существенных условий труда.

Производственные условия, особенно в рыночной экономи­ке, постоянно меняются. Администрация вправе производить структурные перестройки на предприятии, изменять режим ра­бочего дня, перепрофилировать предприятие, менять оборудо­вание, технологический процесс и т. д., и это соответственно приводит во многих случаях к изменению существенных усло­вий труда (систем и размеров оплаты труда, льгот, режима ра­боты, установлению или отмене неполного рабочего времени, совмещению профессий, изменению разрядов и наименования должностей и др.) многих работников и, следовательно, в по- , требности перевода. Об изменении таких условий работник должен быть поставлен в известность не менее чем за два меся­ца. Если прежние основные условия работы не могут быть со­хранены, а работник на новые условия (перевод) не согласен, то его увольняют по п. 7 ст. 77 ТК. Но если реорганизация про­изводства не производится, то такое увольнение будет незакон­ным.

Переводом будет и временное заместительство,т. е. исполне­ние обязанности по должности временно отсутствующего ра­ботника. Закон (ст. 74 ТК) относит его к переводу по производ­ственной необходимости. И если такое заместительство длится более одного месяца в году, то следует получить согласие ра­ботника. Назначение работника исполняющим обязанности следует считать не заместительством, а переводом с его согла­сия.

3 2 0 Глава 6. Трудовое право

Совмещением профессий,а не заместительством называется поручение обязанностей отсутствующего без освобождения ра­ботника от выполнения своей основной работы. Это не счита­ется переводом, так же как и совместительство в одном и том же учреждении.

Перевод нужно отличать от перехода на другую работу,кото­рый осуществляется путем увольнения с одной работы и посту­пления на другую, хотя оформление увольнения возможно и в порядке перевода.

Виды переводов.Можно выделить две группы переводов.

I. Переводы на другую постоянную работу.Здесь договорные
условия труда изменяются на неопределенный срок, и прежняя
работа не сохраняется. Такие переводы, в свою очередь, под­
разделяются на переводы:

а) на том же предприятии на другую работу;

б) на другое предприятие, хотя бы и по той же специально­
сти;

в) в другую местность, хотя бы и с тем же предприятием
(под другой местностью понимается иной населенный пункт).

В любом из указанных случаев необходимо уведомление, сделанное работодателем не менее, чем за два месяца, а также согласие работника, причем в письменной форме. То же касается и получения от него отказа от перевода, дающего право уволить его по п. 7 ст. 77 ТК.

II. Временные переводы.Они производятся на определенное
время, и за работником сохраняется место его постоянной ра­
боты. Инициатором временных переводов является, как прави­
ло, администрация. Временные переводы, как правило, требу­
ют согласия работника, за исключением перевода по производ­
ственной необходимости.

1. Перевод в случае производственной необходимости может производиться без согласия работникана работу, не обусловлен­ную трудовым договором, на срок не более одного месяцана том же предприятии или на другое предприятие (только в той же местности) с оплатой труда не ниже прежнего заработка.

Производственная необходимость — это оценочное поня­тие, т. е. неопределенное и каждый раз уточняемое самой адми­нистрацией, а в случае спора — судом. Закон же (ст. 74 ТК) да­ет перечень случаев производственной необходимости: катаст­рофа, стихийные бедствия, производственные аварии, предотвращение несчастных случаев, простои, гибель или пор­ча имущества, замещение отсутствующего работника. Одним

§ 9. Переводы на другую работу 3 2 1

словом, перевод в случае производственной необходимости производится в интересах данного предприятия и вызывается

заранее непредвиденными обстоятельствами, нарушающими нор­мальный ход производства.Например, эпидемия гриппа может вызвать необходимость поручить врачу-хирургу обслуживать вызовы на дому. Однако, если предлагается работа, требующая более низкой квалификации, то требуется письменное согласие работника.

Производственной необходимостью считается и замещение временно отсутствующего работника (по болезни, находящего­ся в командировке). Однако при замещении также не допуска­ется использование квалифицированных работников на неква­лифицированных работах. И еще одна особенность. Срок заме­щения временно отсутствующего работника не должен превышать одного месяцав течение календарного года. В других случаях производственной необходимости это ограничение не действует.

2. Перевод вследствие массового простоя, вызванного измене­
нием организационных или технологических условий труда
(п. 5 ст. 73 ТК).

Рыночная экономика подвержена- в определенной мере действию стихийных сил и поэтому стопроцентной уверенно­сти она не дает ни работодателям, ни работникам. Ход дел на предприятии может быть нарушен снижением спроса на вы­пускаемую продукцию, необходимостью обновления техноло­гии для повышения ее качества, уменьшения себестоимости и т. д. Тогда, когда эти причины могут повлечь увольнение не одного, а многих работников, работодателю предоставляется право (в целях сохранения рабочих мест) вводить режим не­полного рабочего дня с соответствующим понижением зара­ботной платы. Понятно, что это существенно затрагивает ра­ботников. Вот почему законодатель устанавливает следующие условия:

1) необходимо учесть при этом мнение профкома;

2) вводить режим неполного рабочего времени можно на срок до шести месяцев(как правило, вполне достаточный, что­бы провести организационные мероприятия);

3) выяснить согласие работников;

4) если такового кто-либо не имеет, то, увольняя его по п. 2 ст. 81, необходимо предоставить гарантии и компенсации.

3. Перевод по состоянию здоровья. Инициатором такого пере­
вода выступает обычно работник. Его просьба должна быть

322 Глава 6. Трудовое право

подтверждена заключением медицинского учреждения.Админи­страция обязана произвести перевод на более легкую работувре­менно или без ограничения срока, но вопрос о сохранении прежнего заработка здесь не стоит (сохранение здоровья во власти человека).

По истечении срока временного перевода работник может возвратиться на прежнее место работы.

Увольнение работников

В зависимости от того, кто настаивает на расторжении тру­дового договора, различают увольнение по инициативе работ­ника и увольнение по инициативе… Помимо этого в Трудовом кодексе указывается и множество оснований увольнения… 1) соглашение сторон. Работник и работодатель могут в лю­бое время согласиться прекратить трудовые отношения.…

Рабочее время и время отдыха

Рабочее время — это установленный законом отрезок времени, в течение которого работник должен выполнять свои трудовые функции.

В законе устанавливаются максимальные нормы рабочего времени, больше которых заставить работника трудиться никто не вправе (исключение составляют… §11. Рабочее время и время отдыха 337 позволяет ему повысить свой интеллектуальный и культурный уровень, воспитывать детей и т. д.

Время отдыха — это свободное от работы время.

A. Перерывы в течение рабочего дня (смены) для отдыха и пи­ тания:не менее 30 минут, но и не более двух часов. Эти пере­ рывы не включаются в… Б. Ежедневный отдыхпродолжается от конца рабочего дня до начала следующего.… B. Выходные дни,т. е. еженедельный отдых. Их количество зависит от вида рабочей недели: при пятидневной их два, а при…

Заработная плата

Заработная плата — это установленное соглашением сторон систематическое вознаграждение работника за выполняемую по трудовому договору работу.

1) за равный труд производится равная оплата; 2) заработная плата зависит от трудового вклада работников и максимальным… 3) государство устанавливает и гарантирует каждому работ­нику минимальный размер заработной платы;

Дисциплина труда. Дисциплинарная ответственность

Понятие дисциплины труда.Согласно ст. 189 ТК на работни­ка возлагается обязанность подчиняться правилам, определен­ным законодательством и корпоративными нормативными ак­тами. Эта общая обязанность всех работников дополняется для каждого в отдельности его функциональными обязанностями по конкретной его должности, работе, трудовой функции, пре­дусмотренными должностными инструкциями,

Дисциплина труда— это точное исполнение работником своих трудовых обязанностей.

Дисциплиназависит от двух факторов: а) желания, с которым выполняются приказы и распоряжения администрации; б) вос­приятия правил и стандартов в… 350 Глава 6. Трудовое право полной мере сочетались друг с другом, а значит, дисциплина была конструктивной, корпоративные правила должны быть…

Дисциплинарная ответственность — это применение мер дис­циплинарного взыскания к работникам за неисполнение или не­надлежащее исполнение ими трудовых обязанностей.

За нарушение трудовых обязанностей администрация может применять следующие дисциплинарные взыскания (ст. 1 9 2 ТК):

замечание;

выговор;

увольнение.

При наложении дисциплинарной ответственности админи­страция должна учитывать тяжесть проступка, предшествую­щее и последующее поведение работника. Выбор конкретной меры дисциплинарной ответственности зависит от администра­ции.

Дисциплинарной ответственности должны подвергаться ли­ца, виновно нарушившие свои трудовые обязанности, т. е. умышленно или по неосторожности. Невыполнение работником трудовых обязанностей по причинам, от него не зависящим, не может квалифицироваться как дисциплинарный проступок.

Анализ ст. 192 ТК позволяет считать, что законодатель пре­доставил возможность устанавливать меры взыскания также и в корпоративных актах (уставах, положениях о дисциплине и др.). Тем самым он, наконец-то, отказался в новом Трудовом кодексе от их исчерпывающего перечня. И это совершенно справедливо. Каждый работник прилагает свой труд на опреде­ленном предприятии и в конкретных условиях производства. Именно здесь и выявляются не только результаты труда, но и стимулы труда и контрстимулы. Целесообразно поэтому как поощрение лучших, так и наказание нерадивых работников от­дать на усмотрение коллективов, которые бы устанавливали это, исходя из имеющихся у них возможностей. Однако госу­дарство должно гарантировать работнику, что он не, может быть уволен без всяких оснований. Свобода в применении такой су­ровой санкции, как увольнение, ограничена законом. Санкции

352 Глава 6. Трудовое право

могут быть самыми различными. В одном случае эффективной окажется санкция в виде лишения командировок (за рубеж), в другом — поручение работы, связанной с командировками, в третьем — лишение неприсутственных дней, в четвертом — на­правление на работу с разъездным характером, в пятом — де-премирование, в шестом — лишение бесплатной путевки и т. д.

Одним словом, институт дисциплинарной ответственности, помимо увольнения, скорей всего в будущем переместится в сферу корпоративного регулирования.

Справедливо считается, что материальная ответственность более эффективна, чем дисциплинарная. Но возможность ее применения связана с наличием материального ущерба. А как быть, если проступок не повлек реального материального вреда и у администрации нет желания расставаться с работником? Учитывая малую эффективность предусмотренных законода­тельством дисциплинарных санкций, поскольку они не связаны напрямую с целью труда — получением вознаграждения, пред­ставляется необходимым законодательно предусмотреть для та­ких случаев введение универсальной для всех предприятий ма­териальной санкции — штрафа. Практика уже выходит на этот путь. Так, на Южноуральской ГРЭС появление на рабочем месте под хмельком теперь «оценивается» солидным штрафом. На кондитерской фабрике «Красный Октябрь» штрафы называ­ются неустойками, и применяется целая их система. Сейчас за­конность подобной дисциплинарной санкции не вызывает со­мнения. Вместе с тем, если практика показывает эффектив­ность этой санкции, может, следует дополнить в этой части Трудовой кодекс? Думается, что, если бы размеры штрафов, виды проступков, за которые они могут следовать, порядок их наложения в определенных границах определялись предприни­мателем самостоятельно, это не привело бы к дезорганизации общественной системы в целом.

В том, что материальные санкции весьма эффективны, убе­ждает и многолетний опыт применения на многих предприяти­ях корпоративных актов о депремировании. В Положениях о премировании, а также в Положениях о выплате вознагражде­ния по итогам работы за год (13-й зарплаты), как правило, пре­дусматривается перечень производственных упущений, за кото­рые работник лишается премий полностью или частично. Чаще всего в этот перечень входят следующие проступки: повторное нарушение трудовой дисциплины, пьянство на производстве, хищение, прогул, выпуск недоброкачественной продукции, на-

§ 1 4 . Материальная ответственность 353

рушение технологических, противопожарных, санитарных пра­вил и др.

Но и все эти меры не являются стопроцентной гарантией повышения дисциплины труда. Дефицит кадров, заинтересо­ванность администрации в работнике больше, чем он в работе, не позволяют строить иллюзии на этот счет. Кроме того, эф­фективность дисциплинарных мер целиком зависит от степени рационализации системы хозяйствования и управления, а не от силы принуждения или воспитательного воздействия убежде­ния.

Материальная ответственность

Материальная ответственность — это возмещение материаль­ного ущерба (вреда), причиненного виновной стороной в трудовом правоотношении (работником или работодателем).

В зависимости от того, кто нанес ущерб, различают матери­альную ответственность работника за ущерб, причиненный имуществу работодателя, и материальную ответственность ра­ботодателя за вред, причиненный работнику.

I. Материальная ответственность работника.Одной из трудо­вых обязанностей работника является его обязанность бережно относиться к имуществу предприятия (учреждения). И если он в процессе трудовой деятельности причиняет вред, то обязан его возместить.

Ограниченная материальная ответственность,как правило, налагается на работника за причиненный вред. Это связано с тем, что законодатель принимает во внимание тот факт, что, во-первых, работник, исполняя трудовые обязанности, действу­ет в интересах работодателя, а, во-вторых, работодатель имел возможность выбора кандидатуры работника, потому и должен нести определенный риск за его действия. Вот почему работ­ник, причинивший материальный ущерб, ставится в более при­вилегированное положение по сравнению с ответчиком по гра­жданско-правовому обязательству и, как правило, возмещает вред не в полном размере, а в пределах месячного заработка. Именно такая материальная ответственность называется огра­ниченной, что существенно отличает ее от ответственности за вред по гражданскому праву. Например, если работница в про-

354 Глава 6. Трудовое право

цессе мойки стекол разбила одно из них (а площадь оконных стекол в производственных помещениях бывает весьма значи­тельной), то, сколько бы оно ни стоило, больше среднемесяч­ного заработка с нее взыскать нельзя.

Полная материальная ответственность,т. е. ответственность в размере причиненного ущерба, возлагается только в случаях, предусмотренных законом (ст. 243 ТК):

1) когда законодательством на работника возложена полная материальная ответственность независимо от того, был ли за­ключен с ним договор о полной материальной ответственности;

2) когда имущество получено работником на основании спе­циального письменного договора или по разовому документу (например, экспедитор получил имущество для перевозки, но в дороге оно пропало);

3) когда ущерб причинен умышленным уничтожением или порчей имущества предприятия;

4) когда ущерб причинен работником, находившимся в со­стоянии опьянения (например, нетрезвый водитель нарушил ПДД, в результате чего была повреждена автомашина);

 

5) когда ущерб причинен преступлением, установленным приговором суда, или в результате административного про­ступка;

6) когда с работником был заключен договор о полной ин­дивидуальной или коллективной материальной ответственности (обычно такой договор заключается с работниками, связанны­ми с продажей, перевозкой, обработкой и хранением передан­ных им ценностей);

7) когда ущерб причинен не при исполнении трудовых обя­занностей (водитель поломал машину при поездке на дачу), не­зависимо от того, в какое время (рабочее или нерабочее) это случилось.

Полная материальная ответственность может быть не только индивидуальной, но и коллективной. Она основана на пись­менном договоре, заключаемом всеми членами коллектива (бригады) с работодателем. Понятно, что в этом случае члены коллектива должны доверять друг другу. Поэтому они имеют право отвести члена бригады, в том числе и бригадира, дают согласие на прием новых членов. Суммы возмещения бригадой ущерба распределяются между ее членами в зависимости от от­работанного ими времени (учитывается время болезни, отпус­ка), от степени их вины и от их тарифных ставок. Для освобож-

§ 1 4 . Материальная ответственность 3 5 5

дения от материальной ответственности по такому договору ра­ботник должен доказать отсутствие своей вины.

Порядок возмещения вреда.Работник, причинивший ущерб, может добровольно возместить его работодателю полностью или частично. С согласия администрации он может передать в возмещение ущерба равноценное имущество или исправить по­врежденное.

Если добровольности с его стороны не проявлено, то удер­жание ущерба, не превышающего месячный заработок, произво­дится по приказу администрации. Такой приказ должен после­довать не позднее одного месяца со дня установления размера ущерба.

В остальных же случаях возмещение ущерба производится путем предъявления администрацией иска в суд. Суд может с учетом степени вины, конкретных обстоятельств и материаль­ного положения работника уменьшить размер ущерба, подле­жащего возмещению.

Следует отметить, что материальную ответственность работ­ник несет независимо от привлечения его к дисциплинарной, административной или уголовной ответственности за действия, причинившие ущерб работодателю.

Причинение вреда работодателю'в связи с выполнением ра­ботником своих трудовых функций и его возмещение в рамках материальной ответственности по трудовому праву исключает привлечение такого работника к гражданской ответственности.

II. Материальная ответственность работодателяза вред, при­чиненный работнику, может быть наложена в двух случаях.

1. За вред, причиненный работнику трудовым увечьем или про­
фессиональным заболеванием.Эта ответственность предусмотре­
на ст. 184 ТК и специальным законом.

В этом случае вред возмещается в полном размере, а именно:

а) возмещается потерянный заработок в зависимости от сте­
пени утраты трудоспособности;

б) возмещаются дополнительные расходы (на усиленное пи­
тание, протезирование, санаторно-курортное лечение и т. д.);

в) выплачивается единовременное пособие в размере мини­
мального размера оплаты труда за пять лет;

г) возмещается моральный вред в денежной форме;

д) возмещается вред семье в случае потери кормильца от
трудового увечья.

2. Материальная ответственность работодателя за вред, при­
чинённый им работнику в результате нарушения его трудовых

356 Глава 7. Гражданское право

прав.Эти нарушения лишают работника возможности трудить­ся и соответственно получать необходимые средства к сущест­вованию.

Какие же нарушения работодателя могут вызвать такой не­гативный для работника результат:

1) незаконное отстранение от работы;

2) незаконный перевод на другую работу;

3) незаконное увольнение;

4) отказ от исполнения решения суда о восстановлении на работе;

5) задержка выдачи трудовой книжки;

6) внесение в трудовую книжку неправильной или несоот­ветствующей законодательству формулировки причины уволь­нения;

7) причинение ущерба имуществу работника (например, ес­ли он использует в процессе работы свой инструмент, техниче­ские средства, личный транспорт и т. п.).

В указанных случаях вред, причиненный работнику, возме­щается в полном объеме.

Новеллой трудового законодательства является установление материальной ответственности работодателя за задержку выпла­ты заработной платы (ст. 236 ТК). В этом случае наряду с необ­ходимыми выплатами с работодателя взыскиваются проценты (не ниже 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки).

Глава 7 Гражданское право

Понятие гражданского права

Гражданское право — отрасль права, регулирующая имуще­ственные отношения между различными лицами (гражданами и юридическими лицами), которые… § 1. Понятие гражданского права 357 объем имущества, которым оно может распоряжаться по собст­венному усмотрению. Государство в эти отношения может…

Граждане как субъекты гражданского права

Субъектами гражданских правоотношений могут быть толь­ко лица, обладающие гражданской правосубъектностью, а именно:

1) граждане;

2) юридические лица;

3) государственные и муниципальные образования.

Гражданская правосубъектность — это право общего типа, ус­тановленное и гарантированное государством и предоставляющее лицу возможность быть участником гражданских правоотношений.

Составляющими гражданской правосубъектности любой ка­тегории лиц (граждан, юридических лиц) являются граждан-

§ 2. Граждане как субъекты гражданского права 3 6 1

екая правоспособность и гражданская дееспособность (однако содержание правоспособности и дееспособности различных ка­тегорий лиц неодинаково).

Гражданская правоспособность граждан (физических лиц) — это способность иметь гражданские права инести обязанности, т. е. быть субъектом этих прав и обязанностей.

Смысл категории правоспособности заключается в том, что только при ее наличии возможно возникновение конкретных прав и обязанностей. Другими словами, при отсутствии пра­воспособности лицо даже теоретически не сможет иметь пра­ва и обязанности и никакое другое лицо не сможет своими действиями помочь ему осуществить эти права. Правоспособ­ность означает абстрактную, теоретическую возможность иметь имущественные (гражданские) права и обязанности, она есть база для возникновения других конкретных прав, «право иметь права».

В Российской Федерации гражданская правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами. Она возникает в момент рождения гражданина и прекращается с его смертью.

Статья 18 ГК РФ определяет примерный перечень прав, со­ставляющих содержание гражданской правоспособности, кото­рые могут иметь граждане: иметь имущество на праве собствен­ности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпри­нимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах и т. д. Важно отметить, что это открытый перечень прав, которыми может обладать гражданин, так как в общем-то лицо может иметь любые граж­данские права и обязанности, не запрещенные законом и не противоречащие общим началам и смыслу гражданского зако­нодательства.

Отсюда следует, что гражданская правоспособность имеет и пределы, которые определяются прямым указанием закона или смыслом и принципами гражданского законодательства.

ГК определяет, что гражданская правоспособность призна­ется в равной мере за всеми гражданами. Это означает, что в Российской Федерации никто не имеет никаких привилегий и преимуществ в способности обладать правами вне зависимости от происхождения, социального или имущественного положе-

362 Глава 7. Гражданское право

ния, национальной принадлежности, языка, пола, убеждений и т. п. Однако это не исключает наличие некоторых отличий в объеме прав и обязанностей, которыми может обладать гражда­нин, установленных законом для отдельных категорий граждан (несовершеннолетние, психически больные). Так, лицо, не дос­тигшее 16 лет, не может быть членом кооператива.

Правоспособность гражданина возникает в момент рождения, причем не имеет значения то, насколько жизнеспособным явля­ется ребенок. В любом случае он обладает гражданской правоспо­собностью. Не имеет никакой юридической силы полный или частичный отказ гражданина от правоспособности. Известны случаи, когда интересы еще не родившегося ребенка защищаются гражданским правом. Так, наследниками могут быть дети насле­додателя, родившиеся после его смерти. Однако это не означает, что эмбрион обладает правоспособностью, имеет возможность обладать гражданскими правами, так как до его рождения никто за него не сможет вступить в наследство, а, значит, у него не воз­никнет право собственности на наследуемое имущество.

Дееспособность граждан (физических лиц) — это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их.

Смысл категории дееспособности заключается в том, что только при ее наличии лицо сможет активно участвовать в иму­щественном обороте, лично без чьего-либо согласия заключая договоры, выдавая доверенности и т. д. Наличие дееспособно­сти также означает наличие деликтоспособности,т. е. способно­сти самому нести ответственность за неправомерные действия.

Никто не может быть ограничен в дееспособности иначе как в случаях и в порядке, установленных законом. Недействителен полный или частичный отказ гражданина от дееспособности, за исключением случаев, когда такие сделки прямо допускаются законом.

Виды дееспособности. Закон устанавливает следующие их виды:

1) полная дееспособность;

2) частичная дееспособность;

3) неполная дееспособность;

4) ограниченная дееспособность.

§ 2. Граждане как субъекты гражданского права 363

Кроме того, гражданин может быть недееспособным в слу­
чае: <.

а) если он не достиг 6 лет;

б) если он признан недееспособным судом по причине пси­
хического расстройства.

Полная дееспособность, т. е. способность своими действиями приобретать и осуществлять любые не запрещенные законом пра­ва и принимать и исполнять любые не запрещенные законом обя­занности, возникает при достижении лицом 18-летнего возраста.

Закон предусматривает два исключения из этого правила.

1. Гражданин приобретает полную дееспособность до дости­жения им 18-летнего возраста в случае вступления в брак. Дело в том, что местные органы власти при наличии уважительных причин могут снизить брачный возраст на два года и более. Приобретенная в результате брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до 18 лет.

2. Гражданин приобретает полную дееспособность в случае эманципации, т. е. объявления несовершеннолетнего, достигше­го 16 лет, полностью дееспособным, если:

а) он работает по трудовому договору (контракту) или с со­
гласия родителей, усыновителей, попечителей занимается пред­
принимательской деятельностью;

б) эманципация производится по решению органа опеки и
попечительства — с согласия обоих родителей, усыновителей
или попечителя либо при отсутствии такого согласия — по ре­
шению суда.

Частичной дееспособностью обладают малолетние в возрасте от 6 до 14 лет.

Малолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе совершать: 1) мелкие бытовые сделки (например, покупка тетрадей, хле­ба, молока и т. п.); 364 Глава 7. Гражданское право 2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо…

Неполной дееспособностью обладают несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет.

1) самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипен­дией, иными доходами; 2) осуществлять авторские и изобретательские права (напри­мер, заключать… 3) вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться таким вкладом. Если вклад внесен на имя несовершеннолетне­го…

Ограниченная дееспособность состоит в лишении гражданина права совершать сделки (за исключением мелких бытовых), а так­же права получать и распоряжаться заработком и и н ы м и доходами.

Различают две разновидности ограничений дееспособности.

1. Ограниченная дееспособность несовершеннолетних в возрас­те от 14 до 18 лет.При наличии достаточных оснований суд по

§ 3. Юридические лица: понятие и в и д ы 3 6 5

ходатайству законных представителей может ограничить или лишить несовершеннолетнего права самостоятельно распоря­жаться заработком, стипендией, другими доходами: так бывает, когда неправильные действия несовершеннолетнего вредят его развитию и воспитанию (например, при пристрастии к спирт­ным напиткам и т. п.).

2. Ограниченная дееспособность лиц, злоупотребляющих спирт-н ы м и напитками или наркотическими средствами.Устанавливает­ся судом в случае, если такое злоупотребление ставит семью в тяжелое материальное положение. Все сделки, кроме мелких бытовых, такой гражданин может совершать только с согласия попечителя. Однако он во всех случаях самостоятельно несет полную имущественную ответственность.

Полностью недееспособными признаются:

а) малолетние в возрасте до шести лет;

б) лица, признанные недееспособными в судебном порядке в
случае, когда они вследствие психического расстройства не мо­
гут понимать значение своих действий или руководить ими.
Сам факт наличия у лица психического расстройства, будучи
даже подтвержденным заключением психиатрического лечеб­
ного учреждения, не влечет автоматической недееспособности.
Для этого необходимо вступившее в силу решение суда. Сделки
за полностью недееспособных заключаются их опекунами от
имени подопечных.

Юридические лица: понятие и виды

1. Как быть в случае необходимости совершения крупных сделок, если капитала каждого отдельного участника для этого недостаточно, но они желают… 2. Как оформлять сделки, совершаемые от имени всех лиц, сложивших капитал? … 3. Как можно уменьшить риск имущественной ответствен­ности при совершении сделок подобного рода?

Юридическим лицом признается организация, которая имеет отраженное на самостоятельном балансе или в смете обособлен­ное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуще­ством, может от своего имени приобретать и осуществлять иму­щественные и личные неимущественные права, нести обязанно­сти, быть истцом и ответчиком в суде.

Можно выделить следующие признаки юридического лица.

1. Юридическое лицо — это организация.Признак организа­ционного единства предполагает не простую совокупность лю­дей, а и наличие устойчивых существенных связей между ними, структурную и функциональную дифференциацию, определен­ную иерархию, разделение труда. При этом, как правило, опре­деляющее значение для юридического лица имеют не конкрет­ные личности участников, а указанные связи. Это требование воплощается в четкой внутренней структуре организации, нали­чии органов управления, структурных подразделений, которые в единстве позволяют решать задачи юридического лица. Орга­низационное единство документально закреплено в уставе, уч­редительном договоре, где определяются наименование юриди­ческого лица, порядок управления деятельностью юридическо­го лица, состав и компетенция органов управления и т. д.

2. Наличие обособленного имущества.Данный признак озна­чает следующее:

а) юридическое лицо обладает имуществом, которое принад­лежит ему на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Таким образом, исключается воз­можность создания и функционирования юридических лиц на основе заемных средств, имущества, полученного только по до­говору аренды или имущественного найма. Принадлежность имущества организации на праве собственности означает, что участники (учредители) этого юридического лица, как правило, уже не имеют права собственности на данное имущество, а об­ладают в отношении юридического лица лишь правами требо­вания обязательственного характера (например, право требова-

§ 3. Юридические лица: понятие и в и д ы 3 6 7

ния выплаты дивидендов, управления юридическим лицом, вы­платы ликвидационной квоты и т. д.);

б) имущество юридического лица должно быть отражено на
балансе или в смете;

в) законом определяется минимальный размер обособленно­
го имущества — минимальный уставный капитал. Юридическое
лицо должно иметь имущество, свободное от долгов (чистые
активы), и его количество не может быть меньше указанного в
учредительных документах (т. е. уставного капитала). Таким об­
разом, уставный капитал представляет собой минимальный
размер имущества юридического лица, гарантирующего инте­
ресы его кредиторов. Если же юридическое лицо не может
обеспечить уровень чистых активов, соответствующий опреде­
ленному в законе, оно подлежит ликвидации. Уставный капи­
тал составляется из стоимости вкладов его участников и являет­
ся собственностью юридического лица;

г) внешняя форма имущественной самостоятельности — на­
личие расчетного счета, который представляет собой как бы
окошко во внешний мир.

Способность отвечать по обязательствам своим имуществом.

4. Способность выступать в имущественном обороте от своего имени.Юридическое лицо, выступая в имущественном обороте, обладает фирменным…

Возможность предъявлять иски и выступать в качестве от­ветчика в суде.

Глава 7. Гражданское право Рис.7.2. В и д ы юридических лиц

Характеристика юридических лиц

1. Участники несут солидарную ответственность по обяза­тельствам товарищества, для исполнения которых не хватает имущества. Это означает, что… 2. Участник полного товарищества обязан лично участвовать в деятельности… 3. Лицо может быть участником только одного товарищества, так как в противном случае интересы двух товариществ могут…

Объекты гражданских прав

Объект гражданских прав — это имущество или иное благо, по поводу которого складывается гражданское правоотношение, или, иначе, то, на что направлено поведение участников.

Чаще всего гражданские права возникают и осуществляются по поводу какой-либо вещи, однако это далеко не единствен­ный объект гражданских прав.

К объектам гражданских прав относятся (рис. 7.3):

1) имущество (вещи, деньги, ценные бумаги, имуществен­ные права);

2) работы и услуги;

3) информация, результаты творческой Деятельности;

4) нематериальные блага.

Под имуществом в гражданском праве понимается не про­сто совокупность вещей, денег и ценных бумаг, сюда также входят имущественные права и обязанности. Например, граж­данин, обладающий вкладом в кредитном учреждении, не име­ет права собственности на часть средств, находящихся в оборо­те банка, которая соответствует сумме его вклада. Он всего лишь имеет право требовать от банка выплаты ему определен­ной суммы. В состав наследуемого имущества включаются не только вещи в натуре, но и права требования и долги наследо­дателя. В состав предприятия как имущественного комплекса включаются помимо земельных участков, зданий, оборудова­ния еще и права требования, долги, права на обозначения, то­варный знак, другие исключительные права.

Вещи как объекты гражданских прав.Вещи, т. е. предметы материального мира, обладают неодинаковыми свойствами, что предопределяет различие в правовом регулировании различных видов вещей, т. е. совокупности правил о порядке и пределах их использования, распоряжения, установленных законом.

Все вещи можно классифицировать следующим образом.

1. В зависимости от возможности их участия в гражданском обороте вещи делятся на:

а) допущенные (разрешенные) к обороту, т. е. такие, которые
могут сменить собственника без каких-либо ограничений. К та­
ковым относится подавляющее число вещей;

б) ограниченные в обороте, т. е. такие, которые могут отчуж­
даться лишь при выполнении определенных условий. Может

§ 5. Объекты гражданских прав

Рис. 7.3. Объекты гражданских прав

быть ограничен круг лиц, имеющих право обладать вещью, об­ладание вещью может быть поставлено в зависимость от специ­ального разрешения и т. п. К таким вещам относятся оружие, летательные аппараты, сильнодействующие яды, наркотики, драгоценные металлы, памятники истории и культуры и т. п.;

380 Глава 7. Гражданское право

в) изъятые из оборота, т. е. такие, которые могут находиться только в собственности Российской Федерации и не могут быть объектом сделок (казна государства, недра, ресурсы континен­тального шельфа и т. д.).

2. Движимые и недвижимые вещи. К недвижимым вещам от­
носятся земельные участки, строения, леса, многолетние наса­
ждения, т. е. все то, что прочно связано с землей и перемеще­
ние чего невозможно без несоразмерного ущерба их назначе­
нию. Кроме того, к недвижимости относятся предприятия как
имущественные комплексы, а также космические объекты, воз­
душные, морские и речные суда, подлежащие государственной
регистрации. Недвижимость обладает усложненной оборото-
способностью, так как любые сделки по распоряжению недви­
жимостью нуждаются в нотариальном оформлении и государст­
венной регистрации учреждениями юстиции.

Вещи, не относящиеся к недвижимости, признаются движи­мым имуществом.

3. Индивидуально-определенные и родовые вещи. Родовые вещи
определяются родовыми признаками (число, вес, мера) и никак
не выделяются из себе подобных: зерно, мука, ситец и т. д.

Индивидуально-определенные вещи — это такие вещи, ко­торые отличаются от других подобных вещей конкретными, особенными, индивидуальными, т. е. присущими только им, характеристиками: антикварная ваза, выполненная только в од­ном экземпляре, автомобиль под конкретным номером, то же зерно, но сложенное и опечатанное на складе по вполне опре­деленному адресу.

Индивидуально-определенные вещи юридически незамени­мы, т. е. в случае гибели какой-либо такой вещи можно будет претендовать лишь на возмещение убытков. Родовые вещи в случае гибели могут быть заменены другими вещами этого рода.

Предметом одних договоров могут быть только родовые (на­пример, договор займа — возвращать мы будем не те же самые купюры, которые взяли), а предметом других — только вещи, определенные индивидуальными признаками (например, арен­да помещения).

4. Делимые и неделимые вещи. Вещь, раздел которой в натуре не­
возможен без значительного ущерба ее назначению, признается
неделимой (автомобиль, коллекция картин, магнитофон и т. п.).

В случае раздела общей собственности делимые вещи де­лятся в натуре, неделимая вещь остается у- одного из собствен-

§5. Объекты гражданских прав 381

ников, а другому выплачивается денежная компенсация его доли.

5. Главная вещь и принадлежность. Принадлежностью при­
знается вещь, предназначенная для обслуживания другой, глав­
ной, вещи и связанная с ней общим назначением (например,
хозяйственные постройки, туалет, забор, находящиеся на уча­
стке вместе с домом).

Принадлежность разделяет судьбу главной вещи, т. е. в слу­чае совершения сделок с главной вещью принадлежности счи­таются ее частью.

6. Сложная вещь. Если разнородные вещи образуют единое
целое, предполагающее использование их по общему назначе­
нию, они рассматриваются как одна вещь. Сделка, заключен­
ная по поводу сложной вещи, распространяется на все ее со­
ставные части.

Деньги как объект гражданских прав.Деньги — это родо­вая и заменимая вещь, обладающая следующими особенно­стями:

1) деньги оцениваются не количеством купюр, а количест­вом денежных единиц, выраженных в купюре;

2) законным платежным средством в Российской Федерации является рубль. Для иностранной валюты установлен особый режим обращения, определяемый специальными нормативно-правовыми актами;

3) деньги могут быть предметом сделок (дарения, займа и т. п.).
Ценные бумаги как объект гражданских прав. ВXV—XVIIвв.

на дорогах Италии вовсю хозяйничали разбойники и грабите­ли, а потому перевозка денег была занятием опасным для жиз­ни. Что предприняли купцы? Они воспользовались тем, что банкиры-менялы разных городов Италии были тесно связаны друг с другом, доверяли один другому. Отдав некоторую сумму денег меняле в своем городе и получив расписку, они по этой расписке могли вернуть деньги у другого менялы в другом го­роде. Такая расписка и была прообразом ценной бумаги — век­селя.

Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблю­дением установленной формы и обязательных реквизитов имуще­ственные права, осуществления которых возможны только п р и его предъявлении.

382 Глава 7. Гражданское право

Отличительные признаки ценных бумаг таковы.

1. Ценная бумага удостоверяет определенное имущественное право, например право на получение денежной суммы, имуще­ства, право на управление делами акционерного общества.

2. Ценная бумага — это документ. Однако ГК допускает су­ществование бездокументальных ценных бумаг, которые пред­ставляют собой не что иное, как запись на счете в компьютере. Понятно, что к ним не могут быть применены все правила цен­ных бумаг, а лишь те, которые не противоречат виду фиксации. Так, нельзя продать запись на счете в ЭВМ.

3. Документ является ценной бумагой только при соблюде­нии требований к форме, в частности, он должен иметь рекви­зиты. При их искажении, незначительном нарушении доку­мент не будет иметь силы.

4. Осуществление прав, удостоверенных ценной бумагой,
возможно лишь при предъявлении подлинника этой бумаги. Дру­
гими словами, право неразрывно связано с документом. Поэто­
му с передачей ценной бумаги, осуществленной в установлен­
ном порядке, переходят все удостоверяемые ею права.

Виды ценных бумаг.Классификацию их можно провести по различным основаниям.

А. По субъектам праввыделяют:

1. Ценные бумаги на предъявителя выписываются без указа­ния на лицо, которому принадлежит удостоверенное бумагой право. Поэтому осуществить эти права может любое лицо, предъявившее подлинник ценной бумаги, независимо от того, откуда он его достал. Поэтому предъявительские ценные бума­ги отличает повышенная оборотоспособность. Строго говоря, деньги, выпущенные в виде банкнот, соответствуют признакам ценной бумаги на предъявителя.

2. Именные ценные бумаги выписываются на имя конкрет­ного лица, которое только и может осуществить право, удо­стоверенное ценной бумагой. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для ус­тупки требований, т. е. с соблюдением большого числа фор­мальностей, так что зачастую обладателю ценной бумаги легче самому осуществить право, чем передать его другому лицу. Поэтому ценные бумаги, выписанные на имя определенного лица, обладают осложненной оборотопособностью.

3. Ордерные ценные бумаги выписываются на имя определен­ного лица, которое может само осуществить права, удостове­ренные ценной бумагой, либо назначить своим распоряжением

§ 5. Объекты гражданских прав 383

(приказом) другое управомоченное лицо. Передача прав, удо­стоверенных ордерной ценной бумагой, осуществляется с по­мощью передаточной надписи (индоссамента), произведенной на самой ценной бумаге.

Б. По характеру отношений,фиксируемых ценными бумага­ми, их можно разделить на две категории: долевые (акции) и долговые (облигации, векселя и др.).

Конкретные разновидности ценных бумаг.

а) участие в управлении акционерным обществом (право го­ лоса); б) получение дивидендов; з) часть имущества, оставшегося после ликвидации акцио­нерного общества (на ликвидационную квоту).

Защита гражданских прав

1) меры фактического характера (самозащита гражданских прав); 2) меры оперативного воздействия; 3) меры государственного принуждения.

Ащита гра

    ческого мозащита х прав)

Меры оперативного воздействия

    выполнение управо мочен­ ным лицом работ по исполнению обязанностей за счет обязанного субъекта_

Гражданско-правовая ответственность

1) является одной из форм государственно-принудительного воздействия на правонарушителей; 2) применяется специально уполномоченными на то госу­дарственными органами… 3) налагается в установленном законом процессуальном по­рядке;

Гражданско-правовая ответственность— это мера государст­венно-принудительного воздействия на нарушителя гражданских прав, выраженная в наложении на него обременительных обязан­ностей имущественного характера с целью восстановления имуще­ственного положения потерпевшего.

Виды гражданско-правовой ответственности. Вгражданском правоотношении всегда имеются две стороны: управомоченная

3 9 2 Глава 7 _ Г р а ж д а н с к о е право

и обязанная. В случае множественности лиц на обязанной сто­роне ответственность может быть: долевой, солидарной и суб­сидиарной.

Долевая ответственностьозначает, что ущерб возмещается каждым причинителем в соответствии со своей долей, установ­ленной законом или договором. Если доли сторон не определе­ны, то каждый из должников несет ответственность в равной с другими доле. Правила о долевой ответственности применяют­ся во всех случаях, когда законом или договором не установлен другой вид ответственности (солидарная или субсидиарная). Так, долевая ответственность (пропорционально стоимости его вклада в общее дело) предусмотрена для участников договора простого товарищества по общим договорным обязательствам, если договор простого товарищества не связан с осуществлени­ем предпринимательской деятельности. Наследники, приняв­шие наследство, отвечают по долгам наследодателя в размере действительной стоимости (доли) перешедшего к ним по на­следству имущества.

Солидарная ответственностьозначает, что кредитор может предъявить требование к любому из должников, причем как в полной сумме долга, так и в части. В свою очередь, остальные должники будут нести ответственность перед своим товарищем, возместившим вред за всех, но уже в равных долях. Данный вид ответственности является более предпочтительным в полном объеме, в случае возможности выбрать самого богатого из должников. Правила о солидарной ответственности применя­ются только в случаях, указанных в законе или договоре. Так, лица, совместно причинившие вред, отвечают перед потерпев­шим солидарно. Солидарно отвечают по обязательствам това­рищества его участники.

Субсидиарная ответственность— это ответственность, допол­нительная к ответственности другого лица, являющегося ос­новным должником. Если основной должник отказался удовле­творить требования кредитора, это требование может быть предъявлено к лицу, несущему субсидиарную ответственность. Если субсидиарный (дополнительный) должник удовлетворил требования кредитора, то при соблюдении определенных усло­вий у него появляется право требования к основному должни­ку. Правила о субсидиарной ответственности применяются только в случаях, прямо предусмотренных законом или догово­ром. Так, родители лица в возрасте от 14 до 18 лет несут допол­нительную ответственность за вред, причиненный им, в разме-

§ 7. Гражданско-правовая ответственность 3 9 3

ре, не покрытом средствами несовершеннолетнего. Или собст­венник, финансирующий учреждение, несет субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения в случае недос­таточности денежных средств, находящихся в распоряжении учреждения.

Регрессная ответственностьимеет место тогда, когда допус­кается ответственность одного лица за деятельность другого, и состоит в восстановлении имущественной сферы того лица, которое понесло убытки по вине другого. Так, за вред, при­чиненный работником юридического лица при исполнении им трудовых (служебных) обязанностей, ответственность несет само юридическое лицо, однако затем при определенных ус­ловиях юридическое лицо будет иметь право предъявить рег­рессное требование к работнику, виновному в причинении вреда.

Смешанная ответственность.Правила смешанной ответст­венности применяются в тех случаях, когда вред и убытки яв­ляются результатом виновных действий обеих сторон. Фактиче­ски в этом случае речь идет об уменьшении ответственности одного лица перед другим, если другое лицо также виновно в последствиях. Наиболее показательным примером является до­рожно-транспортное происшествие, когда оба водителя допус­тили ошибки, нарушили Правила дорожного движения. Размер ответственности зависит от степени вины того и другого.

Условия гражданско-правовой ответственности.Гражданско-правовая ответственность наступает не за всякое деяние, обла­дающее признаком гражданской противоправности. Основани­ем для наложения мер гражданской ответственности является такое нарушение гражданских прав, которое обладает целым набором признаков гражданско-правовой ответственности, в совокупности образующих состав гражданского правонаруше­ния: противоправность поведения; наличие вреда или убытков; причинная связь между противоправным поведением правона­рушителя и наступившими вредоносными последствиями; вина правонарушителя.

1. Противоправность поведения.Гражданско-правовая от­ветственность может наступить только в том случае, если дей­ствия лица являются противоправными. Поэтому признак противоправности является обязательным. Лишь в исключи­тельных случаях закон может возложить гражданскую ответст­венность на лиц, чье поведение является правомерным (на-

394 Глава 7. Гражданское право

пример, в случае причинения вреда в состоянии крайней не­обходимости).

Противоправным признается только такое поведение, кото­рое:

а) нарушает законодательные нормы. Однако большую часть
гражданского законодательства составляют диспозитивные
нормы, предоставляющие лицам свободу выбора варианта по­
ведения. Такие нормы невозможно нарушить теоретически.
Поэтому, строго говоря, противоправными могут быть только
такие действия, которые нарушают императивные требования
закона;

б) понятие противоправности в гражданском праве является
гораздо более широким, чем это принято в других отраслях
права. Дело в том, что с точки зрения гражданского права про­
тивоправным признается также такое поведение, которое про­
тиворечит нормам, установленным в договоре, т. е. нарушает пра­
ва и обязанности, установленные самими сторонами;

в) в том случае, когда между лицами возникают правоотно­
шения, не урегулированные нормами гражданского права,
оценка их правомерности может производиться на основе об­
щих начал и смысла гражданского законодательства, а также на
основе обычаев делового оборота;

г) иногда закон связывает понятия противоправности с не­
соблюдением общепринятых норм нравственности. Так, являет­
ся ничтожной сделка, заключенная с целью, заведомо против­
ной основам правопорядка или нравственности. Однако чаще
всего нормы морали играют значение для определения право­
мерности действий лишь тогда, когда закон прямо указывает на
необходимость их соблюдения, тем самым придавая им право­
вой характер.

2. Наличие вреда или убытков.Под вредом в гражданском праве понимают всякое умаление личного или имущественного блага. Вред может быть материальным и моральным. Моральный вред подлежит компенсации лишь в случаях, предусмотренных законом (в случае причинения морального вреда нарушением личных неимущественных прав, например, нарушением права на честь и достоинство, вреда жизни и здоровью, в случае нару­шения прав потребителя и др.). Вред может быть возмещен двумя способами: в натуре (предоставление вещи того же рода и качества, ремонт поврежденной вещи и т. п.) и в форме воз­мещения убытков.

§ 7. Гражданско-правовая ответственность 395

Убытки— это имущественные потери, выраженные в денеж­ной форме. Под убытками понимаются:

а) расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело
или должно будет произвести для восстановления нарушенного
права;

б) утрата или повреждение его имущества.

Оба эти вида убытков охватываются понятием реального ущерба;

в) упущенная выгода, т. е. неполученные доходы, которые
это лицо получило бы при обычных условиях гражданского
оборота, если бы его право не было нарушено. Упущенную вы­
году в любом случае необходимо доказать.

В гражданском праве существует принцип полноты возме­щения убытков. Размер возмещения может быть повышен или снижен в случаях, предусмотренных законом или догово­ром.

3. Причинная связь между противоправным поведением и вре­доносными последствиями— это необходимая, объективно су­ществующая разновидность взаимосвязи явлений (причины и следствия), которая характеризуется тем, что:

а) из этих двух явлений одно (причина) всегда предшествует
другому (следствию);

б) следствие есть всегда результат действия причины. Этот
признак позволяет отличить взаимосвязь причины и следст­
вия от взаимосвязи условия и обусловленного. Дело в том,
что необходимое условие — это обстоятельство, без которого
невозможно было бы наступление обусловленного. Причина —
это более узкое понятие: это такое явление, которое в силу
внутренне ему присущих свойств влечет наступление послед­
ствия;

в) причинно-следственная связь всегда объективна, т. е. яв­
ляется реально существующей и в аналогичных условиях неиз­
бежно породит такие же последствия;

г) гражданское право имеет дело с общественными явления­
ми, поэтому надо различать физическую причину и причину в
юридическом смысле. Так, один человек, для того чтобы доса­
дить своему соседу, привязал его корову к рельсам железной
дороги так, что она неизбежно бы оказалась перееханной поез­
дом. Причиной в физическом смысле окажется поезд. Право
же признает причиной гибели коровы только действия лица, ее
привязавшего.

396 Глава 7. Гражданское право

Вина как условие гражданско-правовой ответственности.

а) субъектами гражданского права, кроме граждан, являются и юридические лица, о наличии психического отношения кото­ рых к чему-либо говорить весьма… б) в гражданском праве в подавляющем большинстве случа­ ев не имеют значения… Вот почему в гражданском праве дается объективированное определение вины. Для ее установления выясняют, принял ли…

Исковая давность

Исковая давность — это срок для защиты нарушенного права по иску лица, в течение которого истец может твердо рассчиты­вать на помощь государства.

1. Принудительная защита связана с применением мер госу­дарственного принуждения по отношению к ответчику, которо­го нельзя держать сколь угодно… 2. Ситуация, когда управомоченное лицо очень долго не предъявляет иск,… 3. С течением времени происходят утрата и искажение мно­гих доказательств: исчезают документы, свидетели забывают ход…

Право собственности: понятие и его содержание

Понятие собственности и права собственности.Термин «соб­ственность» является довольно многозначным: под ним пони­мают имущество, отношения, право собственности.

1. Состояние присвоенности означает принадлежность мате­риальных благ одним лицам, в то время как для других они яв­ляются чужими.

2. Отношение собственности — это прежде всего отношения между человеком и вещью. Собственник относится к матери­альным благам как к своим. Поэтому собственник несет бремя собственности: заботится о вещи, производит ее ремонт, охра­няет и т. п.

3. Отношения собственности — это и отношения между
людьми по поводу материальных благ. Собственник отстраняет
посторонних от использования имущества и потому делает с
ним все, что ему угодно, разумеется, с некоторыми ограниче­
ниями.

Существование экономических отношений собственности невозможно без закрепления права собственности, обеспечи­ваемого с помощью принудительной силы государства. Все от­расли права так или иначе регулируют отношения собственно­сти. Гражданское право закрепляет лишь некоторую их часть. Отношения собственности можно условно разделить на дина­мические, т. е. такие, которые связаны с переходом имущества от одних лиц к другим, и статические, которые не связаны с переходом имущества. Отношения динамики регулируются обязательственным правом (подотраслью гражданского права), а отношения статики — в основном, правом собственности.

Право собственности в объективном смысле — это совокуп­ность правовых норм, регулирующих отношения принадлежности имущественных благ, возможности владения, пользования и рас­поряжения этим имуществом, а также правовые средства защиты прав собственника(рис. 7.5).

Право собственности в субъективном смысле— есть мера воз­можного поведения лица, выраженная в праве собственника по своему усмотрению совершать в Отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным^! правовым актам и не нарушающие права и охраняемые

§ 9. Право собственности: понятие и его содержание 401

Рис.7.5. Содержание права собственности

законом интересы других лиц. Действительно, вряд ли можно исчерпывающим образом ответить на вопрос, что может сде­лать собственник со своим имуществом: использовать его по прямому назначению, хранить, уничтожить, продать и т. д. Та­ким конкретным возможностям нет числа. Законодателю труд­но урегулировать каждый вариант поведения в отношении иму­щества в отдельности.

Поэтому такие конкретные возможности для целей правово­го регулирования объединены в три группы, каждая из которых называется правомочием: правомочие владения, правомочие пользования, правомочие распоряжения.

Правомочие владения.На заре человечества под владением понимали фактическое обладание вещью, нахождение ее в ру­ках. Однако довольно скоро стала ясна ограниченность такого подхода. Например, владелец вклада в банке не обладает фак­тически этими деньгами, однако он всегда может рассчитывать на эту сумму. Поэтому довольно скоро под владением стали по­нимать нахождение вещи в хозяйстве владельца (например, имущество числится на балансе юридического лица).

Владение может быть законным, или титульным (титул — предусмотренное законом основание владения), и незаконным. Незаконное владение в свою очередь делится на добросовест­ное, т. е. такое, когда владелец не знал и не мог знать о том, что

402 Глава 7. Гражданское право

владеет имуществом без достаточного основания, и на недобро­совестное, когда владелец знал или мог знать об этом (напри­мер, при скупке краденого, при присвоении найденного клада).

Правомочие пользования.Это возможность эксплуатации, использования имущества путем извлечения из него полезных свойств, его потребления. Чаще всего правомочие пользования неразрывно связано с правомочием владения.

Правомочие распоряжения.Это возможность определения юридической судьбы имущества путем изменения его принад­лежности, состояния, назначения и т. п. Так, собственник мо­жет продать вещь (изменить ее принадлежность), сдать ее в аренду, отдать в залог, уничтожить, переработать и т. п.

Эти правомочия по отдельности, попарно, а иногда и вся триада в целом могут принадлежать и лицу, не являющемуся собственником имущества. Так, наниматель жилого помещения у государства в определенных границах может владеть, пользо­ваться и распоряжаться имуществом. Отличие собственника от других владельцев заключается в том, что у собственника эти три правомочия представлены в наибольшем объеме, в то вре­мя как у других владельцев эти правомочия производим от пра­вомочий собственника и потому ограничены. Только собствен­ник может по своему усмотрению владеть, пользоваться и рас­поряжаться имуществом.

Это, однако, не означает, что собственник может делать с имуществом все что угодно. Закон устанавливает границы права собственности. Так, собственник не может совершать в отноше­нии имущества действия, противоречащие закону, иным право­вым актам, действия, нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц. Например, лицо не вправе уничтожать имущество общеопасным способом (например, сжечь свой дом, стоящий посреди деревни). Кроме того, собственник имущества несет бремя содержания принадлежащего ему имущества и риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, т. е. гибели вещи без чьей-либо вины, а, например, по причине по­жара, возникшего в результате удара молнии, и т. п.

Формы собственности. ВРоссийской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муни­ципальнаяи иные формы собственности.Однако совсем недавно категория формы собственности имела серьезное юридическое значение, так как каждая форма имела свой особый правовой режим. Так, объем правомочий государства по владению, поль­зованию и распоряжению имуществом был гораздо шире прав,

§ 1 0 . Приобретение и прекращение п р а в а собственности 4 0 3

которыми обладали граждане. С признанием равенства форм собственности эта категория потеряла юридическое значение и превратилась в экономическую, означающую особый способ присвоения материальных благ: индивидуальный, коллектив­ный, государственный, смешанный. Кстати, с юридической точки зрения смешанная собственность — это абсурд: или это общая долевая собственность, или вообще собственность вновь образуемого юридического лица.

Однако, строго говоря, абсолютного равенства форм собст­венности не существует, да и вряд ли когда-либо будет достигну­то. Ролью государства в обществе предопределено, что только оно может иметь в собственности определенное имущество (на­пример, военную установку «ГРАД»). На самом деле речь идет не о равенстве форм собственности, а о равенстве прав субъек­тов собственности, участвующих в имущественном обороте.

Право собственности и интеллектуальная собственность.Ин­теллектуальная собственность — это весьма условный термин, так как, по сути, никакой собственности здесь не возникает, а речь идет о категории исключительных прав на результаты ин­теллектуальной деятельности. Дело в том, что объектом право­вого регулирования здесь выступают отношения, возникающие по поводу неких идей нематериальных субстанций, неких обра­зов, которые просто невозможно регулировать с помощью пра­ва собственности (подробнее см. гл. 9 и 10).

Приобретение и прекращение права собственности

Юридические факты, с которыми закон связывает возникно­вение права собственности, называются основаниями возник­новения права собственности. Так как большинство таких юри­дических фактов относится к категории действий, их принято также называть способами приобретения права собственности.

Способы приобретения права собственности можно разде­лить на первоначальные и производные (рис. 7.6).

Первоначальные способы приобретения права собственности — это такие способы, когда с помощью их право собственности на иму­щество устанавливается впервые либо возникает помимо воли преж­него собственника (изготовление вещи, конфискация имущества).

14 Основы российского права

Глава 7. Гражданское право

Рис7.6. Способы приобретения права собственности Иначе характеризуются производные способы.

Производные способы приобретения права собственности -это такие способы, когда право собственности на имущество воз­никает по воле предшествующего собственника и с согласия само­го приобретателя (договоры, наследование).

Кэтой группе способов применяется принцип «никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам». Практи­чески это означает, что при переходе права собственности на имущество к новому собственнику переходят все права и обя­занности по поводу имущества. Так, при смене собственника имущества, сданного в аренду, договор аренды остается дейст­вительным для нового собственника.

§ 1 0 . Приобретение и прекращение п р а в а собственности 4 0 5

Существует также деление способов приобретения права собственности на общие, т. е. доступные для любых лиц, и на специальные, т. е. доступные для ограниченного круга собствен­ников (конфискация, реквизиция, сбор налогов и пошлин, на­ционализация).

I. Первоначальныеспособы приобретения права собственно­сти.Их гражданское законодательство предусматривает немало.

1. Создание новой в е ш ис соблюдением норм закона. Так, пра­во собственности на созданное недвижимое имущество возникает с момента регистрации. У лица, осуществившего самовольную постройку, не возникает на нее право собственности. А как быть, если новая вещь создана в результате использования чужих мате­риалов (например, путем кражи)? Если изготовитель получил ма­териалы недобросовестным путем, то право собственности возни­кает у собственника материалов. Если переработчик материалов приобрел их добросовестно, то право собственности на новую вещь все равно возникает у собственника материалов, хотя при этом тот должен компенсировать затраты на переработку. Одна­ко, если стоимость переработки существенно превышает стои­мость материалов, право собственности приобретает изготови­тель вещи, но он должен компенсировать стоимость материалов.

2. Сбор общедоступных вещей.Так, лицо, собирающее в ле­сах, водоемах, на других территориях грибы, ягоды, производя­щее лов рыбы, добычу других общедоступных вещей и живот­ных, приобретает на них право собственности. Общедоступ­ность устанавливается законом, обычаем, разрешением, данным собственником.

3. Присвоение поступлений, полученных в результате исполь­зования имущества. Вэтом случае плоды, продукция, доходы принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основании.

4. Приобретательная давность.Лицо (гражданин или юриди­ческое лицо), не являющееся собственником имущества, но добросовестно, открыто и непрерывно владеющее недвижимым имуществом как своим собственным в течение 15 лет либо иным имуществом в течение пяти лет, приобретает право соб­ственности на это имущество.

5. Бесхозяйные вещи.По общему правилу право собственно­сти на бесхозяйные вещи (вещи, которые не имеют собствен­ника либо собственник которой неизвестен, либо вещь,' от пра­ва собственности на которую собственник отказался) может быть приобретено в силу приобретательной давности.

406 Глава 7. Гражданское право

При этом для отдельных категорий вещей установлены осо­бые правила:

а) бесхозяйные недвижимые вещи принимаются на учет орга­
ном, осуществляющим государственную регистрацию прав на
недвижимость. По истечении одного года орган местного само­
управления может обратиться в суд с требованием о признании
права муниципальной собственности на эту вещь. Если недви­
жимость не перешла в муниципальную собственность, она мо­
жет быть приобретена в собственность в силу приобретатель-
ной давности;

б) брошенная вещь, стоимость которой явно ниже суммы, со­
ответствующей пятикратному минимальному размеру труда, а
также брошенный металлолом, бракованная продукция, топ­
ляк, отходы производства могут быть приобретены в собствен­
ность владельцем земельного участка или водоема, где эти ве­
щи брошены, в любой момент;

в) находка. Лицо, нашедшее потерянную вещь, обязано вер­
нуть ее потерявшему. Если личность потерявшего неизвестна,
нашедший обязан заявить о находке в милицию или орган ме­
стного самоуправления. Если в течение шести месяцев после
этого потерявший не объявится, нашедший вещь приобретает
право собственности на нее;

г) клад (зарытые в земле или сокрытые иным способом
деньги или ценные предметы, собственник которых не может
быть установлен) поступает в собственность лица, которому
принадлежит земельный участок, где клад был сокрыт, и лица,
обнаружившего клад, в равных долях. Если кладоискатель ра­
ботал без разрешения собственника участка, клад подлежит пе­
редаче этому собственнику целиком. Если вещи, составляющие
клад, относятся к памятникам истории и культуры, они подле­
жат передаче в государственную собственность, но кладоиска­
телю и собственнику участка на двоих выплачивается вознагра­
ждение в размере 50% стоимости клада. Однако никакого воз­
награждения не получают лица, в круг трудовых обязанностей
которых входило проведение раскопок и поиска, направленных
на обнаружение клада.

П. Производные способы приобретения права собственности. К ним относятся следующие.

1. Отчуждение имущества. Право собственности на имущест­во, которое имеет собственника, может быть приобретено дру­гим лицом на основании договора об отчуждении имущества (купля-продажа, дарение, мена и т. п.). Право собственности в

§ 1 0 . Приобретение и прекращение п р а в а собственности 4 0 7

этом случае возникает с момента передачи вещи. Передачей ве­щи считаются вручение ее приобретателю, а равно сдача в отде­ление связи для пересылки, перевозчику — для отправки и т. п. В случаях, когда отчуждение имущества подлежит государст­венной регистрации, право собственности у приобретателя воз­никает с момента такой регистрации. Это правило не относится к регистрации транспортных средств, осуществляемой ГИБДД. Поэтому право собственности на автомобиль возникает с мо­мента его передачи в торговой организации,

2. Реорганизация,в процессе которой право собственности на имущество возникает у вновь образованного юридического лица.

3. Получение имущества в порядке наследования,в результате которого право собственности переходит к наследнику.

Основания прекращения права собственности.Они весьма многообразны. Попытаемся их классифицировать (рис, 7.7).

1. Основания, связанные с прекращением существования объ­ектаправа собственности. К ним относятся: а) полное потребле­ние вещи собственником (топлива, продуктов питания и др.) и б) гибель вещи.

2. Основания, связанные с прекращением существования соб­ственника.Здесь следует выделить смерть собствен ни ка-граж-данина (либо признание его в установленном порядке умер­шим) и ликвидацию либо реорганизацию юридического лица-собственника (кроме унитарного предприятия и учреждения). В этих случаях имущество становится объектом права собствен­ности других лиц либо государства.

3. Совершение собственником сделок по отчуждению имущест­ва(купля-продажа, мена, дарение и т. п.).

4. Отказ от права собственности.Это можно сделать, объявив либо совершив другие действия, определенно свидетельствую­щие об устранении, и устраниться от владения, пользования и распоряжения имуществом без намерения сохранить какие-ли­бо права на это имущество (например, лицо отнесло свои вещи на помойку). Однако права и обязанности собственника пре­кращаются с момента приобретения права собственности на него другим лицом.

5. Принудительное изъятие имуществау собственника:

а) обращение взыскания на имущество по обязательствам соб­ственника на основании решения суда, исполнительной надпи­си нотариуса и др.;

Г л а в а 7 . Гражданское п р а в о

Рис. 7.7. Основания прекращения права собственности

б) отчуждение имущества, которое в силу закона не может
принадлежать данному лицу;

в) возмездное изъятие земельного участка для государствен­
ных или муниципальных нужд;

г) выкуп бесхозяйственно содержимых особо ценных и охраняе­
мых культурных ценностей по решению суда.

д) выкуп домашних животных, если обращение с ними про­
тиворечит закону и нормам гуманного обращения с животны­
ми, принятого в обществе. Иск в суд может подать любое лицо,
заинтересованное в выкупе животного;

е) реквизиция, т. е. возмездное изъятие имущества по реше­
нию государственных органов в случаях стихийных бедствий,
аварий, эпидемий, иных обстоятельств, носящих чрезвычайный
характер. Имущество изымается в интересах общества для пре­
дотвращения последствий стихийных бедствий и т. д.;

§11. В и д ы права собственности 409

ж) конфискация, т. е. безвозмездное изъятие имущества у собственника по решению суда в виде санкции за совершенное преступление или иное правонарушение.

Виды права собственности

Исчезло указание на сугубо потребительскую направлен­ность права личной собственности. Теперь любой гржданин вправе использовать свое имущество как… Устранены количественные ограничения имущества, которое может находиться у… Расширен круг объектов, которые могут находиться в собст­венности граждан. Теперь граждане могут иметь на праве…

Общая долевая собственность — это право собственности двух или нескольких лиц на одно имущество с определением долей.

Дело в том, что, говоря об общей долевой собственности, имеют в виду долю в праве собственности на имущество. Поэтому в случае гибели части… Общая собственность признается долевой во всех случаях, когда законом не… Каково значение доли в праве собственности?

Общая совместная собственность — это право собственности двух и л и более лиц на одно имущество без определения долей в п р а в е собственности.

У участников общей совместной собственности складывают­ся особые лично-доверительные отношения, вследствие которых они сообща владеют и пользуются… Как уже было отмечено, отношения общей совместной соб­ственности возникают… 414 Глава 7. Гражданское право

Защита права собственности

Иногда возможно косвенное нарушение права собственно­сти. Например, лицо, которому собственник передал имущест­во по договору (арендатор, хранитель… В принципе можно представить разнообразные нарушения права собственности: 1) собственник, не вступая в обязательственные отношения, лишился владения вещью, которая находится в чужом…

Виндикационный иск — это иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику об истребовании своего имущества из чужого незаконного владения.

В данном случае имущество выбыло из владения собствен­ника помимо его воли, т. е. в отношении данного имущества с незаконным обладателем не был… Однако с помощью виндикационного иска можно истребо­вать только… В каких случаях суд удовлетворяет требования истца?

Негаторный иск — это требование об устранении препятствий в осуществлении права собственности.

1) владелец дачного участка вырастил живую изгородь из елей так, что соседний участок погрузился во мрак; 2) кто-то вывалил кучу кирпича перед входом в жилой дом. Суд в данном случае…

Понятие, виды и исполнение обязательств

Обязательство — это гражданское правоотношение, в силу ко­торого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имуще­ство, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержать­ся от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства представляют собой типичные относитель­ные правоотношения, так как лицу в данной ситуации проти­востоит не неопределенный круг лиц, а конкретный субъ­ект — контрагент в обязательстве. Предмет обязательств чаще

§ 13. Понятие, виды и исполнение обязательств 417

всего составляют реальные, конкретные действия: оказание услуг, передача имущества и т. д. Сущность обязательства со­стоит в обязании конкретного лица к определенному поведе­нию.

Содержание обязательства складывается из прав требования и обязанностей (долгов). Соответственно управомоченное ли­цо называется кредитором (credo — верю, веритель, лицо, до­веряющее своему контрагенту), а обязанное лицо — должни­ком.

Обязательства возникаютиз оснований, предусмотренных законом, а также из действий граждан и юридических лиц:

1) из договоров, т. е. соглашений, двух или более лиц об уста­новлении, изменении гражданских прав и обязанностей;

2) из односторонних сделок, т. е. действий, направленных на установление, изменение гражданских прав и обязанностей, для совершения которых в соответствии с законом или согла­шением сторон необходимо и достаточно выражения воли од­ной стороны (например, завещание);

3) из актов государственных органов и органов местного само­управления (решение о предоставлении жилой площади в доме государственного жилищного фонда);

4) из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;

5) вследствие причиненного вреда;

6) вследствие неосновательного обогащения;

7) другие события, поступки и действия, с которыми закон связывает возникновение гражданских прав и обязанностей.

Виды обязательств.Обязательства (рис. 7.8) подразделяют­ся на:

1) регулятивные (т. е. возникающие из правомерных дейст­
вий) и охранительные (т. е. возникающие из фактов правонару­
шений и направленные на восстановление имущественного со­
стояния потерпевшего);

2) взаимные, когда у каждой стороны есть определенные права и обязанности, и односторонние, когда у одной стороны есть только права, а у другой — обязанности;

3) главные и дополнительные (акцессорные). Акцессорными считаются такие обязательства, которые существуют для обес­печения главных (теряют без них смысл, а потому следуют их судьбе, например, прекращаются при прекращении главного обязательства);

418 Глава 7. Гражданское право

Рис. 7.8. Виды гражданско-правовых обязательств

4) регрессные, т. е. такие обязательства, которые возникают в результате исполнения основного обязательства за третье лицо. Так, юридическое лицо выплачивает сумму ущерба пешеходу, сбитому водителем, состоящим с организацией в трудовых от­ношениях. Однако, в свою очередь, возникает регрессное обя­зательство работника возместить организации убытки;

5) обязательства личного характера, т. е. такие обязательства, которые тесно связаны с личностью кредитора или должника, а потому не допускают правопреемства (например, обязательств по написанию научной работы).

Субъекты обязательств. В реальной действительности воз­можны отклонения от классической конструкции обязательст­ва, в котором участвуют один кредитор и один должник.

1. Допускается множественность лиц на любой стороне обя­зательства:

а) законом может быть предусмотрена солидарная обязан­ность (когда кредитор может потребовать исполнения от любо­го из солидарных должников в полном объеме или в части) и солидарное требование (когда любой из кредиторов вправе предъявить к должнику требования в полном объеме);

§ 13. Понятие, виды и исполнение обязательств 419

б) в субсидиарных обязательствах участвует третье лицо,
вступающее в правоотношения при неисполнении обязанности
основным должником;

в) долевая обязанность — это все случаи множественности
лиц на любой из сторон обязательства, когда законом не преду­
смотрены солидарное или субсидиарное обязательства или тре­
бования. В данном случае каждый из кредиторов имеет право
требовать исполнения, а каждый из должников обязан испол­
нить обязательства в равной доле с другими.

2. Обязательства с участием третьих лиц классифицируются следующим образом:

а) обязательство в пользу третьего лица — обязательство, в
котором контрагенты создают право для третьего лица. Третье
лицо, обладая правом, может осуществить его самостоятельно.
Если третье лицо откажется от осуществления этого права, пер­
воначальный кредитор по общему правилу может осуществить
его сам;

б) обязательства с исполнением третьему лицу. В данном
случае третье лицо не приобретает право требования исполне­
ния обязательства от должника, однако такое исполнение, бу­
дучи надлежащим, прекращает обязательство между должником
и кредитором;

в) возложение исполнения обязательства на третье лицо.
Иногда кредитору безразлично, кто исполнит ему обязательство
(например, уплатит деньги). В этом случае должник может пе­
реложить исполнение обязательства на третье лицо, а кредитор
будет обязан принять такое исполнение. В некоторых случаях
третье лицо может исполнить обязательство по собственной
инициативе.

Перемена лиц в обязательстве. Вреальной жизни бывает так, что у кредитора возникает необходимость в передаче своих прав другому лицу (например, у него есть акции, но неожидан­но появилась потребность в деньгах). В этом случае речь идет об уступке требования (цессии).

Иногда права требования переходят к другому лицу на осно­вании закона „(напр и мер, при наследовании). Для перехода прав требования к другому лицу не требуется согласия должника, однако тот должен быть об этом уведомлен. Прежний кредитор отвечает лишь за действительность обязательства, но не за его исполнение. Должник вправе выдвигать против требования но­вого кредитора возражения, которые он имел против первона­чального кредитора (например, истечение срока давности).

420 Глава 7. Гражданское право

Случаются также ситуации, когда кредитор не заинтересован в фигуре должника. В этом случае возможна замена должника, называемая переводом долга. Перевод долга осуществляется лишь при наличии на это согласия кредитора. Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, ос­нованные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

Уступка требования и перевод долга не применяются в отно­шении обязательств личного характера, т. е. таких, которые не­разрывно связаны с личностью кредитора или должника (али­ментные обязательства, обязательства по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью).

Исполнение и обеспечение обязательств

Исполнение обязательств — это и есть совершение тех дейст­вий (либо воздержание от действий), которые должник обязан со­вершить в пользу кредитора.

1.Принцип надлежащего исполнения, т. е. исполнения в соот­ветствии с условиями обязательства, требованиями закона, а при отсутствии таких условий… 2. Принцип экономичного исполнения, т. е. исполнения наибо­лее… 3. Принцип реального исполнения. В том случае, если должник приступил к исполнению обязательств, но исполнил его…

Кредитор вправе не принимать исполнение обязательства по частям, если иное не вытекает из закона, договора, обычаев дело­вого оборота или существа обязательства.

Способы обеспечения исполнения обязательств.Заключая, в частности, договор, кредитор далеко не всегда может быть уве­рен, что должник исполнит свои обязанности. По общему пра­вилу в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорного обязательства к должнику применяются меры гра­жданской ответственности, и, как правило, такой мерой явля­ется возмещение убытков.

Однако кредитора такой поворот событий может удовлетво­рить далеко не всегда.

Во-первых, взыскание убытков — длительный процесс, тре­бующий судебного разбирательства.

Во-вторых, кредитору в таком случае придется доказывать наличие убытков и их размер (если они вообще возникнут), что совсем непросто.

В-третьих, кредитор может натолкнуться на невозможность исполнения судебного решения (например, должник окажется банкротом, у него не будет имущества).

В-четвертых, кредитора может совсем не удовлетворить де­нежное возмещение, когда он больше всего заинтересован именно в реальном исполнении договора. Так, покупатель мо­жет быть заинтересован в покупке именно данного дома, кото-

§ 1 4 . Исполнение и обеспечение обязательств 4 2 3

рый ему дорог по каким-то личным мотивам, и его не удовле­творит денежная компенсация.

Для того чтобы кредитор мог гарантировать свое положение и быть уверенным, что обязательство будет исполнено в натуре, законодательство предусматривает специальные правовые ин­струменты, которые, будучи примененными, делают для долж­ника неисполнение или ненадлежащее исполнение обязатель­ства крайне невыгодным либо обеспечивают удовлетворение требований кредитора независимо от имущественного положе­ния должника.

Способы обеспечения исполнения обязательства — это преду­смотренные законодательством или договором специальные пра­вовые средства имущественного характера, стимулирующие долж­ника к надлежащему исполнению обязательства путем установле­ния дополнительных гарантий удовлетворения требований (интересов) кредитора.

Во-первых, способы обеспечения исполнения договора должны быть предусмотрены законом или договором.

Во-вторых, они применяются, как правило, лишь по инициа­тиве сторон договора. Договор, таким образом, служит юриди­ческим фактом, «запускающим» данные правовые средства.

В-третьих, данные способы носят исключительно имущест­венный характер.

В-четвертых, они направлены на побуждение должника к ис­полнению своего долга.

В-пятых, они носят дополнительный характер по отношению к основному обязательству, которое они обеспечивают. Это проявляется в том, что они следуют судьбе основного обяза­тельства (передаются и прекращаются вместе с ним).

Законодательством предусмотрены следующие способы обеспечения исполнения договора.

1. Неустойка (штраф, пеня).Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. Таким образом, привлекательность неустойки по сравнению с возме­щением убытков обусловливается тем, что в случае взыскания неустойки кредитор освобождается от обязанности доказывать наличие и размер убытков: размер неустойки заранее определя-

424 Глава 7. Гражданское право

ется в договоре или законе и не зависит от размера убытков. Из этого правила существует одно исключение: если подле­жащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям на­рушения обязательства, суд вправе уменьшить и неустойку. В остальном же неустойке свойственны те же недостатки, что и возмещению убытков. Именно поэтому многие правоведы при­знают неустойку не способом обеспечения исполнения догово­ра, а особой мерой гражданской ответственности.

Штраф и пеня являются разновидностями неустойки. Штраф обычно представляет собой сумму, размер которой за­ранее определен и взыскивается однократно, а пеня — опреде­ленный процент от суммы долга, установленный на случай просрочки его исполнения и подлежащий периодической упла­те (например, 0,5% от суммы долга за каждый день просрочки).

2. Залог. Нестабильность положения кредитора заключается в том, что к моменту исполнения обязательства у должника может не оказаться вообще никакого имущества, на которое можно было бы обратить взыскание. Другое дело, если бы в имуществе должника, существующем в наличии на момент за­ключения договора, можно было бы выделить какую-то его часть, права должника на которую бы временно ограничива­лись и на которую кредитор в случае неисправности должника мог бы обратить взыскание преимущественно перед другими кредиторами.

Именно такую возможность-предоставляет залог. Суть зало­га заключается в обособлении имущества должника (называемого залогодателем), обычно переходящего во владение кредитора (на­зываемого залогодержателем), для обеспечения первоочередного удовлетворения его требований. Другими словами, кредитор дей­ствует по принципу «верю не лицу, а вещи».

Однако при нарушении обязательства должником кредитор вовсе не становится собственником заложенного имущества. Он вправе лишь требовать его реализации (обычно продажи с публичных торгов), с тем чтобы за счет вырученных от продажи сумм удовлетворить свои требования преимущественно перед другими кредиторами.

Залог может как сопровождаться передачей вещи залогодер­жателю (заклад), так и осуществляться без такой передачи. В самом деле, некоторые вещи просто физически трудно пере­дать кредитору (например, земельный участок, квартиру). С другой стороны, кредитор зачастую не заинтересован в лише­нии должника права владения вещью. Так, если предметом за-

§ 14. Исполнение и обеспечение обязательств 425

лога является средство производства (например, земля, на ко­торой фермер ведет свое хозяйство), залогодатель тем скорее исполнит свое обязательство, чем эффективней будет использо­вать предмет залога. В том случае, если предмет залога остается у залогодателя, на него возлагается обязанность обеспечивать его сохранность. И, естественно, кредитор и в этом случае об­ладает правом удовлетворения своих требований из заложенно­го имущества преимущественно перед другими кредиторами.

3. Удержание.Имущество должника может находиться у
кредитора не только в качестве предмета залога, но и по д р у г о ^ -
му основанию, например на основании договора о выполнении
работ, об оказании услуг. Например, прачечная не может не
обладать бельем своего клиента, а подрядчик, как правило,
имеет результат работ, подлежащий передаче заказчику. В том
случае, если должник не исполняет обязанности по оплате этой
вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и
других убытков, кредитор в соответствии с ГК РФ имеет право
удерживать такую вещь до тех пор, пока соответствующее обя­
зательство не будет исполнено. Если должник тем не менее
упорствует в своем нежелании исполнить обязательство, требо­
вания кредитора могут быть удовлетворены в порядке, преду­
смотренном для удовлетворения требований, обеспеченных за­
логом.

4. Поручительство.Кредитор может поверить не только ве­щи, как в случае с залогом, но и обещанию лица, в платеже­способности которого он уверен. Как правило, такое обещание дается в форме поручительства. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отве­чать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. В случае неисполнения или ненадлежащего испол­нения обязательства кредитор получает возможность предъя­вить свои требования как первоначальному должнику, так и поручителю. Поручитель, исполнивший за должника его обя­занность, приобретает по отношению к нему права кредитора, т. е., проще говоря, может потребовать от должника вернуть те суммы, которые поручителю пришлось заплатить.

5. Задаток. В большинстве обязательств одна из сторон должна уплатить другой стороне определенную сумму денег, т. е. обязана произвести платеж. Однако части платежа можно придать другой правовой режим, превратив ее в задаток.

В момент заключения договора или несколько позже одна сторона, обязанная произвести платеж, выплачивает другой

426 Глава 7. Гражданское право

стороне часть подлежащей выплате суммы, оговаривая при этом, что данная выплата является задатком. Соглашение о том, что эта сумма является задатком, должно быть оформлено письменно и может содержаться либо в основном договоре, ли­бо в отдельном документе.

Впоследствии, если за неисполнение договора окажется от­ветственной сторона, давшая задаток, он останется у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственность несет сторона, принявшая задаток, она должна будет уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Как видим, неисполнение договора одинаково невыгодно как той, так и другой стороне договора.

Задаток нужно отличать от аванса, также представляющего собой передачу стороне договора суммы в счет причитающихся платежей, однако не являющейся задатком и соответственно не влекущей применение указанных выше правил. Аванс вообще не является способом обеспечения исполнения договора, а представляет собой просто предоплату. Кстати, при несоблюде­нии требования в письменной форме соглашения о задатке та­кой «задаток» признается авансом.

Законодательством предусмотрены и другие способы обес­печения исполнения договора, например банковская гарантия и др. Кроме того, не следует забывать, что стороны в договоре могут предусмотреть способ обеспечения обязательства, неиз­вестный законодательству.

Гражданско-правовой договор (общие положения)

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об уста­новлении, изменении или прекращении гражданских прав и обя­занностей.

§ 1 5 . Гражданско-правовой договор (общие положения) 427 В данном контексте небезынтересным представляется во­прос о соотношении… Одним из краеугольных камней гражданского права являет­ся принцип свободы договора.

Содержание договора — это совокупность его условий, опреде­ляющих конкретные права и обязанности его сторон, требования к порядку и срокам их осуществления.

428 Глава 7. Гражданское право

Существуют несколько разновидностей условий договора.

1. Существенные условия договора— это такие условия, дос­
тижение соглашения по которым необходимо для признания
договора заключенным. К существенным условиям относятся:

а) предмет договора. Условие о предмете договора охватыва­
ет ряд показателей, характеризующих то, по поводу чего заклю­
чен договор. Как правило, это наименование (вид) товара, ра­
боты, услуги и др., а также их количество, а иногда и другие
показатели;

б) условия, названные в нормах закона, относящихся к кон­
кретным видам договоров, в качестве существенных;

в) те условия, относительно которых по заявлению одной из
сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существен­ным условиям договора.

2. Предписываемые условия— это такие условия, необходи­мость ^включения которых в текст договора предусмотрена за­конодательством, однако в отличие от существенных условий невключение в текст договора предписываемых условий не вле­чет признания договора незаключенным. Указывая на необхо­димость включения в текст договора таких условий, закон ста­вит задачей достичь хотя бы минимальной определенности взаимоотношений сторон договора, отсутствие которой с неиз­бежностью затруднит исполнение обязательств.

3. Инициативные условия— это такие условия, которые хотя и не упоминаются в законодательстве о договорах данного ви­да, но включаются в текст договора по инициативе сторон. Инициативные условия договора не должны противоречить за­кону.

Заключение договора.Договор считается заключенным с мо­мента достижения соглашения по всем существенным услови­ям договора, оформленного надлежащим образом. Поэтому при рассмотрении проблемы заключения договоров основное внимание следует уделить вопросу согласования воль, желаний сторон, а также вопросу формы договора.

Выделяются две стадии достижения соглашения:

1) предложение заключить договор (оферта);

2) согласие заключить договор (акцепт), принятие предло­жения.

Предложение заключить договор (оферта)— это адресован­ное одному или нескольким конкретным лицам предложение,

§ 1 5 . Гражданско-правовой договор (общие положения) 4 2 9

которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

1. Оферта направляется одному или нескольким конкретным лицам. Однако существуют ситуации, когда в предложении ус­матривается воля лица, делающего предложение, заключить до­говор на указанных в предложении условиях с любым, кто от­зовется. Такое предложение также признается офертой (пуб­личная оферта). Однако такую ситуацию следует отличать от рекламы, иных предложений, которые могут рассматриваться лишь как предложения делать оферты и никак не связывают рекламодателя.

2. Оферта должна быть достаточно определенной, т. е. содер­жать существенные условия договора или хотя бы порядок их определения. Оферта не может быть беспредметной. Никак не связывает лицо предложение заключить договор вообще.

3. Оферта должна выражать намерение оферента (лица, сде­лавшего предложение) считать себя заключившим договор с ад­ресатом, которым будет принято предложение. Поэтому в том случае, если адресат примет предложение оферента, со стороны последнего не нужно будет какого-либо подтверждения того, что договор уже заключен.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее полу­чения адресатом, поэтому только в случае, если оферент успеет отозвать оферту до получения ее адресатом или одновременно с получением, только в этом случае предложение считается непо­лученным.

Принятие предложения заключить договор (акцепт).Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее при­нятии.

Акцепт не должен содержать каких-либо условий и огово­рок, он должен быть полным и безоговорочным, из него долж­но явствовать согласие принять все положения, которые содер­жатся в оферте. Если акцептант в принципе соглашается на предложение, но хотел бы изменить некоторые условия, то та­кой ответ не считается акцептом. Такой ответ признается отка­зом от акцепта и в то же время новой офертой. Однако в неко­торых случаях (например, при заключении внешнеторговых контрактов) ответ, не меняющий существенных условий, со­держащихся в оферте, но содержащий некоторые дополнитель­ные положения, не являющиеся существенными, признается

430 Глава 7. Гражданское право

акцептом, хотя оферент имеет право возражать против таких положений.

Молчание адресата по общему правилу не считается акцеп­том, однако если лицо, получившее оферту, совершает дейст­вия по выполнению указанных в ней условий договора (отгруз­ка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), то такие действия считаются акцептом.

Договор по общему правилу считается заключенным в мо­мент получения ее акцепта лицом, направившим оферту. Реаль­ные договоры считаются заключенными с момента передачи имущества, а договоры, подлежащие государственной регистра­ции (например, сделки с недвижимостью), считаются заклю­ченными с момента регистрации.

Форма договора.Договор может совершаться в устной, про­стой письменной и нотариальной форме. Иногда при этом тре­буется государственная регистрация договоров.

Договор, для которого законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершен устно. Кроме того, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

Простая письменная формавыражается в составлении доку­мента, излагающего содержание договора и подписанного сто­ронами договора. В простой письменной форме должны совер­шаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан на сумму, превышающую в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а также в других случаях, когда одна из сторон настаивает на простой письменной форме. По общему правилу несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности до­говора, но лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Стороны в этом случае смогут воспользоваться другими доказательствами существования сделки (например, предъявить договор о задат­ке). В случаях, прямо указанных в законе, несоблюдение про­стой письменной формы влечет ничтожность договора, напри­мер, если договор дарения содержит обещание дарения в буду­щем.

§ 1 5 . Гражданско-правовой договор (общие положения) 4 3 1

Нотариальная формалоговора обязательна в случаях, указан­ных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашени­ем сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта фор­ма не требовалась.

Государственная регистрациянеобходима для сделок с землей и другим недвижимым имуществом.

Несоблюдение нотариальной формы и требования о регист­рации влечет ничтожность, недействительность договора.

Договор может быть заключен путем составления одного до­кумента, подписанного сторонами, а также путем обмена доку­ментами посредством средств связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Условие действительности договора.Договором считается со­глашение двух и более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Соглашение обязательно предполагает согласование воль участников. В том случае, когда этот факт установить невозможно, либо установ­лено отсутствие согласования воль, либо когда воля лиц была незаконна по содержанию, говорят о пороке воли или дефекте волеизъявления, установление которых влечет признание дого­вора недействительным.

Порок волиможет иметь место в нескольких ситуациях:

1) неправомерное содержание воли (например, желание гра­жданина приобрести установку «ГРАД»);

2) изъявление воли лицом, которое в силу малолетства, со­стояния здоровья и иных обстоятельств не способно понимать значение своих действий; другими словами, договоры должны заключаться должным субъектом, дееспособным лицом;

3) искажение подлинной воли стороны в силу заблуждения, ложных представлений относительно природы сделки, качеств предмета и т. п. Так, недействительна сделка, совершенная под влиянием обмана.

Дефектом волеизъявлениясчитаются:

1) несоблюдение формы заключения сделки, влекущее ее недействительность;

2) двусмысленное выражение воли сторон, так что невоз­можно установить истинную волю;

3) несоответствие между волей и волеизъявлением:

а) невольное расхождение между волей и волеизъявлением (опечатка, обмолвка, описка и т. п.);

432 Глава 7. Гражданское право

б) умышленное волеизъявление, не соответствующее истин­
ной воле (например, притворная сделка, совершенная с целью
прикрыть другую сделку);

в) несоответствие между волей и волеизъявлением, возник­
шее в результате насилия, угрозы и т. п.;

г) расхождение между волей представителя и представляе­
мого.

Классификация гражданско-правовых договоров

Всоответствии с принципом свободы договора в Россий­ской Федерации стороны могут заключить договор, как преду­смотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Государство обеспечивает силой государст­венного принуждения также договоры, сконструированные са­мими сторонами и неизвестные действующему законодательст­ву. Главное, чтобы условия этих договоров не противоречили законодательству.

Равным образом закон допускает заключение договоров, в -которых содержатся элементы различных договоров, преду­смотренных законом или иными правовыми актами. При этом практически не имеет значения то, как стороны назовут дан­ный договор, важно, что он представляет по сути. В соответст­вии с его природой к нему будут применяться правила тех или иных договоров, предусмотренных законодательством.

Нормативно-правовыми актами предусмотрены лишь те ви­ды договоров, которые встречаются в жизни наиболее часто и которые, в общем-то, и составляют картину гражданского обо­рота. Поэтому, чтобы обеспечить стабильность имущественного оборота, законодатель предусмотрел некоторые границы пове­дения участников в этой сфере, создал гарантии интересов контрагентов, что позволило в некоторой мере сузить возмож­ности злоупотребления правами и обязанностями.

Различают следующие виды договоров (рис. 7.9):

1. Договоры могут быть реальными и консенсуальными. Кон-сенсуальными являются договоры, в которых права и обязан­ности сторон возникают сразу после достижения сторонами соглашения (консенсуса) об установлении прав (договор куп­ли-продажи, найма). Договор считается реальным, если права и обязанности сторон возникают после достижения соглаше-

§ 1 6 . Классификация гражданско-правовых договоров 433

Рис. 7.9. Классификация гражданско-правовых договоров

ния и передачи вещи (от лат. res — дело), например, договор займа.

2. Договоры делятся на возмездные и безвозмездные. Дого­вор, по которому сторона должна получить плату либо иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо дру­гой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (например, договор дарения).

3. Договоры могут быть разделены на односторонние и вза­имные. В односторонних договорах один из участников облада­ет только правами, а другой — обязанностями (договор займа). Во взаимных договорах каждая сторона имеет и права, и обя­занности (например, договор купли-продажи: продавец обязан передать вещь в собственность и имеет право на получение де­нежной суммы, а получатель обязан уплатить покупную цену и имеет право требования передачи вещи).

4. Несмотря на то что большее число договоров составляют договоры в пользу его участников, очень важную роль в граждан­ском обороте играют договоры в пользу третьих лиц, т. е. такие

434 Глава 7. Гражданское право

договоры, в которых стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не ука­занному им третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнение обязательства в свою пользу.

5. Существует также особая разновидность договоров — предварительный договор, т, е - , такой договор, согласно которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. Если впоследствии одна из сторон будет уклоняться от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Характеристика видов гражданско-правовых договоров

Рассмотрим наиболее часто встречающиеся в практике дого­воры. Как уже было отмечено, договор является средством регули­рования отношений… Однако в ГК таких норм содержится немного, правовое ре­гулирование договоров в основном осуществляется с помощью…

Договор купли-продажи

Договор купли-продажи — это соглашение, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собствен­ность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется при­нять этот товар и уплатить за него определенную сумму (цену).

Для договора купли-продажи характерны следующие при­знаки:

1) это возмездный и взаимный договор. Каждая сторона дого­
вора обладает и правами, и обязанностями, за исполнение ко­
торых она должна получить встречное предоставление от дру­
гой стороны;

2) правовой целью одной стороны (покупателя) является
приобретение имущества в собственность, а другой стороны —
получение платы за продаваемую вещь. Таким образом, каузой
договора купли-продажи является передача имущества в собст­
венность за деньги. Так как никто не может передать по дого­
вору больше прав, чем имеет, то сторонами по договору куп­
ли-продажи, кроме случаев, установленных в законе, могут
быть только собственники имущества (товара и денег). Право
собственности у приобретателя по договору по общему правилу
переходит в момент передачи вещи, а если договор подлежит но-

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 3 7

тариальному удостоверению или государственной регистрации — соответственно в момент совершения данных актов. В этот мо­мент по общему правилу на приобретателя переходит и риск случайной гибели вещи (одна из составляющих бремени собст­венности);

3) договор купли-продажи — консенсуальный договор. Таким образом, после достижения в необходимой форме соглашения по существенным условиям данного договора (а им, как прави­ло, является только условие о предмете договора, для согласова­ния которого необходимо определить наименование и количе­ство товара) у каждой из сторон возникают права и обязанно­сти по договору.

Продавец обязанпередать покупателю товар, предусмотрен­ный договором купли-продажи, а также, если иное не преду­смотрено договором, ее принадлежности, относящиеся к ней документы. Если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправеотказаться от исполнения договора купли-продажи, т. е. от исполнения основной своей обязанности — уплатить предусмотренную в договоре покупную цену, и всех остальных (если таковые установлены в договоре, например, совершить действия, которые необходимы для осу­ществления платежа, для обеспечения передачи и получения соответствующего товара). Если же в договоре ценане преду­смотрена и не может быть определена из условий договора, ис­полнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Если покупатель в нарушение договора купли-продажи отказывается принять и оплатить товар, продавец вправе по своему выбору потребовать оплаты товара либо отказаться от исполнения договора.

В договоре купли-продажи возможна (и, в общем-то, необ­ходима) конкретизация основных прав и обязанностей сторон, которая осуществляется с помощью внесения в договор усло­вий о сроке и месте исполнения обязанностей сторон, о ком­плектности товара, его количестве, качестве, ассортименте, ус­ловий о таре и упаковке, о способе оплаты товара, о страховании товара и др.

Товаромпо договору купли-продажи могут быть любые вещи (с соблюдением правил об оборотоспособности), причем как имеющиеся в наличии в момент заключения договора, так и вещи, которые будут созданы или приобретены продавцом в

б у д у щ е м . "•-.'•'•'• •••.•''-.. •:. ••

438 Глава 7. Гражданское право

Если договор не позволяет определить срок исполнения про­давцом обязанности передать товар, она должна быть испол­нена в разумный срок после возникновения обязательства, а если это правило не будет соблюдено — в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о ее исполнении. Если же срок определен, то возможность исполнения обяза­тельства досрочно зависит от характера взаимоотношений меж­ду продавцом и покупателем. Так, если заключенный договор связан с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, то его досрочное исполнение допускается толь­ко в случаях, предусмотренных законом, договором либо его возможность вытекает из обычаев делового оборота или суще­ства обязательства. Оно и понятно, ведь при осуществлении предпринимательской деятельности предметом договора куп­ли-продажи, как правило, являются крупные партии товара, к получению которого нужно подготовиться: заключить догово­ры на вывоз груза, на хранение в складском помещении и т. п. А что будет, если продавец отгрузит товары за неделю до установленного срока?

Продавец должен передать покупателю товар, свободный от прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель со­гласился принять товар, обремененный правами третьих лиц. Действительно, в отношении вещи помимо права собственно­сти могут существовать иные права, например, вещь может быть передана в аренду на длительный срок, в продаваемой квартире могут проживать иные лица, помимо собственника. Таким образом, продавец должен предупредить покупателя о таких правах в момент заключения договора. Неисполнение этой обязанности дает покупателю право требовать уменьше­ния цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.

Товар должен быть передан покупателю в необходимом ас­сортименте. Ассортимент — это определенное соотношение то­варов по видам, моделям, размерам, цветам и др. Однако, если в договоре купли-продажи не был определен ассортимент, это не дает право продавцу поставить, например, ботинки только 46 размера. Если из существа обязательства вытекает, что това­ры должны быть переданы покупателю в ассортименте, но ас­сортимент в договоре не определен, то продавец вправе пере­дать покупателю товары в ассортименте, исходя из потребно­стей покупателя, которые были известны продавцу на момент

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 3 9

заключения договора, или отказаться от исполнения договора. При неисполнении условия договора об ассортименте покупа­тель может отказаться от принятия и оплаты товара либо, если они оплачены, потребовать возврата уплаченной суммы. Одна­ко об этом покупатель должен в разумный срок уведомить про­давца.

Если в договоре купли-продажи отсутствует условие о каче­стве товара, то продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если же продавец был осведомлен о конкретных целях приобретения товара, товар должен быть пригоден для использования в соответствии с этими целями. Кроме того, на товар может быть установлен гарантийный срок (срок, в течение которого товар должен соответствовать требованиям качества и который предназначен для обнаружения недостатков товара, за которые продавец несет ответственность). За недостатки, обна­руженные после истечения гарантийного срока, продавец несет ответственность, если покупатель докажет, что недостатки воз­никли до его истечения. Покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены, безвоз­мездного устранения недостатков товара в разумный срок, воз­мещения своих расходов на устранение недостатков товара, а если нарушение требования к качеству было существенным, то он может вообще отказаться от исполнения договора либо по­требовать замены товара.

Товар должен быть передан покупателю в необходимом ком­плекте, в таре и упаковке. За нарушения данных требований также в ГК установлены определенные санкции.

Купля-продажа — это родовое понятие, объединяющее не­сколько разновидностей договоров по передаче права собст­венности на имущество за деньги: розничная купля-продажа, договор поставки, контрактации (поставка сельскохозяйствен­ной продукции), энергоснабжения, купли-продажи недвижи­мости и др. Приведенные выше положения закона о купле-продаже являются общими положениями, относящимися со­ответственно ко всем разновидностям договора купли-прода­жи. Однако каждый конкретный вид купли-продажи имеет и свою специфику, что нашло отражение в специальных нор­мах.

Розничная купля-продажа.Во-первых, в договоре розничной купли-продажи участвуют специальные субъекты: с одной сто-

440 Глава 7. Гражданское право

роны, профессиональный предприниматель, занимающийся продажей товаров в розницу, с другой — лицо (гражданин, юридическое лицо), приобретающее товар для личного, семейно­го, домашнего или иного использования, не связанного с предприни­мательской деятельностью.

Во-вторых, данный договор является публичным договором. Это означает, что лицо, являющееся продавцом, обязано за­ключить договор розничной купли-продажи с каждым, кто к нему обратится с этой целью, и не вправе оказывать предпочте­ние одному лицу перед другим, а цены товаров должны уста­навливаться одинаковыми для всех потребителей.

Специфика розничной купли-продажи обусловлена желани­ем законодателя в должной мере защитить интересы потребите­ля, который является более слабой стороной, чем продавец. Важно знать, что такие нормы содержатся в гл. 30 ГК РФ и в Законе о защите прав потребителей, причем акцент в основном делается на защите прав покупателей-граждан.

Так, гражданин, приобретающий товар для личных нужд, имеет дополнительный набор прав:

1) право на безопасность товара для жизни, здоровья, окру­жающей среды и имущества потребителя при нормальном ис­пользовании товара в течение всего его срока службы (годно­сти) или 10 лет, если такой срок не установлен изготовителем. Вред, причиненный небезопасным товаром, подлежит возме­щению любому потерпевшему, независимо от того, состоял тот в договорных отношениях с продавцом или нет. Возмещать же ущерб должен продавец или изготовитель по выбору потерпев­шего;

2) право на информацию об изготовителе, товаре, о режиме работы продавца. Так, должна быть доступна для покупателя информация об основных потребительских свойствах товаров, правилах и условиях эффективного и безопасного использова­ния товаров, сроке службы (годности), о месте нахождения из­готовителя и правилах направления претензий, о правилах про­дажи товаров. Техническая документация, прилагаемая к това­ру, должна иметь русский перевод. Если нарушение права на информацию повлекло приобретение товара, не обладающего необходимыми потребительскими свойствами, невозможность использования товара по назначению, то потребитель имеет право расторгнуть договор купли-продажи и потребовать воз­мещения убытков;

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 4 1

3) для потребителя установлены дополнительные средства за­щиты права на качественный товар. Потребитель, которому продан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбо­ру потребовать:

безвозмездного устранения недостатков товара, что должно быть выполнено в течение 20 дней со дня предъявления требо­вания;

возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом (срок удовлетворения требования — 10 дней);

соразмерного уменьшения покупной цены (срок удовлетво­рения требования — 10 дней);

замены недоброкачественного товара, что должно быть вы­полнено в течение семи дней со дня предъявления требования;

расторжения договора купли-продажи.

При этом потребитель имеет право на возмещение убытков, причиненных недоброкачественным товаром (срок удовлетво­рения требования — 10 дней).

Кроме того, при наличии вины причинителя вреда потреби­тель имеет право на возмещение морального вреда, которое про­изводится независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков. Однако необходимо пом­нить, что наличие морального вреда, как, впрочем, и имущест­венного, нужно доказать.

Требования могут заявляться как продавцу, так и изготови­телю товара и рассматриваются при предъявлении покупателем товарного (кассового) чека и технического паспорта, если на товар установлен гарантийный срок. Потребитель вправе предъявить перечисленные требования при обнаружении не­достатков товара в течение гарантийного срока (срока годно­сти), а если он не установлен, — в течение шести месяцев со дня передачи их потребителю (двух лет в отношении недвижи­мого имущества). В случае выявления существенных недостат­ков, допущенных по вине изготовителя, указанные требования могут быть заявлены и по истечении гарантийного срока, одна­ко в пределах срока службы товара, а если он не установлен, — в течение 10 лет со дня передачи товара.

За нарушение сроков для удовлетворения требований поку­пателя продавец (изготовитель) уплачивает покупателю неус­тойку (пеню) в размере 1% от цены товара за каждый день про­срочки.

Для защиты своих прав потребитель может обратиться в суд по месту истца, по месту нахождения ответчика или по месту

442 Глава 7. Гражданское право

причинения вреда, а также — в федеральный антимонополь­ный орган, в орган исполнительной власти по контролю за ка­чеством и безопасностью товаров, органы местного самоуправ­ления, а также в общественный орган по защите прав потреби­телей.

Договор поставки— особая разновидность договора по пере­даче права собственности на имущество за деньги (купли-про­дажи), имеющая, однако, свои особенности:

1) продавцом (поставщиком) по договору поставки является профессиональный предприниматель;

2) покупателем по договору поставки является лицо, приобре­тающее товар для использования в предпринимательской деятель­ности или в иных подобных целях, не связанных с личным, се­мейным, домашним или иным подобным использованием. Та­ким образом, договор поставки, как правило, используется для урегулирования связей между изготовителем продукции и опто­вой базой, между оптовым поставщиком и организациями, осу­ществляющими розничную торговлю товарами;

3) предметом поставки обычно являются крупные партии
товара;

4) для договора поставки, как правило, характерно несовпа­дение во времени между моментом заключения договора и пере­дачей товара, что вызвано, во-первых, тем, что при заключе­нии договора товар чаще всего отсутствует в наличии, а во-вторых, особенностями деятельности покупателя (например, розничной торговой организации), которому требуется не еди­новременная крупная партия товара, а систематические мел­кие поставки;

5) договор поставки предназначен для урегулирования дли­тельных и многократно повторяющихся операций по передаче то­вара, а значит, он имеет долгосрочный характер.

Данные особенности договора поставки предопределили и особенности в его правовом регулировании, в частности, жест­кие правила о соблюдении графика поставок и возможность от­каза от принятия товаров, поставка которых просрочена, пра­вила о восполнении недопоставки товаров. По причине того, что предметом поставки, как правило, являются крупные пар­тии товара, у покупателя отсутствует физическая возможность проверить каждую единицу товара. Вот почему в нормативно-правовых актах установлены особые правила о проверке каче­ства и количества товара.

§ 17. Характеристика видов гражданско-правовых договоров 443

Договор купли-продажи недвижимости.Основная особен­ность данного договора, как видно из его названия, заключает­ся в его предмете. Недвижимостью, согласно ГК, являются зе­мельные участки, участки недр, водные объекты и все, что прочно связано с землей, т. е. объекты, перемещение которых невозможно без несоразмерного ущерба их назначению. Одна­ко особенности данного договора обусловлены не столько фи­зической природой объектов, сколько их особым правовым ре­жимом:

1) данные сделки должны быть облечены в письменную фор­му и зарегистрированы в соответствующем государственном ор­гане;

2) при заключении данного вида договоров возможно воз­никновение коллизий в связи с относительно самостоятельным характером прав на земельный участок и строение, находящее­ся на нем. При этом возможны следующие ситуации:

а) если собственник земельного участка и находящейся на
нем недвижимости совпадает в одном лице, то, как правило, не
возникает никаких проблем — возможна продажа как дома с
землей, так и отдельно дома (с предоставлением ограниченного
права на земельный участок, необходимого для использования
строения) или земли (с оставлением соответственно за продав­
цом ограниченного права на землю);

б) собственник дома при отсутствии у него права собствен­
ности на землю может продать принадлежащее ему строение в
любое время без согласия на то собственника земли. При этом
покупатель приобретает право пользования земельным участ­
ком на таких же условиях, что и продавец дома;

в) таким же образом может поменяться и собственник зе­
мельного участка. Однако необходимо помнить, что к приобре­
тателю земельного участка переходит право собственности, об­
ремененное правами третьего лица — собственника дома, по­
строенного на данном участке.

Так или иначе, за собственником строения, находящегося на чужом участке, в любом случае сохраняется право пользо­вания земельным участком, необходимое для использования дома.

3) в договоре купли-продажи недвижимости цена является существенным условием договора, т. е. в том случае, если цена не указана, договор считается незаключенным;

4) кроме того, для недвижимого имущества в большей мере характерно наличие прав третьих лиц на это имущество, напри-

444 Глава 7. Гражданское право

мер права членов семьи собственника квартиры, проживающих вместе с ним. Поэтому существенным условием договора являет­ся предупреждение о правах третьих лиц в форме перечня этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением.

Договор мены

Договор мены — это соглашение, по которому каждая из сто­рон обязуется передать в собственность другой стороны один то­вар в обмен на другой.

Договор дарения

Договор дарения - это соглашение, по которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

1. Прежде всего необходимо отметить, что правовой целью дарителя является желание одарить, соответственно кауза дого-

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 4 5

вора представляет собой безвозмездную передачу имущества в собственность. Поэтому договор дарения не должен содержать каких-либо условий об имущественных обязанностях одаряе­мого. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением, а к нему применяются правила о соответствующем возмездном до­говоре, например о купле-продаже, мене.

2. Законом допускается обещание дарения. Это означает, что договор дарения носит консенсуальный характер, а права и обязанности сторон возникают с момента заключения догово­ра. В соответствии с заключенным договором даритель обязан в определенные сроки передать имущество одаряемому. Одна­ко он вправе отказаться от исполнения своей обязанности, ес­ли после заключения договора имущественное или семейное положение дарителя изменилось настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному сниже­нию уровня его жизни, а также в некоторых других случаях. У одаряемого отсутствует обязанность принять дар, а поэто­му тот вправе в любое время до передачи ему дара от него от­казаться.

По общему правилу, договор дарения может быть совершен устно, правда, во-первых, если дарителем является юридиче­ское лицо и стоимость дара превышает пять установленных за­коном минимальных размеров оплаты труда и, во-вторых, если договор содержит обещание дарения в будущем, то необходима письменная форма договора, а при дарении недвижимости — еще и его государственная регистрация.

В некоторых случаях закон запрещает совершение догово­ра дарения. Так, недопустимо совершение дарения на сумму свыше пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда от имени малолетних и недееспособных их за­конными представителями; работникам лечебных, воспита­тельных учреждений, учреждений социальной защиты и дру­гих аналогичных учреждений гражданами, находящимися в них на лечении, воспитании, содержании, супругами и родст­венниками этих граждан; государственным служащим и слу­жащим органов местного самоуправления в связи с их долж­ностным положением; в отношениях между коммерческими организациями.

В некоторых случаях дарение является обратимой сделкой. Так, даритель вправе отменить дарение, если одаряемый совер­шил покушение на его жизнь, жизнь кого-либо из членов его

446 Глава 7. Гражданское право

семьи или близких родственников либо умышленно причинил дарителю тяжкие телесные повреждения, а также в некоторых других случаях.

Договор ренты и пожизненного содержания с иждивением

Договор ренты — это соглашение, по которому одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в об­мен на полученное имущество периодически выплачивать получа­телю ренту в виде определенной денежной с у м м ы либо предостав­ления средств на его существование в иной форме.

При этом обязанность выплачивать ренту может быть уста­новлена как бессрочно {постоянная рента), так и на срок жиз­ни получателя ренты (пожизненная рента). Вместо определен­ной ренты может быть установлена обязанность плательщика содержать продавца имущества.

Такой договор подлежит обязательному нотариальному удосто­верению, а при отчуждении недвижимости — еще и государственной регистрации. Необходимо отметить, что обязанность выплачивать ренту следует за имуществом, отчуждение которого послужило по­водом для выплаты ренты. Поэтому при последующем отчужде­нии имущества соответствующая обязанность переходит к новому приобретателю имущества, на прежнем же собственнике имуще­ства остается субсидиарная обязанность выплаты.

В законе установлены гарантии исполнения обязанности по выплате ренты:

получатель ренты при передаче недвижимого имущества приобретает право залога на такое имущество;

при передаче движимого имущества существенным услови­ем договора ренты является обязанность плательщика предос­тавить обеспечение исполнения его обязательств.

Договор аренды (имущественного найма)

Как известно, собственник имущества вправе не только пе­редать другому лицу все право собственности, но и каждое от­дельное правомочие в отдельности, а также попарно. Договор,

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 4 7

регулирующий передачу правомочия пользования (и, как пра­вило, правомочия владения) другому лицу за плату на время, называется договором имущественного найма (аренды).

Договор аренды (имущественного найма) — это соглашение, по которому арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владе­ние и пользование или во временное пользование.

1. Объектом имущественного найма могут быть только такие
вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процес­
се использования, т. е. непотребляемые вещи. Это требование
обусловлено самим характером обязательства, предусматриваю-
щи А передачу вещи для ее временного использования, а также
последующий возврат вещи, что невозможно в отношении по­
требляемых вещей.

Кроме того, объектом имущественного найма могут быть только индивидуально-определенные вещи, что обусловлено теми же обстоятельствами. Отношения по передаче потребляемых вещей и вещей, определенных родовыми признаками, с усло­вием последующего возврата вещей того же рода регулируются договором найма.

2. Обязательство имущественного найма носит срочный ха­рактер. В договоре, устанавливающем данное обязательство, должен быть указан срок. Если же такого указания не содер­жится, считается, что договор аренды заключен на неопреде­ленный срок. В этом случае каждая из сторон имеет право от­казаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимости — за три месяца, если иной срок не установлен в договоре.

3. Каузой договора аренды является предоставление за плату имущества в самостоятельное использование. Поэтому плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате ис­пользования арендованного имущества в соответствии с дого­вором, являются его собственностью. Вместе с тем самостоя­тельность использования имущества арендатором не абсолютна и ограничена законом и договором. Если в договоре не опреде­лены условия пользования имуществом, арендатор обязан ис­пользовать имущество в соответствии с его целевым назначени­ем,, в противном случае арендодатель имеет право потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

448 Глава 7. Гражданское право

4. Права и обязанности наймодателя и нанимателя носят взаимный характер.

Арендодатель обязан предоставить нанимателю имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и на­значению имущества. Арендодатель отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, частично или полностью препят­ствующие пользованию им, даже если во время заключения до­говора аренды он не знал о них. Однако правило об ответствен­ности арендодателя не действует, если арендатор заранее знал о недостатках имущества или должен был их обнаружить во вре­мя осмотра имущества. Из основной обязанности арендодателя вытекает и другая: он обязан за свой счет производить капи­тальный ремонт вещи.

В свою очередь, арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом. Арендная плата может уста­навливаться в виде:

1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых пе­риодически или одновременно;

2) установленной доли полученных в результате использова­ния арендованного имущества продукции, плодов или доходов;

3) предоставления арендатором определенных услуг;

4) передачи арендатором арендодателю обусловленной в до­говоре вещи в собственность или аренду;

5) возложения на арендатора обусловленных договором за­трат на улучшение арендованного имущества.

В случае существенного нарушения арендатором сроков внесения арендной платы арендодатель вправе потребовать от него досрочного внесения арендной платы (но не более чем за два срока подряд).

Кроме того, арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ре­монт и нести расходы на содержание имущества, если иное не предусмотрено в договоре.

Особенностью арендного обязательства является то, что оно следует за имуществом: при изменении личности собственника, сдавшего в аренду имущество, все условия договора аренды ос­таются в силе, а в случае смерти арендатора права и обязанности по договору аренды, как правило, переходят к его наследникам.

Арендатор, при условии надлежащего исполнения обязанно­стей по договору, по истечении договора имеет при прочих рав­ных условиях преимущественное перед иными лицами право на заключение договора аренды на новый срок. Если арендатор

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 4 9

продолжает пользоваться имуществом по истечении срока до­говора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неоп­ределенный срок.

Обе стороны в определенных случаях имеют право на досроч­ное расторжение договора аренды. Арендодатель — в случае, когда арендатор пользуется имуществом с существенным нару­шением условий договора или назначения имущества либо с не­однократными нарушениями, существенно ухудшающими каче­ство имущества, или когда более двух раз подряд по истечении установленного договором срока не вносит арендную плату и др. Арендатор — если арендодатель не предоставляет имуще­ство в пользование либо препятствует его использованию; иму­щество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для использования; арен­додатель не производит капитальный ремонт имущества.

В гражданском обороте выделились различные разновидно­сти договора аренды, некоторые из которых нашли отражение в ГК РФ: прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятия, наем жилого помещения. Представляется, что особую актуальность для граждан имеет последний вид договора аренды, о котором подробно речь пой­дет в главе «Жилищное право».

Договор подряда

Договор подряда — это соглашение, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (за­казчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Обычно, если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика — из его материа­лов, его силами и средствами, а также за его риск.

1. Договор подряда заключается на изготовление или пере­работку вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Таким образом, результатом работы исполнителя, регулируемой договором подряда, может быть только овеществленная (материальная) услуга. Услуги нематери­ального характера, например хранение вещи, исполнение пору-

450 Глава 7. Гражданское право

чений и т. п., регулируются соответствующими договорами по оказанию услуг. Именно материальный характер услуги обусло­вил многие особенности договора подряда: регулирование са­мого процесса выполнения работы, вопросов сохранения мате­риалов и т. п.

2. Как видно из определения договора подряда, заказчика
прежде всего интересует приобретение права собственности
или иного права на имущество, являющееся результатом рабо­
ты, т. е., проще говоря, результат работы. Поэтому, казалось
бы, данные отношения могут быть урегулированы с помощью
договора купли-продажи, также являющегося средством пере­
дачи права собственности за деньги. Однако договор подряда
необходимо строго отграничивать от купли-продажи, так как
объектом договора подряда является не просто вещь, а резуль­
тат работы, выполненной именно данным подрядчиком. По­
этому договор подряда регулирует не только передачу права на
вещь (которой, кстати, может и не быть, например при улучше­
нии, переработке вещи), но и сам процесс работы. Поэтому
каузой договора подряда является передача права на результат
работы за деньги.

3. Договор подряда необходимо четко отличать и от трудово­го договора, заключаемого между работником и администраци­ей предприятия. Предметом регулирования трудового договора является не столько результат работы (о нем, как правило, в трудовом договоре ничего не сказано), сколько сам процесс ра­боты, и поэтому основное содержание трудового договора со­ставляет перечисление трудовых функций работника. Вот поче­му по трудовому договору оплачивается не результат работы, а сама работа, причем в большинстве случаев независимо от ре­зультата. Соответственно если в договоре подряда риск случайной гибели материалов (если их предоставил подрядчик, что, в отли­чие от трудового договора, как правило, и происходит) и ре­зультата выполненной работы до ее приёмки несет подрядчик, то в трудовых отношениях указанные риски однозначно ложатся на работодателя.

4. Договор подряда может быть заключен с любым лицом, кроме случаев, когда для осуществления определенных видов деятельности необходимо получение лицензии. Кроме того, ес­ли из договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично, он, оставаясь ответственным перед заказчиком, может привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц (субподрядчика). Таким образом, при невыполнении условий

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 5 1

договора подряда подрядчик не может ссылаться на недобросо­вестность или нерасторопность субподрядчика.

5. Договор подряда предполагается возмездным, поэтому при отсутствии в договоре условий о цене результат работы оплачи­вается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обыч­но взимается за аналогичные работы. Цена договора включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему воз­награждение и может быть как твердой, так и приблизитель­ной, разница между которыми заключается в различных по простоте способах повышения цены в случае существенного возрастания стоимости материалов и используемых подрядчи­ком работ и услуг. Если же фактические расходы подрядчика на выполнение работ при том же качестве оказались меньше запланированных, он по общему правилу имеет право на опла­ту работ по цене, предусмотренной договором.

6. Срок — важное существенное условие договора подряда, который определяется указанием на начальный и конечный мо­менты выполнения работы. При этом могут быть также преду­смотрены сроки выполнения отдельных этапов работы. Если подрядчик не приступает своевременно к выполнению работы или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отка­заться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

7. Подрядчик обязан использовать предоставленный заказчи­ком материал экономно и расчетливо, а после окончания работы предоставить заказчику отчет об израсходовании материала.

8. Заказчик может в любое время до сдачи ему результата ра­боты, если иное не предусмотрено договором, отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально выполненной работе.

Заказчик с участием подрядчика обязан осмотреть и при­нять выполненную работу. Заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, ко­торые могли быть установлены при обычном способе ее прием­ки. При уклонении заказчика от принятия результата работы подрядчик, по истечении месяца со дня истечения срока сдачи работы и при условии последующего двукратного предупрежде­ния, может продать результат работы, а из вырученной суммы удовлетворить свои требования.

Качество работы должно соответствовать условиям догово­ра, а при отсутствии таковых — требованиям, обычно предъяв-

452 Глава 7. Гражданское право

ляемым к работам соответствующего рода. Для обнаружения недостатков работы может быть установлен гарантийный срок, а при его отсутствии недостатки должны быть обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи резуль­тата работы. Срок исковой давности для требований, предъяв­ляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, составляет один год.

Договор перевозки

Перемещение людей и имущества на расстояние — резуль­тат в общем-то полезный, но нематериальный. Важно знать, что отношения по перевозке грузов и… Выделяются следующие разновидности договоров перевозки: 1) осуществляемые различными видами транспорта: железнодорожные (юридическим лицом, выступающей сто­ роной по…

Договор хранения

Договор хранения — это соглашение, по которому одна сторо­на (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности.

1. Полезный результат данной услуги заключается в сохране­нии неизменного материального вида вещи. Отчасти поэтому хра­нитель не вправе пользоваться переданным ему на хранение имуществом, а равно предоставлять возможность пользования им третьим лицам, за исключением случая, когда пользование вещью необходимо для обеспечения ее сохранности и не про­тиворечит договору хранения.

2. Данный договор имеет комплексную природу, в нем можно увидеть черты договора имущественного найма (например, при использовании для хранения сейфа), подряда (хранитель вы­полняет некоторые работы по обеспечению сохранности вещи, например посыпает ее нафталином).

456 Глава~7. Гражданское право

3. Договор хранения по общему правилу является реальным, т. е. обязанности сторон по договору возникают с момента сда­чи вещи на хранение. Хранитель не вправе требовать передачи вещи ему на хранение. Однако у профессионального хранителя (например, у товарного склада) после заключения договора су­ществует обязанность принять вещь на хранение. Поэтому при отказе от хранения и отсутствии заявления об этом в разумный срок поклажедатель должен возместить убытки, вызванные не­состоявшимся хранением.

4. Договор хранения может быть как возмездным, так и без­возмездным. При этом, если в договоре хранения не указана це­на и сделаны оговорки о безвозмездности, договор предполага­ется возмездным, а услуга должна быть оплачена по цене, кото­рая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (ст. 423, 424 ГК РФ). В зависимости от ви­да договора по основанию возмездности по-разному определя­ются пределы заботливости и ответственности хранителя. При безвозмездном хранении хранитель обязан заботиться о приня­той на хранение вещи не менее, чем о своих вещах. Если при возмездном хранении убытки возмещаются в общем порядке, при безвозмездном хранении хранитель отвечает за утрату и не­достачу вещей в размере стоимости вещей, а за повреждение — в размере суммы, на которую понизилась стоимость вещей.

5. Договор хранения является срочным договором. Если в до­говоре не указан срок хранения вещи, хранитель обязан хра­нить вещь до востребования ее поклажедателем. Однако по ис­течении обычного при данных обстоятельствах срока хранения он вправе потребовать взять вещь обратно. При неисполнении поклажедателем обязанности забрать вещь хранитель вправе, если иное не предусмотрено договором, после письменного предупреждения поклажедателя самостоятельно продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения, а если стоимость ве­щи превышает 100 установленных законом минимальных раз­меров оплаты труда, — продать ее с аукциона. Сумма, выручен­ная от продажи вещи, передается поклажедателю за вычетом сумм, причитающихся хранителю (вознаграждения, расходов на хранение, расходов на продажу вещи). Кроме того, после на­ступления просрочки поклажедателя размеры возможной от­ветственности хранителя ограничиваются: он отвечает лишь за несохранность вещи, возникшую при наличии с его стороны умысла или грубой неосторожности.

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 5 7

6. Как правило, при осуществлении хранения не происходит смена собственника вещи — им остается поклажедателъ. Одна­ко при так называемом иррегулярном хранении (хранении ве­щей с обезличением), когда принятые на хранение вещи одного поклажедателя могут смешиваться с вещами того же рода и ка­чества других поклажедателей, право собственности на вещь переходит к хранителю. Соответствующим образом распределя­ется и риск случайной гибели вещи.

7. Для отношений по хранению характерно следующее рас­пределение обязанностей.

Хранитель обязан:

принять вещь на хранение (если он является коммерческой организацией или профессиональным хранителем и эта обязан­ность предусмотрена в договоре). Он освобождается от этой обязанности, если в обусловленный договором срок вещь пере­дана ему не будет;

хранить вещь в течение обусловленного договором срока;

принимать все предусмотренные договором меры для того, чтобы обеспечить сохранность вещи. При отсутствии или не­полноте соответствующих условий договора хранитель должен принять также меры сохранности, вытекающие из обычаев де­лового оборота, существа обязательства, свойств переданной на хранение вещи;

хранитель обязан по первому требованию поклажедателя возвратить поклажедателю или лицу, указанному им в качестве получателя, ту самую вещь, Которая была передана на хранение (за исключением случаев иррегулярного хранения), а также плоды и доходы, полученные за время ее хранения. Вещь долж­на быть возвращена в том же состоянии, в каком была принята на хранение, с учетом ее естественного ухудшения.

Поклажедатель обязан:

по истечении обусловленного договором срока немедленно забрать вещь;

выплатить хранителю вознаграждение (за исключением слу­чаев безвозмездного хранения). Вознаграждение может выпла­чиваться как единовременно, так и по периодам. Расходы на хранение по общему правилу включаются в вознаграждение за хранение;

возместить расходы на хранение при безвозмездном хране­нии, если договором или законом не предусмотрено иное.

458 Глава 7. Гражданское право

ГК РФ также предусматривает отдельные разновидности хра­нения,устанавливая соответственно по отношению к ним до­полнительные правила. К ним относятся:

хранение на товарном складе.Особенностями данного вида договора являются публичный характер договора (для складов общего пользования), особые условия проверки товаров, осо­бый способ оформления договора, предусматривающий выдачу простого или двойного складского свидетельства, являющегося ценными бумагами;

хранение в ломбарде(публичный характер договора, особый порядок выдачи, реализации вещи);

хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе;

хранение в камерах хранения транспортных организаций(пуб­личный характер договора, особый порядок хранения невостре­бованных вещей); . хранение в гардеробе(презумпция безвозмездности);

хранение в гостинице(презумпция ответственности гостини­цы за несохранность вещей, оставленных в гостиничном номе­ре, даже при отсутствии особого соглашения о хранении, за исключением денег, валютных ценностей, драгоценных ве­щей)-

Договор займа

Этот видсоглашения относится к числу кредитных догово­ров.

Договор займа — это соглашение, по которому одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму долга) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

1.Договор займа является реальным, т. е. считается заклю­ченным с момента передачи заемщику денег или других вещей, являющихся объектом договора, а ими могут быть только вещи, определяемые родовыми признаками. Временное пользование ин­дивидуально-определенными вещами регулируется договором имущественного найма.

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 5 9

2. Объект договора займа после передачи заемщику стано­вится его собственностью. У заимодавца остается только обяза­тельственное право требования возврата такого же количества вещей такого же рода. Заемщик же, став собственником объек­та, приобретает право использовать и распоряжаться им по сво­ему усмотрению (за исключением так называемого целевого займа, т. е. договора с условием использования полученных средств на определенные цели). Действительно, ведь обычно берут деньги в долг совсем не для того, чтобы хранить купюры в ящике стола, а для того, чтобы ими распорядиться.

3. Договор займа предполагается возмездным. Если в догово­ре не определен процент на сумму займа и ни из договора, ни из закона не следует, что данный договор является безвозмезд­ным, размер процентов определяется существующей в месте

жительства заимодавца ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования)¹.

Договор займа предполагается безвозмездным в случаях, если: договор заключен между гражданами на сумму, не превы­шающую пятидесятикратного установленного законом мини­мального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определяемые родовыми признаками.

4. Договор между гражданами должен быть заключен в письмен­ной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда заимодавцем является юридическое лицо, — неза­висимо от суммы. Достаточно часто заемные отношения оформ­ляются выдачей ценных бумаг (векселя или облигации).

5. Договор займа является односторонним договором: права по договору принадлежат только одной стороне (кредитору), а обязанности лежат только на должнике. Кредитор имеет право требовать, а должник обязан возвратить заимодавцу получен­ную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. Если же срок не определен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвраще­на в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требо­вания об этом.

¹ Ставка рефинансирования — это процент, взимаемый Централь­ным банком РФ за кредиты, предоставляемые им в порядке межбан­ковского кредитования!

460 Глава 7. Гражданское право

Кредитный договор

Кредитный договор — это соглашение, по которому банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить по­лученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

По сравнению с договором займа кредитный договор отли­чают следующие особенности:

1) только банк или иная кредитная организация могут быть кредитором по данному договору;

2) кредитному договору в целом свойственна ослабленная консенсуальность: после заключения договора у банка сразу же возникает обязанность предоставить предусмотренный догово­ром кредит, от исполнения которой он, однако, может отка­заться при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствую­щих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет воз­вращена в срок;

3) кредитный договор может быть заключен только в письмен­ной форме, причем ее несоблюдение автоматически делает дого­вор недействительным (ничтожным).

Договор банковского вклада

Большинство гражданско-правовых договоров носят воз­мездный характер и поэтому сопровождаются платежами в де­нежной форме. Если денежные расчеты, осуществляемые путем передачи наличных денежных знаков, регулируются в рамках основного обязательства, то расчеты в безналичной форме, осу­ществляемые через банк (а таких подавляющее большинство), производятся на основе договоров банковского счета и банков­ского вклада.

Договор банковского вклада (депозита) — это соглашение, но которому одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) и л и поступившую для нее денежную с у м м у "(вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить процен­ты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 6 1

1. Стороной, принимающей вклады, может быть только
банк. Такое жесткое правило обусловлено желанием законода­
теля гарантировать осуществление прав вкладчиков (банк в со­
ответствии с законодательством проводит определенные меро­
приятия, которые в целом повышают его способность отвечать
по принятым мероприятиям, например обязательное страхова­
ние вкладов). В случае принятия вклада от гражданина лицом,
не имеющим соответствующей лицензии ЦБ РФ, вкладчик мо­
жет требовать немедленного возврата суммы вклада.

2. Отношения по банковскому вкладу чаще всего оформля­ются открытием банковского (депозитного) счета, однако дан­ный счет не может служить для расчетов с другими лицами. Де­позитный счет предназначен для хранения денежных средств, точнее, он представляет из себя обязательство возврата денеж­ной суммы.

3. Договор банковского вклада является публичным догово­ром.

4. Для данного договора обязательна письменная форма, а ее несоблюдение влечет его ничтожность.

5. Договор может быть заключен как на условиях выдачи по первому требованию (вклад до востребования), так и на усло­виях возврата по истечении определенного срока (срочный вклад), а также и на других условиях. Однако независимо от вида договора банк обязан выдать вклад любого вида, сделанный гражданином, по первому требованию вкладчика. Однако при досрочной выдаче срочного вклада по нему выплачиваются проценты, соответствующие процентам по вкладу до востребо­вания, которые обычно бывают пониже. Если вкладчик не тре­бует возврата суммы срочного вклада, договор считается про­дленным на условиях вклада до востребования.

6. Данный договор является возмездным, по нему выплачива­ются проценты, размер которых определяется в договоре, а ес­ли такое условие отсутствует, определяется существующей в месте жительства вкладчика ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования). Если иное не предусмотрено до­говором, банк вправе изменить размер процентов, выплачивае­мых на вклады до востребования, причем в случае уменьшения процентов новый их размер применяется по истечении месяца с момента сообщения вкладчикам об уменьшении процентов. По срочным вкладам и по вкладам юридических лиц размер процентов не может быть изменен банком в одностороннем по­рядке.

462 Глава 7. Гражданское право

Договор банковского счета

Договор банковского счета — это соглашение, по которому банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, от­крытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выпол­нять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответст­вующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Одной стороной по данному договору является банк. Дого­вор является публичным, а также предполагается возмездным (банк за пользование денежными суммами начисляет процен­ты, а клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете).

В практике выделяются следующие в и д ы счетов:

расчетный счет, являющийся наиболее используемым видом счетов, на который обычно зачисляется выручка юридического лица и по которому осуществляются расчеты по обязательствам;

текущий счет, открываемый чаще всего для некоммерческих юридических лиц, позволяющий проводить лишь ограниченное количество операций, как правило, связанных с оплатой труда и административно-хозяйственной деятельностью;

бюджетные счета, открываемые для финансирования бюд­жетных организаций;

корреспондентские счета, открываемые банками друг для друга и служащие для осуществления расчетов между банками;

контокоррентный счет, при открытии которого банк берет на себя обязательство оплачивать требования к счету даже при отсутствии или недостаточности средств на нем. Предельный размер предоставляемых банком выплат определяется в дого­воре.

Зачисление поступающих на счет клиента денежных средств должно производиться не позже дня, следующего за днем по­ступления в банк соответствующего платежного документа.

Списание денежных средств осуществляется банком на ос­новании распоряжения клиента, а независимо от распоряже­ния — по решению суда; в случаях, предусмотренных законом (например, по решению налоговой инспекции) или договором. Банк не вправе контролировать направления использования де­нежных средств клиента, поэтому при достаточности средств на счете должен производить их списание в порядке поступлений

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 463

1 распоряжений клиента, а при недостаточности — в порядке,

определенном законом.
^; При осуществлении безналичных расчетов допускаются сле-

; дующие их формы.

Расчеты платежными поручениями.При расчетах платежны­ми поручениями банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определен­ную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в : этом или ином банке в предусмотренный законом срок, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета или обычаями делового оборота. Платежное поручение — документ, представляемый банку клиентом, с заданием пере­числить денежную сумму плательщику.

Расчеты по аккредитиву.Аккредитив — это форма расчетов, при которой банк плательщика принимает на себя обязательст-'- во произвести по его поручению платежи получателю средств или предоставить полномочия другому банку производить та­кие платежи на условиях, указанных плательщиком.

Аккредитив может быть непокрытым, когда исполняющему банку просто предоставляется право при определенных услови­ях списывать сумму со счета клиента. Однако денег на счету может и не быть. Поэтому существует другая форма аккредити­ва, в большей мере гарантирующая интересы получателя средств — покрытый аккредитив, при открытии которого банк обязан сразу перечислить сумму аккредитива со счета платель­щика на весь срок действия аккредитива. Данная сумма не мо­жет быть использована на иные цели, кроме как на исполнение денежного обязательства, для которого и открыт аккредитив.

Для того чтобы получить денежные суммы по аккредитиву, получатель средств должен представить документы, подтвер­ждающие исполнение им своего обязательства. Перечень таких документов устанавливается плательщиком при открытии ак­кредитива. Банк проверяет данные документы по внешним признакам и исполняет денежное обязательство только при со­ответствии их условиям аккредитива.

Расчеты по инкассо.При расчетах по инкассо банк обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта плате­жа. Кредитор, желающий получить от должника денежные средства, направляет через свой банк в обслуживающий пла­тельщика банк платежное требование-поручение (как правило, с приложением документов, обосновывающих платеж) или пла-

464 Глава 7. Гражданское право

тежное требование (к которому коммерческие документы обычно не прилагаются). Платеж по данным документам будет произведен банком плательщика только в случае согласия на то клиента (т. е. акцепта документа). В случаях, установленных за­коном или договором, акцепт требования не является необхо­димым для осуществления платежа (например, при списании средств в счет оплаты организациями электроэнергии, при взы­скании штрафов за простой вагонов и др.).

Расчеты чеками.Чек — это ценная бумага, содержащая ни­чем не обусловленное обязательство банку чекодателя произве­сти платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Для осуще­ствления расчета в такой форме плательщик выдает получателю средств (чекодержателю) чек, с которым тот в течение 10 дней приходит в банк плательщика (или в свой банк с инкассовым поручением получить денежные средства по чеку). Соответст­венно тот по чеку может получить платеж, осуществление кото­рого (а не факт выдачи чека) погашает денежное обязательство.

Договор страхования

На страхование можно посмотреть и с другой стороны. Страхование •— одна из услуг, так как основная суть деятельно­сти страховых организаций… § 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 6 5 средств и их последующем распределении среди тех, кто понес убытки.

Договор страхования — это соглашение, в силу которого одна сторона (страхователь) имеет право получить денежную сумму при наступлении обусловленных обстоятельств (страхового слу­чая) и несет обязанность по уплате страховых платежей, а другая сторона (страховщик) обязана выплатить указанную денежную сумму и вправе требовать оплаты страховых платежей.

Субъектами договора страхования являются:

страховщик, в качестве которого может выступать только страховая организация, имеющая лицензию на осуществление страхования соответствующего вида;

страхователь (полисодержатель) — лицо, уплатившее стра­ховой платеж и вступившее в конкретное страховое правоотно­шение со страховщиком. Страхователем может быть только та­кое лицо, которое имеет страховой интерес, т. е. заинтересо­ванность в сохранении имущества либо жизни, здоровья, которая носит имущественный характер;

кроме того, участником страхового правоотношения может быть выгодоприобретатель, т. е. лицо, назначаемое страховате­лем для получения страховых выплат в момент заключения до­говора или в другой момент действия договора до наступления страхового случая.

Договор страхования может быть заключен только при на­личии страхового интереса. Страховой интерес — это то иму­щественное право, которое страхователь имеет в виду сохра­нить или которое он должен приобрести, или та имуществен­ная обязанность, возникновения которой он бы хотел избежать. Не допускается страхование противоправных интересов, стра­хование убытков от участия в играх, лотереях и пари, расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников.

Для того чтобы имущественный интерес лица мог стать страховым интересом, необходимо, чтобы ему угрожала опреде­ленная опасность, т. е. должен существовать страховой риск — обстоятельства, угрожающие страховому интересу, наступление которых вероятно, но не известно в момент заключения до­говора ни одной из сторон.

466 Глава 7. Гражданское право

Имущественный интерес, который может быть застрахован, не однороден. В одних случаях он направлен на защиту от убытков, связанных с повреждением и утратой имущества, в других — на защиту от имущественных потерь, связанных с причинением вреда жизни, здоровью, утратой трудоспособно­сти и т. п. Соответственно различают договор имущественного страхования и договор личного страхования.

По договору имущественного страхованиямогут быть застра­хованы, в частности, следующие интересы:

1) риск утраты (гибели), недостачи или повреждения опре­деленного имущества;

2) риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также от­ветственности по договорам — риск гражданской ответственно­сти;

3) риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условия этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполуче­ния ожидаемых доходов —- предпринимательский риск.

По договору личного страхованиямогут быть застрахованы следующие интересы:

риск причинения вреда жизни или здоровью самого страхо­вателя или другого названного в договоре гражданина;

риск достижения определенного возраста;

наступления в его жизни иного предусмотренного догово­ром события.

Договор страхования является публичным договором и за­ключается в письменной форме. Условия страхования могут оп­ределяться не только договором страхования или страховым полисом, но и так называемыми правилами страхования. Одна­ко эти правила обязательны для страхователя только в том слу­чае, если в договоре (полисе) прямо указывается на примене­ние таких правил и они изложены в договоре (полисе) или при­ложены к нему.

При заключении договора страхования страхователь обязан под угрозой признания договора недействительным и возмеще­ния убытков сообщить страховщику известные ему обстоятель­ства, имеющие существенное значение для определения вероятно­сти наступления страхового случая и размера возможных убыт­ков. Кроме того, страхователь обязан сообщать страховщику об

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 6 7

изменениях в данных обстоятельствах, если эти изменения мо­гут существенно повлиять на увеличение страхового риска.

При заключении договора страхования определяется страхо­вая сумма — сумма, в пределах которой страховщик обязуется выплатить страховое возмещение по договору имущественного страхования или которую он обязуется выплатить по договору личного страхования. Страховая сумма не должна превышать действительной стоимости имущества или убытков от предпри­нимательской деятельности, которые страхователь, как можно ожидать, понес бы при наступлении страхового случая. Договор имущественного страхования является ничтожным в той части страховой суммы, которая превышает страховую стоимость. Данные правила применяются и в том случае, если страховая сумма превысила страховую стоимость в результате страхова­ния одного и того же объекта у нескольких страховщиков.

Договор страхования начинает действовать в момент уплаты страховой премии или первого ее взноса.

По договору страхования основной обязанностью страхова­теля является уплата страховой премии (платы за страхование). Главной же обязанностью страховщика является выплата стра­хового возмещения при наступлении страхового случая. После того как страхователю стало известно о наступлении страхового случая, он обязан незамедлительно сообщить об этом страхов­щику. Страхователь обязан принять разумные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры, чтобы уменьшить возмож­ные убытки, следуя при этом указаниям страховщика, если они были сообщены страхователю. Неисполнение данных обязан­ностей может отрицательно повлиять на возможность требова­ния от страховщика выплаты страхового возмещения. Кроме того, страховщик может отказать в выплате страхового возме­щения, если страховой случай наступил вследствие умысла страхователя (за исключением случаев причинения вреда жиз­ни и здоровью), а в случаях, предусмотренных законом, — вследствие его грубой неосторожности, а также в некоторых других случаях.

Если страховая сумма равна страховой стоимости имущест­ва, то страхователь выплачивает убытки в полном размере. Ес­ли же страховая сумма установлена ниже страховой стоимости имущества, то страхователь обязан возместить лишь часть по­несенных страхователем убытков пропорционально отношению страховой суммы к страховой стоимости.

LD Основы российского права

468 Глава 7. Гражданское право

Если иное не предусмотрено договором, к страховщику, вы­платившему страховое возмещение, переходит в пределах вы­плаченной суммы право требования, которое страхователь име­ет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования.

Договор поручения

Договор поручения — это соглашение, по которому одна сторо­на (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, при этом права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

1. Предметом отношений между доверителем и поверенным являются юридические действия (совершение сделок, выступле­ние в суде и т. д.), т. е. направленные на возникновение, измене­ние или прекращение правоотношений с участием доверителя.

2. Договор поручения может быть как возмездным, так и без­возмездным. Если договор не связан с осуществлением хотя бы одной из сторон предпринимательской деятельности, то он предполагается безвозмездным. Если же он используется в пред­принимательской сфере, то презюмируется его возмездность.

3. Договор поручения носит лично-доверительный (фидуци­арный) характер, т. е. предполагает наличие особого доверия между сторонами. Поэтому при его утрате существует возмож­ность расторжения договора в упрощенном порядке. Так, дого­вор поручения прекращается вследствие:

отмены поручения доверителем. Доверитель вправе отменить поручение в любое время, о чем он обязан известить поверен-

§ 1 7 . Характеристика видов гражданско-правовых договоров 4 6 9

ного. Права и обязанности, возникшие в результате действий поверенного, совершенных до того, как он узнал или должен уз­нать об отмене поручения, сохраняют силу для доверителя;

отказа поверенного от поручения, который также может быть совершен в любое время (коммерческий представитель должен уведомить доверителя о прекращении договора за 30 дней);

смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или без­вестно отсутствующим.

4. Договор может быть заключен как с указанием срока, так и без него,

5. Форма договора поручения подчиняется общим правилам о форме договора. Кроме надлежащим образом оформленного договора поверенному, как правило, выдается доверенность. Помимо этих двух документов существо поручения определяет­ся еще и указаниями поручителя, которые, имея приоритет над содержанием договора и доверенности, должны быть правомер­ными, осуществимыми и конкретными. Поверенный имеет право отступить от данных указаний, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя.

6. Договор поручения является взаимным.

Поверенный обязан:

лично исполнять данное ему поручение;

сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

передавать доверителю без промедления все г. лученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить до­верителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет.

Доверитель обязан:

выдать поверенному доверенность;

возмещать поверенному понесенные издержки;

обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;

принять от поверенного все исполненное им по договору поручения;

уплатить поверенному вознаграждение, если договор являет­ся возмездным.

470 Глава 7. Гражданское право

Внедоговорные обязательства

а) причинения вреда одним субъектом другому; б) приобретения или сбережения имущества за счет средств другого лица без… в) совершения некоторых действий в чужом интересе без поручения.

Обязательства вследствие причинения вреда — это такие гра­жданско-правовые обязательства, в силу которых потерпевший (кредитор) имеет право требования от причинителя (должника) полного возмещения противоправно причиненного вреда, что на­правлено на ликвидацию последствий правонарушения, на восста­новление имущественного состояния потерпевшего.

1. Вред, причиненный государственными и муниципальными органами или их должностными лицами в результате издания ак­та, противоречащего закону.Он подлежит возмещению незави­симо от вины органа, издавшего акт, за счет казны Российской Федерации, субъекта Федерации, муниципального образова­ния. Также независимо от вины следователя, прокурора, суда подлежит возмещению вред, причиненный гражданину в ре­зультате незаконного осуждения, незаконного привлечения в качестве обвиняемого, незаконного применения заключения под стражу и подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправитель­ных работ. Однако тут есть одна особенность: незаконность данных действий презюмируется, если уголовное дело прекра-

§ 1 8 . Внедоговорные обязательства 4 7 1

щено по реабилитирующим основаниям (за отсутствием собы­тия преступления, состава преступления, за недоказанностью участия лица в совершении преступления и др.). При этом са­ми действия органов прокуратуры, суда и т. п. могут быть правомерными. Не подлежит возмещению ущерб, если граж­данин в процессе предварительного следствия, дознания, су­дебного разбирательства, путем самооговора препятствовал ус­тановлению истины и способствовал наступлению этих по­следствий.

2. Вред, причиненный несовершеннолетним в возрасте до
14лет (малолетним).За него отвечают его родители, усыновите­
ли или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их ви­
не. ГК РФ предусматривает правило, согласно которому такой
вред, но причиненный в то время, когда несовершеннолетний
находился под надзором учебного заведения, воспитательного,
лечебного учреждения либо лица, осуществляющего надзор на
основании договора, возмещается этим учреждением или ли­
цом, если они не докажут, что вред возник не по их вине. Не­
совершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно
несут ответственность за причиненный вред. Однако, если у
них нет имущества, достаточного для возмещения, к ответст­
венности субсидиарно привлекаются их родители, если они не
докажут, что вред возник не по их вине.

3. Вред, причиненный недееспособным гражданином.Возме­щается его опекунами или организацией, обязанной осуществ­лять за ним надзор, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

4. Вред, причиненный гражданином, ограниченным в дееспо­собности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами.Возмещается самим причинителем вреда. Данное правило введено с целью защиты семьи этого гражданина, ведь он был ограничен в дееспособности не про­сто по причине злоупотребления алкоголем и наркотиками, а потому, что он ставил свою семью в тяжелое материальное по­ложение.

5. Вред, причиненный источником повышенной опасности.За него ответственность несет собственник источника повышенной опасности, а также лицо, владеющее им на законном основании (на праве хозяйственного ведения, оперативного управления, аренды, по доверенности на право управления транспортным средством и т. д.). Под источником повышенной опасности следу­ет понимать предметы материального мира, которые в процессе

472 Глава 7. Гражданское право

использования могут проявить вредоносность, не в полной мере поддающуюся контролю человека: транспортные средства, элек­трическая энергия высокого напряжения, атомная энергия, взрыв­чатые вещества, сильнодействующие яды и т. п. Вред, причи­ненный данными предметами, возмещается независимо от вины их владельца. Он освобождается от ответственности лишь в том случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодоли­мой силы либо умысла потерпевшего. Также владелец источни­ка повышенной опасности освобождается от ответственности, если докажет, что источник выбыл из его обладания в результа­те противоправных действий других лиц. Если же он виновен в том, что источник выбыл из его обладания (например, забыл закрыть двери автомобиля), ответственность частично будет возложена и на него.

6. Особым случаем обязательств вследствие причинения вреда является компенсация морального вреда, т. е. физических и нравственных страданий гражданина.Моральный вред может быть возмещен не во всех ситуациях, а только в случаях, преду­смотренных законом.

Во-первых, моральный вред может быть причинен наруше­нием личных неимущественных прав, например, распростране­нием сведений, порочащих честь и достоинство, причинением вреда жизни и здоровью, незаконным осуждением, заключени­ем под стражу и др. Подлежит возмещению моральный вред, причиненный любым нарушением личных неимущественных прав.

Во-вторых, моральный вред может быть причинен наруше­нием имущественных прав гражданина. Такой вред подлежит компенсации только в случаях, специально предусмотренных законом: например, при нарушении прав потребителя и др.

Обязательства вследствие неосновательного обогащения — это такие гражданско-правовые обязательства, в силу которых одно лицо обязано возместить вред, причиненный другому лицу в ре­зультате приобретения или сбережения имущества за счет другого без достаточных оснований.

1.Приобретение имущества за счет другого лица означает увеличение объема имущества у одного лица без соответствующих затрат и одновременное его уменьшение у другого. Например, ли­цо повторно отдает заимодавцу сумму долга.

§ 18. Внедоговорные обязательства 473

Сбережение имущества за чужой счет — это ситуация, когда лицо должно было израсходовать свои средства, но не сделало этого благодаря затратам другого лица. Например, по платеж­ному поручению одного лица кредитное учреждение ошибочно списало деньги со счета другого лица.

Имуществом, подлежащим возврату по правилам о неосно­вательном обогащении, могут быть только вещи, определяемые родовыми признаками (деньги, ценные бумаги на предъявителя, зерно, картофель, молоко и т. п.). Индивидуально-определен­ные вещи должны истребоваться собственником с помощью средства защиты вещного права — виндикационного иска.

2. Приобретение или сбережение имущества должно про­
изойти без достаточных оснований, т. е. не основываться на за­
коне или на сделке. Под законным основанием понимают со­
ответствующую норму права, индивидуальный административ­
ный акт, сделку, благодаря которым приобретение или
сбережение имущества за счет другого признается юридически
обоснованным.

Случаются такие ситуации, когда в момент приобретения или сбережения имущества у лица имелось законное основание на такие действия, однако впоследствии это основание отпало. Например, суд признал недействительной частично исполнен­ную сделку. В этом случае все полученное по недействительной сделке, если иное не предусмотренное законом, возвращается по правилам о неосновательном обогащении.

3. В действиях приобретающего (сберегающего) не должно
быть вины до и в момент приобретения, т. е. это лицо не должно
знать о том, что имущество попало к нему без законного осно­
вания. Другими словами, лицо должно заблуждаться в том, ко­
му принадлежит имущество. Достаточно часто бывает так, что
впоследствии, поразмыслив об источниках получения данного
имущества, лицо предпочтет умолчать об этом имуществе и ос­
тавить его за собой. С этого момента неосновательный приоб­
ретатель отвечает за всякую, в том числе и за случайную, не­
досдачу или ухудшение имущества, а также должен возместить
потерпевшему все доходы, которые он извлек или должен был
извлечь из этого имущества. При наличии вины приобретателя
имущества до и в момент приобретения (сбережения), т. е. если
он знал или должен был знать, что приобретает (сберегает)
имущество за чужой счет без законного основания, применя­
ются правила о возмещении вреда.

474 Глава 7. Гражданское право

Так как лицо приобретает имущество, определенное родовы­ми признаками, оно чаще всего смешивается с таким же иму­ществом, находящимся у него в собственности. Поэтому преж­ний собственник утрачивает вещные права на имущество, пере­шедшее к другому. У него возникают права обязательственного характера к неосновательному приобретателю: право требова­ния возврата имущества в натуре, а в случае невозможности возврата в натуре .— право на денежное возмещение стоимости имущества, а также право на возмещение доходов.

Не подлежит истребованию как неосновательно приобре­тенное:

1) имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления срока исполнения;

2) имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока давности;

3) имущество, предоставленное гражданину при отсутствии недобросовестности с его стороны в качестве средств для суще­ствования (заработная плата, алименты, авторское вознаграж­дение и т. п.) и им использованное и др.

Обязательства, возникающие вследствие ведения чужих дел без поручения, направлены на возмещение затрат лицам, дейст­вующим в чужом интересе.

2. Данные действия совершаются в условиях невозможности уведомления заинтересованного лица, т. е. без его поручения. Ес­ли лицо, в интересах… § 1. Жилищный фонд Российской Федерации 475 3. В случае устранения угрозы имуществу размер возмещения не должен превышать стоимости имущества.

Глава 8 Жилищное п р а в о

Жилищный фонд Российской Федерации

1) отношения собственности на жилые помещения и, соответ­ственно, отношения по переходу собственности от одних лиц к другим (купля-продажа, обмен… 2) отношения по поводу найма жилых помещений, где особое место занимают… Отношения первого рода следовало бы рассматривать в со­ответствующих главах, например в главе о собственности, о…

Право собственности на жилое помещение

При использовании жилого помещения не по назначению, систематическом нарушении прав и интересов соседей, бесхо­зяйственном обращении с жильем суд… Право собственности на жилое помещение по сравнению с правом нанимателя жилого… Собственник жилого помещения имеет право сдавать свой дом (квартиру) по договору имущественного найма. Поэтому вторым…

Понятие договора найма жилого помещения

1) отношения по коммерческому найму жилых помещений, в основном урегулированные ГК РФ; 2) отношения по социальному найму жилых помещений. Собст­венником помещений,… Однако правовая природа обоих видов договоров найма жи­лого помещения имеет общую основу, поэтому к ним обоим…

Договор найма жилого помещения — это соглашение, по кото-р о м у одна сторона — собственник жилого помещения и л и управо-моченное им лицо (наймодатель) — обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем.

1. Предусматривается письменная форма договоров о найме жилого помещения, однако ее несоблюдение не влечет автома­тически его недействительности. В отличие от основной части сделок с жилищем договор найма не подлежит государственной регистрации.

2. При переходе права собственности на жилое помещение от одного лица к другому права нанимателя сохраняются в прежнем объеме.

§ 4. Договор коммерческого н а й м а жилого помещения 4 7 9

3. Наниматель в любом случае обязан использовать жилье по прямому назначению, т. е. для проживания, а также обеспечивать сохранность жилого помещения (производить текущий ремонт, не производить существенное переустройство и реконструкцию помещения), самостоятельно вносить коммунальные платежи и плату за жилое помещение. В обязанности же наймодателя по договору входит осуществление капитального ремонта.

4. Наниматель и постоянно проживающие с ним граждане при условии уведомления наймодателя могут разрешить безвоз­мездное проживание в помещении временным жильцам на срок до 6 месяцев, оставаясь ответственными перед наймодателем за действия таких лиц.

5. Наниматель по договору найма жилого помещения с со­гласия наймодателя может сдать помещение в поднаем другому лицу, оставаясь ответственным за его действия. Такой договор может быть заключен при условии соблюдения требования о норме жилой площади.

Договор коммерческого найма жилого помещения

Договор коммерческого найма является срочным договором и заключается на срок, не превышающий пять лет. Если в дого­воре срок не определен, договор… Законодательство предусматривает, что наравне с нанимате­лем определенные… 480 Глава 8. Жилищное право

Договор социального найма жилого помещения

§ 5. Договор социального найма жилого помещения 481 ного найма входят все граждане, получившие квартиру в совет­ский период и не… В настоящее время право на получение квартиры в порядке социального найма (бесплатно или за доступную плату) имеют не…

Выселение с предоставлением другого жилого помещения.

Оно может быть осуществлено в отношении граждан, получив­ших жилые помещения в домах колхозов, если они исключены из членов колхоза или вышли из колхоза по собственному же­ланию, а также граждан, не оплачивающих жилье и коммуналь­ные услуги в течение шести месяцев. При выселении по дан­ным основаниям предоставляемое помещение может быть меньше ранее занимаемого.

Выселение без предоставления другого жилого помещения.

§ 1. Понятие наследования 485 ственного воздействия оказались безрезультатными. Без пре­доставления другого…

Глава 9 НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО

Понятие наследования

Наследственное право — подотрасль гражданского права, регулирующая отношения по поводу перехода гражданских прав и обязанностей умершего гражданина к другим лицам. Смерть прекращает существование человека вфизическом смысле и как субъекта правоотношений. В связи с этим возни­кает необходимость урегулировать судьбу тех прав и обязанно­стей, которые с его смертью не прекращаются.

Наследственное право регулирует переход имущественных прав и обязанностей от умершего человека к его преемникам, т. е. рег­ламентирует наследственное правопреемство.

Основной массив норм наследственного права сосредоточен в части третьей ГК РФ, вступившей в силу 1 марта 2002 г. и ре­гулирующей наследственные отношения, возникшие после ука­занной даты. Отношения по наследованию, возникшие ранее, регламентируются нормами ГК РСФСР 1964 г.

Наследственное правопреемство не всегда возможно и не­обходимо. Так, не переходят по наследству те права, которые неразрывно связаны с личностью умершего: некоторые неиму­щественные права (например, право авторства) и некоторые права имущественного характера (например, право на алимен­ты, на возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью, и т. п.).

Наследственное правопреемство имеет следующие особенно­сти.

1. Оно имеет значение только для имущества, принадлежа­щего гражданам. Отношения, вызванные прекращением юри-

486 Глава 9. Наследственное право

дического лица, регулируются другими нормами гражданского права.

2. Оно является универсальным (общим). К наследнику пере­ходит весь комплекс имущественных прав и обязанностей, он не может принять одни права и обязанности, а от других отка­заться.

3. Оно всегда непосредственно. Наследник получает права и обязанности прямо от наследодателя, без участия третьих лиц. Если же наследодатель обязывает наследника передать часть имущества какому-либо лицу, то это лицо уже будет не наслед­ником, а сингулярным правопреемником (отказополучателем).

Категории наследственного права.Мы рассмотрим лишь глав­ные из них.

Наследодатель— тот, чье имущество переходит в порядке наследственного правопреемства. Это умершие граждане, ино­странные граждане, лица без гражданства, причем не обяза­тельно дееспособные.

Наследник— лицо, к которому переходит имущество наследо­дателя в порядке наследственного правопреемства. Им может быть находящийся в живых на день открытия наследства граж­данин, юридическое лицо, государственное или муниципальное образование. Наследником может быть также лицо, зачатое при жизни наследодателя и родившееся после его смерти. Не могут быть наследниками граждане, которые своими противозаконны­ми действиями против наследодателя, других наследников спо­собствовали призванию наследства на себя, если эти обстоятельст­ва подтверждены судом. Не могут наследовать по закону роди­тели после детей, в отношении которых они лишены родительских прав. Кроме того, по требованию заинтересован­ного лица суд отстраняет от наследования по закону граждан, злостно уклонявшихся от выполнения лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя.

Наследство (наследственная масса)— это совокупность при­надлежавших наследодателю на день открытия наследства ве­щей, иного имущества, в том числе имущественных прав и обя­занностей, переходящих от наследодателя к наследнику. Однако необходимо помнить, что не переходят по наследству права и обязанности личного характера.

Открытие наследства— это возникновение наследственных правоотношений. Временем открытия наследства считаются тот день и.час, когда лицо умерло, что подтверждено медицинской справкой, либо момент вступления в силу решения суда об объ-

§ 2. Наследование по завещанию 487

явлении гражданина умершим. До этого времени независимо от состояния здоровья наследодателя никаких наследственных пра­воотношений возникнуть не может. По времени открытия наслед­ства определяются состав наследуемого имущества, сроки приня­тия или отказа от наследства и т. д.

Особую сложность представляет ситуация, когда связанные между собой лица умирают с маленьким промежутком време­ни, один за другим. Так, супруги попадают в автокатастрофу, где один умирает на месте происшествия, а другой через несколько часов в больнице. Как решить вопрос об имуществе: признать, что переживший супруг унаследовал имущество после первого, либо разделить их общее имущество и открыть наследство по­сле каждого из них по отдельности? В соответствии с законода­тельством лицами, умершими одновременно, считаются граж­дане, которые умирают в рамках одних календарных суток. Со­ответственно, наследство открывается после кончины каждого из них в отдельности.

Виды наследования.Гражданское право признает за гражда­нином как за собственником своего имущества право распоря­жаться своим имуществом, в том числе и на случай смерти, что выражается в возможности составить завещание. При отсутст­вии завещания законодательство старается восполнить волю наследодателя, ориентируясь на среднестатистического челове­ка, а потому призывает к наследству супруга, детей, родителей и т. д.

Таким образом, выделяются два вида наследования:

1) наследование по завещанию;

2) наследование по закону. Этот порядок применяется лишь при отсутствии завещания наследодателя, т. е. носит восполни-тельный, субсидиарный характер.

Наследование по завещанию

Наследование по завещанию — это переход прав и обязанно­стей в порядке наследственного правопреемства к лицам, указан-н ы м самим наследодателем в особом распоряжении (завещании), которое он делает при жизни на случай своей смерти.

Завещание выражает одностороннюю волю наследодателя по распоряжению имуществом на случай смерти, а потому яв-

488 Глава 9. Наследственное право

ляётся односторонней сделкой, порождающей права и обязан­ности после открытия наследства. Завещанию присущи следую­щие существенные особенности.

1. Завещание носит личный характер,так как представляет
собой выражение личной воли завещателя. Это означает, что:

а) завещание должно быть совершено лично, при соверше­
нии завещания невозможно представительство, в том числе и
законное. Поэт.ому не могут завещать имущество недееспособ­
ные и частично дееспособные граждане, закон не признает за
ними право распоряжаться имуществом. Не могут также заве­
щать от имени подопечных и их законные представители;

б) завещание должно быть собственноручно подписано наследо­
дателем. Если же он не сможет этого сделать в силу физических
недостатков, болезни и т. п., то завещание по просьбе наследо­
дателя может быть подписано в присутствии нотариуса или дру­
гого должностного лица другим гражданином, с указанием при­
чин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание соб­
ственноручно. Таким лицом (рукоприкладчиком) не может быть
нотариус или иное должностное лицо, удостоверяющее сделку.

2. Завещание носит строго формальный характер.Ему требует­
ся обязательное нотариальное удостоверение. К нотариально удо­
стоверенным завещаниям приравниваются завещания граждан,
находящихся в больницах, санаториях, домах престарелых, удо­
стоверенные главврачами или директорами этих учреждений, их
заместителями либо дежурными врачами; завещания граждан,
находящихся во время плавания на судах РФ, удостоверенные
капитанами; завещания граждан, находящихся в экспедиции,
удостоверенные начальниками этих экспедиций, и др. При отпа­
дении данных обстоятельств последующее нотариальное удосто­
верение составленных таким образом завещаний не требуется.

Как правило, лишь в случае нотариального удостоверения завещание считается действительным и может породить право­вые последствия. Однако из данного правила есть два исключе­ния.

Первое касается денежных средств граждан, находящихся на счетах в банках, которые могут быть завещаны путем составле­ния завещательного распоряжения в письменной форме в том филиале банка, в котором находится этот счет. Такое распоря­жение имеет силу нотариально удостоверенного завещания.

Второе исключение представляет собой завещание, состав­ленное гражданином, который находится в положении, явно угро­жающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных об-

§ 2. Наследование по завещанию 489

стоятельств лишен возможности удостоверить завещание нота­риально. В такой ситуации лицо может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. Однако юридическую силу такое завещание приобрета­ет при наличии, помимо чрезвычайности обстоятельств, не­скольких дополнительных условий:

а) завещатель должен собственноручно написать и подпи­
сать свое завещание;

б) он должен это сделать в присутствии двух свидетелей;

в) по требованию заинтересованных лиц суд впоследствии
должен подтвердить факт совершения завещания в чрезвычай­
ных обстоятельствах.

Кроме того, завещание, совершенное в чрезвычайных об­стоятельствах, утрачивает силу, если завещатель в течение ме­сяца после прекращения этих обстоятельств не воспользовал­ся возможностью совершить завещание в обычном порядке, т. е. удостоверить его у нотариуса.

3. Завещание — распорядительная сделка с особым содержа­нием,а именно направленная на установление наследственного преемства, а поэтому в ней обязательно должно содержаться распоряжение имуществом на случай смерти, должен устанавли­ваться круг наследников.

При этом завещатель свободен в определении содержания завещания. Он вправе по своему усмотрению завещать имуще­ство любым лицам, любым образом определить доли наследни­ков в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лише­ния, отменить или изменить совершенное завещание. Кроме того, завещатель вправе совершить завещание, содержащее рас­поряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем. Наконец, завещатель может рас­порядиться своим имуществом или какой-либо его частью, со­ставив одно или несколько завещаний.

Завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания. В свою очередь, нотариус, переводчик, исполнитель завещания, сви­детели не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, измене­ния или отмены. В случае нарушения тайны завещания заве­щатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты граждан­ских прав.

490 Глава 9. Наследственное право

ГК РФ также предоставляет завещателю право составить за­крытое завещание, т. е. совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием. Закрытое завещание в закле­енном конверте передается завещателем нотариусу в присутст­вии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их при­сутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, от которо­го нотариусом принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, фамилии, имени, отчестве и о месте жительства каж­дого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность.

По представлении свидетельства о смерти лица, совершив­шего закрытое завещание, нотариус не позднее чем через пят­надцать Дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее чем двух свиде­телей и пожелавших при этом присутствовать заинтересован­ных лиц из числа наследников по закону. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же огла­шается нотариусом, после чего нотариус составляет и вместе со свидетелями подписывает протокол, удостоверяющий вскрытие конверта с завещанием и содержащий полный текст завещания.

Законодательством предусматривается возможность подназна-чения наследников, т. е. указания в завещании другого наследни­ка на случай, если назначенный наследник умрет до открытия наследства или не примет его.

В российском законодательстве также существует институт завещательного отказа. Завещатель вправе возложить на на­следника по завещанию или по закону исполнение за счет на­следства какой-либо обязанности в пользу одного или несколь­ких лиц (отказополучателей), которые получают право требовать его исполнения этой обязанности (завещательный отказ). На­пример, завещатель распорядится отдать все имущество своему сыну, но обяжет его передать домашнюю библиотеку вузу, где работал наследодатель. Таким образом, отказополучатель приоб­ретает отдельное право требования, но при этом на него не воз­лагается обязанность расплачиваться по долгам наследодателя. Поэтому законом установлено, что отказополучатель может требовать исполнения завещательного отказа лишь в пределах

§ 2. Наследование по завещанию 491

стоимости перешедшего к наследнику наследства за вычетом приходящихся на него долгов наследодателя.

От завещательного отказа отличается завещательное возло­жение, т. е. возложение в завещании на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанности совер­шить какое-либо действие имущественного или неимуществен­ного характера, направленное на осуществление общеполезной цели. Так, например, завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников обязанность содержать принадле­жащих завещателю домашних животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними.

Изменение и отмена завещания.При жизни завещатель может в любой момент, не указывая причины и не спрашивая чьего-ли­бо согласия, изменить либо отменить завещание. Наследодатель своим завещанием не связан.

Новое завещание может отменить прежнее в целом либо из­менить его посредством отмены или изменения отдельных со­держащихся в нем завещательных распоряжений. Последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежне­го завещания или отдельных завещательных распоряжений, от­меняет прежнее завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию.

Завещание, отмененное полностью или частично последую­щим завещанием, не восстанавливается, если последующее за­вещание отменено завещателем полностью или в соответствую­щей части. Завещание может быть отменено также посредством распоряжения о его отмене. Такое распоряжение должно быть доставлено в форме, установленной для совершения завеща­ния.

Правона обязательную долю в наследстве. В Российской Фе­дерации действует принцип свободы завещания, согласно кото­рому завещатель может завещать все свое имущество или его часть любому лицу. Вот почему потенциально возможно наруше­ние интересов особо нуждающихся наследников по закону: несо­вершеннолетних, либо совершеннолетних, но нетрудоспособ­ных детей, либо нетрудоспособного супруга (инвалида или пенсионера), нетрудоспособных родителей, других нетрудоспо­собных иждивенцев. Поэтому указанные лица независимо от содержания завещания имеют право на обязательную долю в на­следстве.

Обязательная доля равна 1/2 доли, которая причиталась бы нуждающимся наследникам при наследовании по закону.

492 Глава 9. Наследственное право

Наследование по закону

Наследование по закону — это наследование на условиях и в порядке, определенных законом и не отмененное волей наследода­теля.

Порядок наследования по закону применяется, если после смерти наследодателя остается имущество, которое не может перейти к наследникам по завещанию.… 1) наследодатель не оставил завещания или его завещание при­знано… 2) завещание касается только части имущества либо завеща­ние признано частично недействительным. Часть наследственной…

Принятие и отказ от наследства

Лицо, имеющее в соответствии с завещанием или законом право на получение наследства, должно совершить активные действия по осуществлению своего права, т. е. п р и н я т ь наслед­ство.

Принятие наследства — это одностороннее действие граждани­на, имеющего право на наследство, направленное на приобретение всего комплекса прав и обязанностей наследодателя.

Решение о вступлении в наследство не должно сопровож­даться какими-либо условиями и оговорками. Наследник, при­нявший наследство, приобретает право не только на имущество, оказавшееся в наличии в момент принятия наследства, но и на все то имущество, которое было в наличии в момент открытия наследства, а также существовавшие на тот момент долги на­следодателя. Поэтому принятие наследником части наследства означает принятие всего причитающегося ему наследства, в чем бы оно ни заключалось и где бы оно ни находилось.

Существует два способа принятия наследства.

1. Подача заявленияв нотариальную контору о принятии на­следства и выдаче свидетельства о праве на наследство;

2. Совершение действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства,в частности, вступление во владение на­следственным имуществом, т. е. совершение действий по управле­нию имуществом: уплата налогов, иных платежей, ремонт на-

§ 4. Принятие и отказ от наследства 497

следуемой квартиры, фактическое вселение в квартиру, приня­тие мер по сохранению наследуемого имущества и т. п. Кроме того, действием, свидетельствующим о фактическом принятии наследства считается оплата за свой счет долгов наследодателя либо получение причитавшихся наследодателю денежных средств. Другими словами, эти действия должны свидетельство­вать о том, что наследник относится к наследуемому имущест­ву, как к своему. Так как наследственное правопреемство отно­сится к категории универсального, то вступление во владение частью имущества рассматривается как принятие всего наслед­ства.

Действия, свидетельствующие о фактическом принятии на­следства, создают презумпцию (предположение) принятия на­следства. Другими словами, остается возможность доказать, что наследник, совершая такие действия, не имел в виду принять наследство.

Однако эффективное использование унаследованного иму­щества, как правило, невозможно без получения в нотариаль­ной конторе свидетельства о праве на наследство. Без такого свидетельства новый собственник не сможет распорядиться имуществом, поскольку не сможет доказать свое право собст­венности в отношениях с другими участниками гражданского оборота. Нотариальная контора, в свою очередь, выдаст данное свидетельство только в том случае, если фактическое вступле­ние в наследство будет подтверждено решением суда. Поэтому данный способ принятия наследства, будучи связанным с ря­дом неудобств, не является реальной альтернативой подаче за­явления в нотариальную контору.

Сделка по принятию наследства должна быть совершена в течение шести месяцев со дня открытия наследства.Однако, если лицо пропустило срок для принятия наследства по уважитель­ной причине, он может быть восстановлен судом. Наследство может быть принято после истечения указанного срока и без обращения в суд при условии согласия на это всех остальных наследников, принявших наследство.

Отказ от наследства.Лицо, которое согласно завещанию ли­бо в соответствии с законом имеет право на наследство, может отказаться от наследства в пользу других лиц или без указания лиц, в пользу которых он отказывается от наследственного имущества. Поскольку наследственное правопреемство являет­ся универсальным, отказаться можно только от всего наследст-

498 Глава 9. Наследственное право

ва, отказ же от части наследства, либо отказ с условиями и ого­ворками не допускается.

Наследник вправе отказаться от наследства в течение срока, установленного для принятия наследства, в том числе в случае, когда он уже принял наследство.

Также важно, что наследник может отказаться от наследст­ва лишь в пользу других лиц из числа наследников по завеща­нию или наследников по закону любой очереди, не лишенных наследства. Отказ в пользу других лиц не допускается.

При отказе в пользу конкретных лиц доля отказавшего пере­ходит к ним. При отказе без указания лица, в пользу которого совершается отказ, часть наследства, которая причиталась бы такому отпавшему наследнику, переходит к наследникам по за­кону (или по завещанию), призванным к наследованию, про­порционально их наследственным долям.

Отказ от наследства совершается путем подачи в нотариаль­ную контору заявления об отказе от наследства.

Правовые последствия принятия наследства.Лицо, вступившее в наследство, становится субъектом прав и обязанностей имуще­ства, к нему перешедшего. Поэтому наследник несет «бремя на­следства», т. е. отвечает по долгам наследодателя.

Кредиторы наследодателя вправе в течение срока исковой давности, установленного для соответствующих требований, предъявить их наследнику, принявшему наследство, либо ис­полнителю завещания, либо нотариальной конторе по месту открытия наследства, либо предъявить иск в суде к наследствен­ному имуществу. Наследник, принявший наследство, отвечает по долгам наследодателя не всем своим имуществом, а лишь в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имуще­ства.

Выдача свидетельства о праве на наследство.Само по себе сви­детельство о праве на наследство не порождает прав на насле­дуемое имущество, а лишь вступление наследника в наследство. Однако без данного свидетельства наследник реально не может распоряжаться имуществом, так как не сможет доказать наличие права собственности на унаследованное имущество. Свидетель­ство о праве на наследство выдается в нотариальной конторе по месту открытия наследства по истечении шести месяцев с мо­мента открытия наследства. Выдача свидетельства о праве на наследство -приостанавливается по решению суда, а также при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника.

§ 1. Право на результаты творческой деятельности 499

Глава 10 АВТОРСКОЕ ПРАВО

Право на результаты творческой деятельности

Следует иметь в виду, что термин «интеллектуальная собст­венность» достаточно условен и имеет мало общего с правом соб­ственности. Такое… Дело в том, что объектом отношений «интеллектуальной собственности» являются… 1. Невозможно физически обладать идеями, образами, мож­ но лишь обладать материальным носителем (бумага, на которой…

Объекты авторского права

Авторское право — это совокупность норм права, регулирую­щих отношения по поводу создания и использования произведений науки, литературы, искусства.

Объектами авторского права являются: произведения науки, искусства, литературы, каждое из которых для того, чтобы по­лучить защиту авторского права,… 1. Такое произведение должно быть результатом творческой деятельности, т. е.… Творческая деятельность может протекать в двух формах:

Субъекты авторского права

Если произведение создано творческим трудом нескольких лиц, то принято говорить о соавторстве.Авторское право на та­кое произведение принадлежит… Соавторство на произведение возникает тогда, когда второе лицо вносит свой… Соавторство может быть раздельным и нераздельным. Под раздельным соавторством понимается авторство несколь­ких лиц на…

Права авторов

5 0 4 Глава 1 0 . Авторское право Автор в связи с созданием произведения приобретает для себя ряд конкретных… Личные неимущественные праванеотделимы от личности ав­тора. К их числу относятся:

Глава 11 ИЗОБРЕТАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

Понятие изобретения

Патентное право — это совокупность правовых норм, регули­рующих отношения в сфере технического творчества.

§ 1. Понятие изобретения 507 1. Новизна.Изобретение является новым, если оно не из­ вестно исходя из… Дата приоритета устанавливается по дате поступления заявки на изобретение в Патентное ведомство. Кроме того, приоритет…

Субъекты изобретательского права

1. Автор изобретения, изобретатель— физическое лицо (гра­ждане, иностранцы, апатриды), творческим трудом которого создано изобретение. Если в создании изобретения участвовали несколько лиц, все они считаются его авторами. Однако необ­ходимо отличать творческий вклад в создание изобретения от простой технической, организационной и материальной помо­щи изобретателю.

Право авторства является неотчуждаемым л и ч н ы м п р а в о м и охраняется бессрочно.

По закону права автора могут переходить, например, в по­рядке наследования. Возможно осуществление некоторых прав патентообладате­ля (права на… § 2. Субъекты изобретательского права 5 0 9

Получение патента

Патент— это документ, удостоверяющий авторство изобрете­ния, приоритет и исключительное право использования изобрете­ния.

Для получения патента прежде всего необходимо подать за­явку в Патентное ведомство. Это может сделать только сам ав­тор изобретения, а в случае… Содержание заявки на выдачу патента на изобретение опре­делено… 1) заявление о выдаче патента с указанием автора и лица, на имя которого испрашивается патент;

Глава 12 СЕМЕЙНОЕ ПРАВО

Семейное право как отрасль

§ 1. Семейное право как отрасль 513 Не вдаваясь в детали данного спора1, все-таки приходится признать, что… 1. Отношения, составляющие предмет регулирования семей­ного права, характеризуются особым субъектным составом:…

Семейное право — отрасль права, регулирующая личные и имущественные отношения между гражданами, возникающие из брака, рождения детей и принятия детей на воспитание в условиях семьи (усыновление, приемная семья, опека, попечительство).

На требования, вытекающие из семейных отношений, исковая давность не распространяется, что можно объяснить личным харак­тером семейных отношений, а также тем, что они носят длящийся характер. Это означает, что по спорам, вытекающим из семейных отношений, права могут защищаться судом вне зависимости от дав­ности правонарушения. В качестве исключения в Семейном кодек­се РФ предусмотрены следующие сроки исковой давности:

трехлетний срок исковой давности к требованиям супругов о разделе общего имущества супругов, брак которых расторг­нут;

трехлетний срок давности — для взыскания алиментов за про­шлое время при условии, что истец принимал меры к получению средств на содержание, но алименты не были получены вследствие уклонения лица, обязанного уплачивать алименты, от их уплаты;

годичный срок исковой давности для признания недействи­тельной сделки по распоряжению недвижимым имуществом, совершенной без нотариально удостоверенного согласия друго­го супруга;

годичный срок исковой давности для признания недействи­тельным брака по основанию сокрытой от другого супруга вене­рической болезни или ВИЧ-инфекции.

Понятие брака и семьи

§ 2. Понятие брака и семьи 515 такой двусмысленности нет. Так, в украинском, белорусском, польском, чешском и… Современное российское законодательство не содержит ле­гального определения брака. Тем не менее такое определение…

Брак — это свободный равноправный союз мужчины и женщи­ны, заключенный с соблюдением порядка и условий, установлен­ных законом, имеющий целью создание семьи и порождающий ме­жду супругами взаимные личные и имущественные права и обя­занности.

Каждый признак данного определения, как правило, отража­ет существенные характеристики брака как юридического факта.

Во-первых, брак— это союз мужчины и женщины.Как пра­вило, в литературе указывается, что слово «союз» по содержа­нию шире понятия сделки либо договора, поскольку помимо распределения обязанностей в семье союз мужчины и женщины

¹ Подробнее о различных подходах к определению брака см.: Анто­кольская М. В. Семейное право. М., 2001. С. 103—108.

5 1 6 Глава 1 2 . Семейное право

предполагает некую духовную общность, предрасположенность их друг к другу, предпочтение другим. Однако, как представляет­ся, такое понимание акцентирует внимание на внеправовых ас­пектах брачных отношений. Юридическое же определение брака предполагает понимание слова «союз» как состояния, т. е. юри­дического факта особого рода, который существует длительное время, непрерывно или периодически порождая юридические по­следствия.

В последнее время становится все больше противников при­знака гетеросексуальное™ брака. В некоторых странах получи­ли юридическую защиту гомосексуальные браки. Наконец, в западной доктрине в последнее время получили распростране­ние концепции, предлагающие закрепить в законодательстве плюралистическую теорию брака, т. е. сводящие роль государ­ства к защите той модели брака, которая по мнению вступаю­щих в брак лиц является для них оптимальной. Тем не менее, в Российской Федерации защитой пользуются лишь брачные от­ношения мужчины и женщины, поэтому признак гетеросексу­альное™ брака является существенным для российского права.

Во-вторых, брак — это единобрачный союз,т. е. союз, в кото­ром предпочтение отдается лишь одному партнеру. Однако в не­которых странах, где господствует мусульманская религия, суще­ствуют полигамные браки (многоженство).

В-третьих, брак — это свободный союз.Вступление в брак должно происходить свободно и добровольно. Супруги также, как правило, свободны расторгнуть свой брак. Отсутствие добро­вольного согласия при вступлении в брак является основанием для признания брака недействительным.

В-четвертых, брак — это равноправный союз.Мужчина и женщина, вступающие в брак, равны между собой как в отно­шении личных прав (на фамилию, место жительства, выбор про­фессии, воспитание своих детей), так и в отношении имущест­ва, нажитого совместным трудом во время брака.

В-пятых, брак— это такой союз, который зарегистрирован в органах загса(органах записи актов гражданского состояния). Фактические (незарегистрированные) брачные отношения, сколько бы они ни продолжались, не могут перейти в брачные отношения, защищаемые государством:

В-шестых, цель брака — создание семьи.Это является весьма существенным признаком понятия брака в Российской Федера­ции. Отсутствие такой цели является основанием для признания брака фиктивным. Однако в последнее время высказывается

§ 2. Понятие брака и семьи 517

мнение, что последовательная характеристика брака как сделки, опосредующей преимущественно имущественные отношения между супругами, предполагает отказ от данного признака.

В-седьмых, брак — это такой союз, который порождает между супругами юридические права и обязанности.Это касается и мужчины, и женщины. Если права одной из сторон окажутся нарушенными, то на их защиту встанет суд.

В литературе также указывается на такие признаки брака, как его пожизненность, наличие цели рождения и воспитания де­тей. Однако, как представляется, данные признаки являются внеправовыми, несущественными для понятия брака как юри­дического факта, поскольку право не связывает существование брачных правоотношений с их наличием либо отсутствием. Бо­лее того, в Российской Федерации возможность расторжения брака является одной из гарантий его свободного и доброволь­ного характера.

Понятие семьи.Семейный кодекс не дает ни легального опре­деления семьи, ни указаний состава семьи. Как ни парадок­сально, семейное право не испытывает потребности в таком определении, поскольку с самим по себе членством в семье право не связывает определенных прав и обязанностей. Воз­никновение таких прав и обязанностей обусловлено* иными юридическими фактами — состоянием в браке, некоторыми от­ношениями родства и др.

Как представляется, семейное право также не может опреде­лить круг членов семьи, пригодный для урегулирования отно­шений иными отраслями права (гражданским, жилищным пра­вом), поскольку их специфика определяет различные подходы к признанию юридической значимости отношений родства и свойства. Действительно, круг членов семьи, определяемый в Гражданском кодексе, отличается от определяемого в Жилищ­ном кодексе или в других актах.

С юридической точки зрения понятие семьи зависит от то­го, каким отношениям в той или иной отрасли права придается юридическое значение. Соответственно, в юридическом пони­мании семья— это союз лиц, соединенных юридическими права­ми и обязанностями, вытекающими из брака, родства, свойства, усыновления и л и иной ф о р м ы принятия детей на воспитание.Дру­гими словами, семья понимается как круг лиц, связанных се­мейными правоотношениями.

Семейное право придает юридическое значение прежде все­го брачным и родительским отношениям, а также некоторым

5 1 8 Г л а в а 1 2 . Семейное право

степеням родства (ребенок и бабушка с дедушкой, брат и сест­ра), свойства (отчим, мачеха и пасынок, падчерица), отноше­ниям, вытекающим из усыновления, опеки, попечительства, принятия детей в приемную семью.

От юридического понятия семьи следует отличать социоло­гическое, акцентирующее внимание на духовной общности членов семьи: семья есть союз лиц, основанный на браке, родстве (или только родстве), принятии детей на воспитание, характери­зующийся общностью жизни и взаимной поддержкой. Вданном случае во главу угла ставятся фактические семейные отноше­ния, забота, внимание.

Юридическая семья может существовать и в том случае, ко­гда семья в социальном плане уже распалась или вообще нико­гда не существовала. Так, сохраняется юридическая семейная общность ребенка с отцом, который ушел из семьи и уже много лет не интересовался своим ребенком. Кроме того, семейные правоотношения могут существовать не только внутри одной семьи, но и между отдельными членами разных семей, когда, например, отец семейства еще имеет внебрачных детей.

С другой стороны, семья в социологическом смысле также может существовать при отсутствии семейных правоотноше­ний. Так, например, мужчина и женщина, не состоящие в заре­гистрированном браке, но относящиеся друг к другу с любовью и заботой, проживающие совместно, имеющие детей, ничем не от­личаются от обычной семьи, однако с точки зрения права они единой семьей не являются.

Следует отметить, что право в некоторых случаях связывает те или иные правовые последствия с наличием семьи в социологи­ческом плане. Так, например, основанием для признания брака фиктивным является отсутствие у вступающих в брак цели соз­дать семью. Суд может признать имущество, нажитое каждым из супругов в период их раздельного проживания при прекращении семейных отношений, собственностью каждого их них.

Заключение брака. Недействительность брака

Заключение брака. Внашей стране признается и защищается только брак, зарегистрированный в органах записи актов граждан­ского состояния. Только с момента регистрации брака возникают права и обязанности супругов.

§ 3. З а к л ю ч е н и е брака. Недействительность брака 5 1 9

В Российской Федерации не допускается использование ин­ститута представительства при заключении брака. Желающие за­ключить брак должны подать заявление об этом лично. Само за­ключение брака производится по истечении месяца со дня по­дачи ими заявления в органы записи актов гражданского состояния и обязательно в присутствии лиц, вступающих в брак. Месячный срок установлен для проверки серьезности на­мерений будущих супругов. При наличии уважительных причин орган загса может разрешить заключение брака до истечения месяца, а также может увеличить этот срок, но не более чем на один месяц. При наличии особых обстоятельств (беременность, рождение ребенка, непосредственная угроза жизни одной из сторон и др.) брак может быть заключен в день подачи заявле­ния.

При заключении брака стороны должны быть осведомлены о состоянии здоровья друг друга. Они могут пройти медицинское обследование, а также проконсультироваться по медико-гене­тическим вопросам, проблемам планирования семьи в учрежде­ниях здравоохранения по месту жительства (причем бесплат­но!). Однако это может быть сделано только с согласия лиц, вступающих в брак. При этом необходимо иметь в виду, что на­личие у одной из сторон венерической болезни или ВИЧ-ин­фекции, скрытой от другой стороны, может послужить основа­нием для признания брака недействительным.

Значение регистрации брака.Основная цель семейного пра­ва — это защита слабого в семье, которым чаще всего оказыва­ется женщина. Такая защита осуществляется в форме предос­тавления супругам определенных личных и имущественных прав. Другое следствие брака — это упрощенный порядок уста­новления происхождения ребенка, родившегося в браке.

Но как государство узнает, что между мужчиной и женщи­ной существуют брачные отношения? Ориентируясь на церков­ный брак? Однако в России это невозможно не только в силу ее религиозного разнообразия и распространенности атеизма, но также и потому, что Российская Федерация является свет­ским государством, которое не может ориентироваться на цер­ковные установления.

Государство также не может ориентироваться исключитель­но на фактические брачные отношения, поскольку это сущест­венно затруднило бы гражданам защиту своих интересов, так как для защиты своих интересов фактическому супругу потре­бовалось бы доказать в суде наличие фактического брака.

520 Глава 1 2 . Семейное право

Государство может эффективно воздействовать на семейные отношения лишь при условии существования зарегистрирован­ного брака. Таким образом, регистрация брака в органах загса необходима для того, чтобы при нарушении прав субъектов се­мейных правоотношений государство имело возможность вос­становить нарушенное право без необходимости каждый раз ус­танавливать характер взаимоотношений между супругами (на­личие семейных отношений в этом случае презюмируется), а также ввести упрощенный порядок признания отцовства ребен­ка, родившегося от женщины, состоящей в зарегистрированном браке.

Фактический брак, т. е. такие отношения между мужчиной и женщиной, когда они живут вместе, ведут общее хозяйство, зачастую рожают и воспитывают детей, но брак по каким-либо причинам не регистрируют, в нашей стране защитой не пользу­ется. Брак, заключенный с соблюдением церковных обрядов, также не порождает правовых последствий и приравнивается к фактическому.

Как представляется, такое положение вещей можно отнести только к недостаткам отечественного законодательства. Отсут­ствие признания фактического брака выливается в абсолютную правовую незащищенность фактического супруга, что является особенно несправедливым в случае, если такой супруг вел до­машнее хозяйство, воспитывал детей, но,не участвовал в созда­нии семейного имущества. В случае раздела их имущества при­меняются правила об общей долевой собственности. Доли опреде­ляются сообразно вложениям. Нетрудоспособный фактический супруг не имеет право на получение алиментов. Происхожде­ние ребенка от фактического отца, отказывающегося признать свое отцовство, может быть установлено только в судебном по­рядке.

В странах Западной Европы и США фактический брак пользуется определенной правовой защитой, что выражается прежде всего в наличии у фактических супругов определенных прав на семейное имущество, на получение содержания от суп­руга, в возможности заключить соглашение, аналогичное брач­ному договору, дети, рожденные в таком браке, получают право на алименты без установления отцовства и т. п. При этом пред­варительным условием является установление в суде факта су­ществования фактических брачных отношений.

В СССР до 8 июля 1944 г. фактический брак приравнивался к юридическому в том случае, если супруг доказывал в суде факт

§ 3. Заключение брака. Недействительность брака

совместного проживания, ведения общего хозяйства, взаимной материальной поддержки, совместного воспитания детей и др.

Условия заключения брака и препятствия к вступлению в брак.

Для того чтобы брак породил юридические последствия, необ­ходимо соблюсти определенные условия, указанные в законо­дательстве. К таким условиям относятся следующие.

1. Взаимное согласие мужчины и женщины, вступающих в
брак. Прежде всего из текста данной нормы следует, что в Россий­
ской Федерации может быть зарегистрирован брак только между
разнополыми лицами. Согласие вступающих в брак проявляется в
том, что жених и невеста лично подают в орган загса совместное
заявление о желании вступить в брак. Кроме того, согласие
вступить в брак выясняется во время самой процедуры заключе­
ния брака. Не допускается заочное заключение брака. В том слу­
чае, если один из супругов болен, допускается регистрация брака
на дому.

Отсутствие взаимного согласия имеет место в том случае, ко­гда согласие получено в результате принуждения, обмана, заблу­ждения или невозможности в силу физического, психического и проч. состояния в момент государственной регистрации заклю­чения брака понимать значение своих действий и руководить ими.

2. Достижение брачного возраста. В России брачный возраст
устанавливается в 18 лет. При наличии уважительных причин ор­
ганы местного самоуправления по просьбе лиц, желающих всту­
пить в брак, вправе разрешить вступить в брак лицам, достиг­
шим возраста 16 лет. Однако практика показывает, что сниже­
ние возраста (диспенсация) производится и без уважительных
причин. Законами субъектов РФ могут быть предусмотрены слу­
чаи, когда с учетом особых обстоятельств может быть разрешено
вступление в брак до достижения 16 лет. В ряде субъектов РФ
соответствующие нормативные акты уже приняты, что позво­
лило в ряде случаев (например, при беременности) защитить
интересы несовершеннолетнего.

С момента заключения брака несовершеннолетний приобре­тает дееспособность в полном объеме.

Закон также предусматривает ряд препятствий к вступлению в брак.

1. Лицо, вступающее в брак, не должно состоять в другом за­регистрированном браке. Брак, заключенный при наличии дру­гого нерасторгнутого брака, является недействительным. Дан­ные положения составляют основу принципа моногамии.

522. Глава 1 2 . Семейное право

В Госдуме Российской Федерации обсуждались законопроек­ты, предлагающие отказаться от данного принципа. Внесение со­ответствующих изменений в СК РФ обосновывалось многонацио-нальностью Российской Федерации, несправедливостью навязы­вания европейской культурной традиции народам, исповедующим ислам.

Следует иметь в виду, что юридическое признание полигам­ных браков выгодно прежде всего женщине и ее детям, поскольку означает предоставление им определенных правовых гарантий (возможность установления отцовства, прав на имущество). Само по себе отсутствие такого признания не препятствует лицу с ины­ми традициями семейственности создавать фактические полигам­ные семьи, в которых, однако, наиболее слабый супруг оказыва­ется абсолютно незащищенным.

2. Не допускается заключение брака между близкими родствен­
никами. Семейный кодекс в данном случае под близкими род­
ственниками понимает родственников по прямой восходящей и
нисходящей линии (родителей и детей, бабушку, дедушку и
внуков), полнородных и неполнородных братьев и сестер. Под
полнородными братьями и сестрами понимаются такие братья
и сестры, которые имеют общими и отца, и мать, а под непол­
нородными — единокровных, имеющих общими только мать.

В основе данного запрета лежит распространенная практи­чески у всех народов культурная традиция, основанная на на­блюдении о биологической нежизнеспособности детей, рож­дающихся в близкородственных браках. Историческое развитие данного принципа в некоторых странах привело к запрету бра­ков даже между свойственниками (родственниками супругов). По российскому законодательству допускается заключение бра­ка даже между двоюродными братьями и сестрами.

3. Не допускается заключение брака между усыновителями и усыновленными. Такое положение обусловливается тем фактом, что усыновленные дети по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отноше­нию к усыновленным детям приравниваются к родственникам по происхождению. Однако теоретически возможно заключение брака между бывшими усыновителем и усыновленным при отмене усыновления.

4. Обстоятельством, препятствующим заключению брака, яв­ляется также недееспособность одного из лиц, вступающих в брак, установленная вступившим в законную силу решением суда. Важно отметить, что лицо должно быть признано недееспособ-

§ 3 . З а к л ю ч е н и е брака. Недействительность брака 5 2 3

ным еще до вступления в брак, только в этом случае суд может признать заключенный брак недействительным по этому осно­ванию. Наличие психического заболевания само по себе не пре­пятствует заключению брака.

Если лицо признано недееспособным уже после вступления в брак, то в этом случае другой супруг получает право на развод в упрощенном порядке в органах загса по одностороннему за­явлению.

Запрет законодателя на вступление в брак недееспособным лицам вызван тем фактом, что, во-первых, многие серьезные психические заболевания, служащие основанием для призна­ния лица недееспособным, передаются по наследству, государ­ство не хочет способствовать увеличению психически больных людей. Во-вторых, недееспособный человек не может сформи­ровать волю и дать осознанное согласие на вступление в брак. В том случае, если у лица наблюдается стойкое улучшение его психического состояния, оно сначала должно пройти процеду­ру судебного восстановления дееспособности и лишь затем вступать в брак.

Признание брака недействительным.При нарушении любого из перечисленных условий заключения брака либо при нали­чии указанных препятствий брак признается недействитель­ным.

Кроме того, брак может быть признан недействительным в следующих случаях:

1) если одно из лиц, вступающих в брак, скрыло от другого лица наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции. В этом случае брак может быть признан недействительным по требованию другого, потерпевшего лица;

2) при заключении фиктивного брака.

Фиктивный брак — это брак, зарегистрированный супругами либо одним из них без намерения создать семью.

5 2 4 Глава 1 2 . Семейное право ным мотивам, но тем не менее преследуя цель создать семью (так называемый брак… Как видим, нащупать грань между обычным и фиктивным браком довольно трудно, что обусловливает чрезвычайную сложность…

Расторжение брака

Расторжение брака (развод) — это юридический акт, который, ia некоторыми исключениями, прекращает на будущее время праваи обязанности супругов.

Однако, как представляется, возможность совместной жиз­ни с тем или иным человеком бесспорно относится к сфере тичной автономии человека, и… 5 2 6 Глава 1 2 . Семейное право невозможно. Отказ в расторжении брака приводит к существо­ванию формальной семьи при ее фактическом отсутствии.…

Личные неимущественные права и обязанности супругов

Семейное право традиционно регулирует личные неимуще­ственные отношения супругов самым общим образом, так как они, по сути, не поддаются правовому… С точки зрения правового регулирования личных прав и обязанностей супругов… Во-первых, законодательство подчеркивает равенство супру­гов в решении вопросов семейной жизни, свободу супругов в…

Права и обязанности по поводу супружеской собственности

Именно поэтому значительная часть норм СК РФ, регули­рующих брачные отношения, посвящена регламентации иму­щественных отношений. Такие нормы можно… По действующему законодательству существуют два режима имущества супругов:… Рассмотрим подробно оба режима имущества супругов.

Брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные пра­ва и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторже­ния.

Брачный договор может быть заключен как до государствен­ной регистрации заключения брака, так и в любое время в пери­од брака. Брачный договор, заключаемый до регистрации брака, вступает в силу с момента государственной регистрации заклю­чения брака. Брачный договор обязательно должен быть составлен в письменной форме и нотариально удостоверен.

Содержание брачного договора.Прежде всего необходимо от­метить, что брачный договор может регулировать только иму­щественные отношения супругов. Регламентация вопросов не­имущественного характера не может стать предметом брачного договора, поскольку это в большинстве случаев означало бы либо ограничение конституционных прав, правосубъектности, либо было бы неисполнимо в принудительном порядке, т. е. не имело бы юридического значения. Следовательно, брачный до­говор не может устанавливать, например, обязанность жены не отлучаться из дома после одиннадцати часов вечера и т. п.

Кроме того, брачный договор предназначен для регламента­ции отношений между супругами, поэтому он не может регули­ровать права и обязанности супругов в отношении детей.

Какие вопросы может решать брачный договор?

Во-первых, брачный договор может изменить установлен­ный законом режим совместной собственности, установить ре­жим совместной долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Это означает, что возможно сочетание различных режимов в отношении разных объектов (например, дом находится в совместной собственности, а все иное имуще­ство — в раздельной), возможно установление определенных прав супруга на личное имущество другого супруга, нажитое им еще до вступления в брак, и т. д. Возможно установление при­нятого в некоторых странах режима отложенной общности, ко­гда имущество в период брака рассматривается как раздельное (с чем связана возможность каждого супруга самостоятельно им распоряжаться), но в случае его прекращения совместно на-

5 3 6 Глава 1 2 . Семейное право

житое имущество суммируется и делится между супругами по­ровну.

Брачный договор может быть заключен как в отношении имеющегося, так и в отношении будущего имущества.

Во-вторых, брачный договор может определить иные иму­щественные права и обязанности супругов: -

• права и обязанности по взаимному содержанию (алимент­ные обязанности);

• способы участия в доходах друг друга;

• порядок несения каждым из супругов семейных расходов;

• имущество, которое будет передано каждому из супругов в случае расторжения брака;

• иные имущественные права и обязанности.

Брачный договор может быть заключен под отлагательны­ми либо отменителъными условиями. Можно утверждать, что специфика семейных отношений, связанная с их длительно­стью, лично-доверительным характером, невозможностью пре­дугадать дальнейшее развитие событий и т. п., делает предпоч­тительным включение в брачный договор положений, юриди­ческая сила которых связывается с такими обстоятельствами, как рождение ребенка, нетрудоспособность одного из супругов и т. п.

Брачный договор может быть также осложнен разного рода сроками. Так, например, возможно установление режима общ­ности имущества по истечении определенного срока.

Брачный договор не может ограничивать имущественную право­способность или дееспособность супругов (например, запретить жене совершать сделки по распоряжению имуществом, находя­щимся в ее собственности), их право на обращение в суд за защи­той своих прав, ограничивать право нетрудоспособного нуждаю­щегося супруга на получение содержания, содержать другие усло­вия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного зако­нодательства. Такие условия являются ничтожными с момента заключения брачного договора.

Изменение и расторжение брачного договора. Пообщему пра­вилу брачный договор может быть изменен или расторгнут толь­ко по обоюдному согласию супругов. При этом, как и сам брач­ный договор, соглашение об изменении или расторжении дого­вора должно быть нотариально удостоверено. Односторонний отказ от исполнения брачного договора не допускается.

§ 6. Права и обязанности по поводу с у п р у ж е с к о й собствен

По требованию одного из супругов брачный договор может быть изменен или расторгнут по решению суД^{а по} основаниям и в порядке, которые установлены Гражданским кодексом РФ для из­менения и расторжения договора. Глава 29 ГК РФ предусматрива­ет следующие основания.

1. При существенном нарушении договора другой стороной, т. е. при таком нарушении, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора. Так, например, один из супругов по неуважительным причинам отказывается от финансирования семейных расходов, от созда­ния семейного имущества.

2. При существенном изменении обстоятельств из которых стороны исходили при заключении договора. Обстоятельства должны измениться настолько, что, если бы стороны могли это предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на существенно отличающихся условиях. При этом такое изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преоД°^леть после их воз­никновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась при обычном течении обстоятельств.

Так, например, как представляется, возможно расторжение брачного договора по данному основанию, если один из супру­гов в силу стечения обстоятельств становится инвалидом и ну­ждается в материальной поддержке со стор^оны супруга, а брач­ный договор не предоставляет ему права на содержание.

3. В других случаях, предусмотренных гражданским законо­
дательством в качестве поводов для изменения или расторже­
ния договора по требованию одной стороны.

В некоторых случаях брачный договор может быть признан недействительнымпо решению суда.

Во-первых, он может быть признан недействительным по основаниям, предусмотренным ГК РФ для недействительности сделок (сделка, не соответствующая закону, противная основам правопорядка и нравственности, мнимая, притворная сделка, сделка, совершенная гражданином, не способным понимать зна­чение своих действий и руководить ими, в состоянии заблужде­ния, под влиянием обмана, насилия, угрозы и др.).

Во-вторых, суд может признать договор недействительным полностью или частично по требованию одного из супругов, если условия договора ставят этого супруга в крайне неблагоприятное положение. При этом оценка

обстоятельств, свидетельствующих

5 3 8 Глава 1 2 . Семейное право

о крайней невыгодности договора, будет производиться каждый раз судом. Так, например, как представляется, должен быть признан недействительным по данному основанию договор, в котором супруг полностью отказывается от прав на семейное имущество и т. п.

В-третьих, брачный договор может быть признан недейст­вительным при признании недействительным самого брака (см. § 3 гл. 12). Однако, в интересах добросовестного супруга, из данного правила может быть сделано исключение. *

Алиментные права и обязанности супругов и бывших супругов

1. Алиментные отношения лиц, состоящих в зарегистрирован­ном браке.Прежде всего необходимо отметить, что супруги мо­гут предусмотреть содержание… Супруги обязаны материально поддерживать друг друга. Ес­ли один супруг… 1. Правом на получение содержания обладает нетрудоспособ­ный нуждающийся супруг. Нетрудоспособными считаются лица, …

Установление происхождения ребенка

Как отмечается в литературе1, прогресс в области медицин­ских технологий поставил вопрос о том, каким факторам, био­логическим либо социальным,… Антокольская М. В. Семейное право. С. 171. § 8. Установление происхождения ребенка 541

Личные права и обязанности родителей и детей

Новый СК РФ кардинальным образом улучшает правовое регу­лирование личных отношений между родителями и детьми, усили­вает гарантии правильного и… • они имеют срочный характер, существуют только в отно­шении… • в правах родителей гармонично сочетаются интересы роди­телей и детей. Родительские права не могут осуществляться…

Какими же правами личного характера обладают несовершен­нолетние дети?

право на воспитание своими родителями, обеспечение его интере­сов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоин­ства.Надо сказать, что… 2. Ребенок имеет п р а в о на общение с обоими родителями, де­ душкой,… 546 Глава 12.,Семейное право

Какими же правами и обязанностями личного характера обла­дают родители по отношению к детям?

§ 9. Личные права и обязанности родителей и детей 5 4 7 достижения ребенком 16 лет орган опеки и попечительства мо­жет разрешить… Орган опеки и попечительства разрешает изменить фами­лию, имя ребенка, например, в следующих ситуациях:

Споры о месте жительства несовершеннолетнего ребенка при раздельном проживании родителей.

Всоответствии с семейным законодательством родители при их раздельном проживании могут решить вопрос о месте про­живания ребенка соглашением. Если родители не могут прийти к соглашению, данный вопрос разрешается судом с учетом того, кто из родителей может создать более благоприятные условия для их воспитания. Интересы ребенка — это главный критерий, из которого исходит суд при разрешении данного вопроса.

Дело о месте жительства ребенка разбирается в судебном за­седании. При необходимости рассмотрению спора предшествует исследование органом опеки и попечительства условий жизни у каждого из родителей, их материального и семейного положения, степени привязанности ребенка к каждому из родителей. Заклю­чение органа опеки и попечительства направляется в суд, но для суда имеет лишь рекомендательный характер.

Законодательство не устанавливает никаких преимуществ матери перед отцом при разрешении данного спора. Однако на практике суды практически всегда разрешают спор о месте про­живания ребенка до 10 лет в пользу матери, поскольку считает-

§ 9. Личные права и обязанности родителей и детей 5 4 9

ся, в этом возрасте ребенок к ней психологически более привя­зан, больше нуждается в ее заботе. Однако, при определении места жительства детей старше 10 лет большее значение прида­ется их желанию, игнорировать которое суд может только в ис­ключительных случаях.

При разрешении споров данной категории суд учитывает мо­ральный, нравственный облик родителя, его качества как воспи­тателя, принимает во внимание и привязанность ребенка к отцу или матери, братьям, сестрам, выясняет его мнение по существу спора, учитывает возраст ребенка, возможность создания ре­бенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей, жилищные условия и др.). Необходимо отметить, что более выгодное материальное положение само по себе не дает преимущества, поскольку в соответствии с законодательст­вом отдельно проживающий родитель не освобождается от обя­занности содержать своего ребенка.

Решения, связанные со спорами о воспитании, исполняются в обычном порядке. Другими словами, данное решение может быть исполнено принудительно, без учета пожеланий самого ребенка, что вряд ли правильно.

2. Споры об участии отдельно проживающего родителя в вос­питании ребенка.В СК РФпредусмотрен механизм обеспечения прав отдельно проживающего родителя, однако, как показыва­ет практика, если другой родитель активно этому препятствует, он оказывается неэффективным. В любом случае необходимым условием плодотворного участия отдельно проживающего ро­дителя в воспитании ребенка является желание ребенка об­щаться с ним и готовность родителей сотрудничать друг с дру­гом.

Природа родительских прав определяет, что отдельно про­живающий родитель не просто имеет право на общение с ре­бенком, участие в его воспитании, в решении вопросов получе­ния ребенком образования, но и обязан это делать. Поэтому государство пытается предоставить определенные правовые га­рантии отдельно проживающему родителю.

Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, про­живающим отдельно от ребенка. Однако в любом случае, даже если такое соглашение отсутствует, родитель, с которым прожи­вает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с Другим родителем, если такое общение не причиняет вред фи-

5 5 0 Глава 1 2 . Семейное право

зическому и психическому здоровью ребенка, его нравственно­му развитию. Соответственно, родитель, с которым проживает ребенок, имеет законную возможность исключить на определен­ный срок общение ребенка с другим родителем, получив справку у психоневролога о том, что встречи с другим родителем причи­няют вред психическому развитию ребенка. Однако при нали­чии спора окончательное решение о допустимости таких встреч в любом случае может принимать лишь суд.

Если родители не могут прийти к соглашению, спор разре­шается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них).

Суд разрешает спор об участии отдельно проживающего ро­дителя в воспитании ребенка исходя исключительно из интере­сов ребенка. Для данной категории дел характерна такая же тща­тельная досудебная подготовка, проводимая органом опеки и попечительства, который затем составляет свое заключение по данному вопросу.

Исполнение решения суда отличается определенной специфи­кой. Сначала при невыполнении решения суда к виновному роди­телю применяются меры, предусмотренные гражданским про­цессуальным законодательством (штрафы). При злостном не­выполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя.из интересов ребенка и с учетом его мнения, т. е., как показывает практика, в исключительных случаях.

Ответственность родителей за ненадлежащее воспитаниеде­тей. Речь в данном случае идет о лишении родительских прав,которое:

прежде всего имеет своей целью уберечь здоровье и психику ребенка, а также создать ему нормальные условия жизни;

является семейно-правовой санкцией, мерой юридической ответственности за их общественно-вредное поведение, т. е. вы­полняет карательную функцию. Поэтому лишение родительских прав применяется лишь в случае виновного поведения родите­лей;

кроме того, имеет своей целью предупредить подобные пра­вонарушения в других семьях, т. е. имеет превентивное значе­ние.

Закон устанавливает исчерпывающий переченьситуаций, ко­гда родители могут быть лишены родительских прав.

§ 9. Личные права и обязанности родителей и детей

1. В случае если родители уклоняются от выполнения роди­тельских обязанностей. Речь в данном случае идет о несоверше­нии действий, которые родители обязаны совершать по закону, в частности об отсутствии необходимого внимания, заботы. Ук­лонением от выполнения родительских обязанностей считается также злостное уклонение от уплаты алиментов (при этом доста­точно систематической неуплаты алиментов без уважительных причин), отказ от проживания совместно с ребенком.

2. В том случае, если родители без уважительных причин от­казываются взять своего ребенка из родильного дома либо'из иного лечебного учреждения, воспитательного учреждения, уч­реждения социальной защиты населения и из других аналогич­ных учреждений. Уважительной причиной считается, например, крайне тяжелое социальное положение родителей, отсутствие у них жилья и т. п.

3. В случае если родители злоупотребляют родительскими правами. Злоупотреблением считается такое осуществление ро­дительских прав, которое вступает в противоречие с их назна­чением, с интересами детей. Так, злоупотреблением считается запрет ходить в школу, принуждение ребенка заниматься попро­шайничеством, вовлечение в преступную деятельность, прости­туцию, эксплуатация детей и т, п.

4. В случае жестокого обращения с детьми, т. е. физического или психического насилия над ними, в частности посягательст­ва на их половую неприкосновенность, избиения, унижения, за­пугивания и т. п.

5. Если родители являются хроническими алкоголиками или наркоманами. Хронический алкоголизм и наркомания являются заболеваниями, и воспитание ребенка людьми, страдающими данными заболеваниями, само по себе, как правило, наносит вред ребенку. Поэтому для лишения таких родителей их прав не обязательно совершение ими каких-либо противоправных действий, а достаточно констатации факта наличия у них тако­го заболевания. Однако, как правило, хронические алкоголики и наркоманы не могут обеспечить ребенку полноценного вос­питания, уклоняются от воспитания либо злоупотребляют ро­дительскими правами, поэтому на практике решение о лише­нии родительских прав принимается сразу по нескольким ос­нованиям.

6. Если родители совершили умышленное преступление про­тив жизни или здоровья своих детей или против жизни или здо­ровья супруга (убийство супруга, покушение на убийство ре-

5 5 2 Глава 1 2 . Семейное право

бенка, нанесение телесных повреждений ребенку или супругу и т. п.).

Лишение родительских прав применяется только к родите­лям, а не к усыновителям, назначенным опекунам и попечите­лям. К этим категориям лиц могут быть применены другие санкции, в частности отмена усыновления.

Лишение родительских прав можно применить как в отно­шении всех детей родителя, так и в отношении одного ребенка. Однако оно всегда применяется по отношению к конкретным, реально существующим детям. Дети, родившиеся от родителей, в отношении старших детей которых применена данная санк­ция, являются полноценными детьми своих родителей, кото­рые в свою очередь обладают полным комплексом родитель­ских прав и обязанностей по отношению к этим детям. Други­ми словами, нельзя лишить родительских прав в отношении будущих детей.

Лишение родительских прав применяется только в судебном порядке с участием органа опеки и попечительства.

В чем же конкретно проявляется лишение родительских прав?

Родители, лишенные родительских прав, теряют весь комплекс прав, основанных на факте родства с ребенком:

воспитывать ребенка, общаться с ребенком;

представлять интересы ребенка;

получать алименты на ребенка;

получать все виды льгот и государственных пособий, установ­ленных для граждан, имеющих детей;

получать в будущем алименты от ребенка;

наследовать имущество ребенка после его смерти.

Родитель, лишенный родительских прав, может быть высе­лен судом из занимаемого им жилого помещения по основани­ям, установленным жилищным законодательством. Ребенок же сохраняет право собственности на жилое помещение или право пользования жилым помещением.

По истечении шести месяцев со дня вынесения решения су­да о лишении родительских прав (срок для исправления роди­теля) ребенок может быть усыновлен другим лицом.

Однако было бы неверным сказать, что решением суда о лишении родительских прав прерывается всякая юридическая связь родителя и ребенка. Дело в том, что лишение родитель­ских прав не освобождает родителей от обязанности содержать своего ребенка.Кроме того, ребенок сохраняет все имущест-

§ 9. Личные права и обязанности родителей и детей 5 5 3

венные права, основанные на факте родства с родителями и другими родственниками, например право на получение на­следства.

Лишение родительских прав — санкция обратимая. Роди­тель, коренным образом изменивший свое поведение, образ жизни и отношение к воспитанию ребенка, имеет право про­сить суд восстановить его в родительских правах. Эти переме­ны в поведении родителя устанавливаются органом опеки и попечительства. Он же выясняет Отношение ребенка к возмож­ному возврату к родителям. Суд вправе с учетом мнения ре­бенка отказать в удовлетворении иска родителей о восстановле­нии в родительских правах, если восстановление противоречит интересам ребенка. При решении этого вопроса в отношении ребенка, достигшего 10 лет, необходимо получить его согласие на восстановление. Не допускается восстановление в родитель­ских правах, если ребенок усыновлен и усыновление не отме­нено.

Меры з а щ ы т ы детей, п р и м е н я е м ы е по отношению к родителям. Вданном случае речь прежде всего идет об ограничении роди­тельских прав,суть которого заключается в отобрании ребенка от родителей без лишения родительских прав. В этом случае ро­дители утрачивают право на личное воспитание ребенка, а также на льготы и государственные пособия, установленные для граж­дан, имеющих детей, но не освобождаются от обязанностей по содержанию ребенка. Юридическая связь в данном случае не рвется, поэтому усыновить такого ребенка нельзя.

В отличие от лишения родительских прав ограничение роди­тельских прав, не являясь мерой ответственности, допускается, если оставление ребенка с родителями опасно для ребенка по обстоятельствам, от родителей не зависящим (психическое рас­стройство или иное хроническое заболевание, стечение тяжелых обстоятельств и др.), т. е. при отсутствии вины родителей.

Ограничение родительских прав допускается также в случаях, если оставление ребенка с родителями (одним из них) вследст­вие их поведения является опасным для ребенка, но не установ­лены достаточные основания для лишения родительских прав. Ес­ли родители не изменят своего поведения, орган опеки и попечи­тельства по истечении шести месяцев со дня вынесения решения об ограничении родительских прав, а если это будет в интересах ребенка, то и до истечения этого срока, обязан предъявить иск о лишении родительских прав.

5 5 4 Глава 1 2 . Семейное право

Ограничить в родительских правах может только суд. Если основания, в силу которых родители были ограничены в родитель­ских правах, отпали, суд по иску родителей может вынести реше­ние о возвращении ребенка родителям и об отмене ограничений.

Права и обязанности родителей и детей по поводу имущества

Ребенок имеет право собственности на доходы, полученные им, имущество, полученное им в дар или в порядке наследова­ния, а также на любое другое… Специфику отношениям собственности родителей и детей, помимо их… Права ребенка на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом определяются правилами ГК РФ о…

Алиментные обязательства родителей и детей

Необходимо отметить, что понятие «содержание» шире поня­тия «алименты». Под алиментами понимаются средства, выпла­чиваемые на содержание… Новшеством современного семейного законодательства явля­ется институт… В соглашении определяются размер, условия и порядок вы­платы алиментов. Размер алиментов в этом случае определяется…

I. Алименты в пользу несовершеннолетних детей.

Прежде всего необходимо определить размер алиментов, взы­скиваемых в судебном порядке. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на… • на одного ребенка — одной четверти (25%) заработка и(или) иного дохода… • на двух детей — одной трети (33,3%);

П. Алименты в пользу родителей

1) дети, с которых предполагается взыскивать алименты, должны быть совершеннолетними и трудоспособными, т. е. должны достичь восемнадцатилетнего… 2) родители должны быть нетрудоспособными, т. е. должны достичь пенсионного… 3) обязательным условием взыскания алиментов является нуж­даемость родителей, которая определяется судом.

Ответственность за неисполнение алиментных обязанностей.

1. Меры семейной ответственности.В том случае, если лицо не уплачивает алименты, которые оно должно уплачивать пй решению суда или в соответствии с… 5 6 4 Глава 1 2 . Семейное право ской ответственности, так как в данном случае лицо лишь воз­вращает то, что должно было уплатить и на него не…

Глава 13 УГОЛОВНОЕ ПРАВО

Уголовный закон и его действие

566 Глава 13. Уголовное право уголовно-исполнительное право и др.) стараются сделать реа­лизацию… Этимологически слово «уголовный» связано со словом «уго-ловить», т. е. обидеть, разозлить, а также со словом…

Уголовное право есть совокупность юридических норм, опреде­ляющих преступность и наказуемость деяния, а равно условия и порядок освобождения от уголовной ответственности и наказания.

Действие уголовного закона в пространстве.УК РФ устанав­ливает, что все лица, совершившие преступления на террито­рии Российской Федерации, подлежат ответственности по УК РФ. Согласно Конституции и закону о государственной грани­це территория Российской Федерации складывается из:

1) территории суши в границах Российской Федерации;

2) территориальных морских вод (территории 12 миль от точки наивысшего отлива и др.);

3) столба воздушного пространства внутри границ Россий­ской Федерации до верхних слоев атмосферы;

4) неограниченного столба земли вниз;

§ 1. Уголовный закон и его действие 567

5) пространства континентального шельфа, т. е. примыкаю­щая к территориальному морю до определенной глубины по­верхность и недра морского дна;

6) пространства исключительной экономической зоны;

7) территории российских военных воздушных и морских судов;

8) территории российских гражданских воздушных судов в открытом воздушном пространстве, а морских судов — в от­крытом море. В аэропортах и портах иностранного государства они считаются территорией соответствующего государства.

Территория посольства является территорией того государ­ства, где находится данное посольство, однако в данном случае действуют договоры о дипломатическом иммунитете.

Действие уголовного закона по кругу лиц.Под действие уго­ловного закона подпадают:

1) граждане РФ, совершившие преступление на нашей тер­ритории;

2) граждане РФ, совершившие преступление на территории иностранного государства, если совершенное ими деяние при­знано преступлением в государстве, на территории которого оно было совершено, и если эти лица не были осуждены в ино­странном государстве (ч. 1 ст. 50 Конституции РФ);

3) лица без гражданства, совершившие преступление на тер­ритории Российской Федерации;

4) лица без гражданства, совершившие преступление вне
пределов Российской Федерации, если они постоянно прожи-
- вают в Российской Федерации, а совершенное ими деяние при­
знано преступлением в государстве, на территории которого
оно было совершено, и если эти лица не были осуждены в ино­
странном государстве;

5) иностранные граждане, совершившие преступление на территории Российской Федерации, если они не обладают ди­пломатическим иммунитетом;

6) иностранные граждане и лица без гражданства, не прожи­вающие постоянно на территории Российской Федерации, со­вершившие преступление вне пределов Российской Федерации, подлежат уголовной ответственности по российскому законода­тельству в случаях, если преступление направлено против инте­ресов Российской Федерации, и в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации, если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории Российской Феде­рации.

568 Глава 13. Уголовное право

Действие уголовного закона во времени.Преступность и нака­зуемость деяния определяются законом, действующим во время совершения этого деяния. Временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного деяния неза­висимо от времени наступления последствий. Закон, опреде­ляющий преступность и наказуемость деяния, на момент дея­ния уже должен войти в силу и еще ее не утратить.

В России закон входит в силу через 10 дней после его офи­циальной публикации. Действие уголовного закона прекраща­ется в случае:

а) его отмены;

б) замены его другим законом;

в) истечения срока, указанного в законе, или в связи с изме­
нением условий или обстоятельств, в соответствии с которыми
этот закон был принят.

Закон, устраняющий преступность и наказуемость деяния, с м я г ч а ю щ и й наказание и л и и н ы м образом у л у ч ш а ю щ и й положе­ние лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т. е. распространяется с момента вступления в силу такого закона так­же на деяния, совершенные до его издания.

С момента вступления в силу закона, устраняющего пре­ступность деяния, соответствующие деяния, совершенные до его вступления в силу, считаются не содержащими состава пре­ступления, лица, их совершившие, не считаются преступника­ми и отпускаются из мест лишения свободы, прекращают от­числения из зарплаты в счет исправительных работ и т. п. Смягчающим положение обвиняемого считается закон, кото­рый, например, отменяет дополнительное наказание либо уменьшает любой предел наказания.

Закон, устанавливающий наказуемость деяния или усиливаю­щий наказание, обратной силы не имеет.

§ 2. Понятие Преступления 569 § 2. Понятие преступления В мире существуют две разновидности определения того, что является преступлением: формальное и материальное.

Состав преступления

Несмотря на то что в практике с давних пор широко приме­нялась категория «состав преступления», до последнего време­ни УК РФ не использовал данное понятие. В новом УК нако­нец закреплена роль состава преступления как единственного основания уголовной ответственности, хотя и не дано его чет­кое определение. Этот пробел восполнила теория уголовного права.

Состав преступления есть система объективных и субъектив­ных элементов (признаков) деяния, предусмотренных как в гипо­тезе, так и в диспозиции уголовно-правовых норм и характери­зующих конкретное общественно опасное деяние в качестве пре­ступления.

Состав преступления состоит из четырех подсистем: объекта преступления, объективной стороны преступления, субъекта преступления, субъективной стороны преступления (рис. 13.1).

Рис. 13.1. Структура состава преступления

Значение категории состава преступления заключается в том, что она служит основанием уголовной ответственности. В случае отсутствия какого-либо элемента состава преступле-

574 Глава 13. Уголовное право

ния уголовная ответственность наступить не может. Например, если деяние совершено невменяемым человеком, другими сло­вами, отсутствует субъект преступления, приговор в его отно­шении вынесен быть не может, он не привлекается к уголовной ответственности.

I. Объект преступления.Как известно, общество как система состоит из людей и связей между ними, которые именуются об­щественными отношениями. Наиболее значимые из них охра­няются государством с помощью уголовного права от различ­ного рода посягательств.

Объект преступления — это охраняемое уголовным правом об­щественное отношение, против которого прямо и непосредственно направлено одно или несколько преступлений.

Посягательство на общественные отношения возможно од­ним из трех способов:

1) путем причинения вреда субъекту общественного отноше­ния (например, убийство);

2) путем воздействия на вещь, по поводу которой возникло общественное отношение (кража, грабеж и др.);

3) путем исключения себя из этого отношения (уклонение от подачи декларации о доходах).

Круг объектов, охраняемых уголовным правом, постоянно меняется, что объясняется динамикой общественных отноше­ний (на первый план по значимости выходят то одни, то другие отношения), а также изменений моральной оценки тех или иных деяний. Например, лишь совсем недавно стали охранять­ся отношения по поводу использования и защиты компьютер­ной информации (ст. 272—274 УК), в то время как спекуляция перестала быть преступлением.

Объект преступления нужно отличать от предмета преступ­ления. Предмет преступления — это элемент, часть объекта пре­ступления, воздействуя на который преступник причиняет вред общественным отношениям.Например, в случае кражи объектом преступления являются отношения собственности, а предме­том — похищенное имущество. Как видно из примера, зачас­тую при совершении преступления предмету не причиняется никакого вреда, наоборот, вор заинтересован в сохранности ве­щи, в то время как общественным отношениям (объекту) нано-

§ 3. Состав преступления 575

сится значительный ущерб. Человек — тоже элемент общест­венного отношения, однако он именуется потерпевшим.

Предмет и объект нужно отличать от орудий совершения преступлений. Орудиями преступления являются вещи, непосред­ственно используемые преступником в процессе посягательства для достижения результата.

II. Объективная сторона преступления.Чтобы причинить вред общественным отношениям, человек обязательно должен допустить общественно опасное поведение, имеющее внешнее проявление, доступное восприятию обществом. Например, это удар ножом, тайное похищение имущества, оставление в опас­ности лица, которому необходима немедленная помощь.

Рис. 13.2.Структура объективной стороны преступления

Объективная сторона преступления — это внешнее проявление конкретного общественно опасного поведения, осуществляемого в определенных условиях, месте, времени и причиняющего вред об­щественным отношениям(рис. 13.2).

5 7 6 Г л а в а 1 3 . Уголовное право

Общественно опасное поведение предполагает прежде всего наличие общественно опасного деяния.Деяние всегда проявляв ется вовне, поэтому психические, мыслительные процессы че­ловека, какие бы страшные мысли им ни владели, не могут считаться преступлением. Это положение было закреплено еще в Дигестах Юстиниана: cogitationis poenam nemo patitur (никто не несет наказания за мысли). Другое дело, когда лицо пропа­гандирует опасные идеи, пытается привлечь сторонников, пре­творить идеи в жизнь. Таким образом, никто не будет судить человека за то, например, что он считает гражданскую войну благом, но если он будет каким-либо способом пропагандиро­вать войну, то ответственности ему не избежать.

Однако здравый смысл подсказывает, что человек может от­вечать только за осознанное, волевое поведение. Поэтому не будет считаться преступлением неосознанное, рефлекторное, неконтролируемое телодвижение, пусть оно даже и повлекло тяжкие последствия, например смерть человека. Равным обра­зом не считается преступлением действие (бездействие), совер­шенное под влиянием непреодолимой силы или принуждения. Непреодолимая сила — это ситуация, когда под воздействием стихийных сил природы, животных, механизмов лицо не может осуществить свое намерение совершить или не совершить оп­ределенные действия. Например, врач, который не смог про­ехать к больному ввиду снежных заносов, не подлежит ответст­венности. Принуждение есть такое воздействие одного человека на другого, которое полностью исключает возможность послед­него выразить свою волю и вести себя должным образом. Так, не будет караться составление должностным лицом заведомо ложных документов, если оно было вынуждено это сделать под дулом автомата.

Общественно опасное (преступное) деяние — это сознательное поведение человека, отдающего себе отчет в своих поступках и способного руководить ими.

§ 3. Состав преступления 577 менном обществе, где люди теснейшим образом связаны между собой, бездействие… Во многих составах обязательным элементом объективной стороны преступления являются преступные последствия,…

Преступные последствия — социально вредные изменения в охраняемых уголовным законом общественных отношениях.

Причинная связь.

Причинно-следственная связь — это такое отношение между деянием и последствиями, которое показывает, что последствие является результатом именно этого деяния, а не действий третьих лиц или внешних обстоятельств.

Однако причину последствий нужно отличать от необходимого условия наступления последствий (рис. 13.3). Допустим, человеку причинено легкое телесное повреждение, а он, направляясь в поликлинику, попадает в дорожно-транспортное происшествие и погибает. Значит, причинитель легких телесных повреждений окажется виновным в смерти? Ведь без легкого телесного по­вреждения не было бы и смерти. Однако это является абсур-

Глава 13. Уголовное право

необходимое условие причина последствий

Рис. 13.3. Взаимосвязь необходимого условия и причин последствий

дом, так как само по себе легкое телесное повреждение не вле­чет с необходимостью наступление смерти.

Необходимое условие - это такое действие (бездействие), без которого не могло возникнуть последствие; иначе говоря, необхо­димое условие способствует появлению причин, т. е. обстоя­тельств, которые влекут наступление преступного последствия.

Иногда в статье УК РФ, предусматривающей конкретный состав преступления, можно найти указания на место, время, способ, обстановку, в которых совершалось деяние. Соответст­венно привлечение к уголовной ответственности по данной статье может иметь место только при условии, что деяние было совершено в месте, во время, способом, в обстановке, указан­ной в статье УК РФ.

III. Субъект преступления- это один из необходимых эле­ментов состава преступления.

Субъект преступления - это лицо, совершившее виновное уго-ловно-противоправное деяние и способное нести уголовную ответ­ственность, т. е. достигшее определенного возраста и вменяемое.

Одной из целей наказания является исправление, перевос­питание преступника. Но невозможно повлиять на человека, не способного отдавать отчет в своих действиях, не понимающего, почему недопустимо совершать те или иные деяния. Такой че­ловек не поймет, за что он подвергается наказанию. Поэтому субъектом преступления, во-первых, может быть только чело­век, а не животное или вещь. Во-вторых, не может быть субъ­ектом преступления юридическое лицо, коллектив людей, так как уголовная ответственность всегда персональна. В-третьих,

§ 3. Состав преступления 579

субъектом преступления может быть только лицо, достигшее определенного возраста и вменяемое.

Возраст уголовной ответственности.Ввиду того что человек, не достигший определенного возраста:

1) не осознает значения своих действий и не может руково­дить ими;

2) понимает, что некоторые поступки совершать нельзя, но не осознает их социальной значимости, то, насколько они опасны для общества;

3) в случае уголовного наказания не сможет понять его суть и назначение;

4) в уголовном праве РФ установлен минимальный возраст уголовной ответственности.

За некоторые преступления уголовная ответственность на­ступает с14 лет. При составлении перечня таких преступлений учитывались способность подростка понимать значимость сво­их поступков и распространенность конкретных видов преступ­лений в данном возрасте. Это убийство, умышленное причине­ние тяжкого вреда здоровью, изнасилование, разбой, грабеж, кража, хулиганство при отягчающих обстоятельствах, заведомо ложное сообщение об акте терроризма и др. За все остальные преступления уголовная ответственность наступает с16 лет.

Если несовершеннолетний достиг возраста, с которого на­ступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстрой­ством, во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общест­венную опасность своих действий (бездействия) либо руково­дить ими, он не подлежит уголовной ответственности. Таким образом, здесь идет речь об отстающих в психическом развитии подростках, которые, однако, не могут быть признаны невме­няемыми по причине отсутствия психического расстройства.

Вменяемость и невменяемость.Как уже было установлено, деяние будет считаться преступлением только тогда, когда оно пройдет через сознание и волю человека, когда лицо сможет выбирать вариант своего поведения. У душевнобольного чело­века сознание и воля зачастую отключаются, он не может осоз­нанно выбирать вариант своего поведения, до него не доходит цель уголовного наказания (исправление преступника), поэто­му такие люди не могут привлекаться к уголовной ответствен­ности, но к ним применяются принудительные меры медицин­ского характера.

Глава 1 3 . Уголовное право

Вменяемым признается лицо, которое способно сознавать во время совершения преступления фактический характер и общест­венную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими.

Вменяемостью лица обусловливается возможность призна­ния его виновным и привлечения его к уголовной ответствен­ности.

Для того чтобы лицо считалось невменяемым, необходимо, чтобы его психическое состояние удовлетворяло двум критери­ям: медицинскому и психологическому (рис. 13.4).

1. Медицинский критерий.Лицо должно страдать болезнен­ным расстройством психики. Это может быть:

Рис. 13.4.Невменяемость

а) хроническое психическое заболевание, т. е. такое заболе­вание, которое носит длительный характер, трудно поддается излечению, имеет тенденцию к прогрессированию (шизофре­ния, эпилепсия, сифилис центральной нервной системы, сосу­дистые заболевания головного мозга и др.);

§ 3. Состав преступления 581

б) временное расстройство психики, т. е. такое заболевание,
которое характеризуется быстрым развитием, кратковременно­
стью, полным выздоровлением (алкогольные психозы (delirium),
психозы при инфекционных заболеваниях, тяжелые психиче­
ские состояния под воздействием душевных потрясений и др.);

в) слабоумие, которое может быть как врожденным (оли­
гофрены, имбицилы, дебилы), так и приобретенным (демен-
ция);

г) иное болезненное психическое расстройство (тяжелые
формы психопатии, аномалии психики у глухонемых, клепто­
мания, пиромания и др.).

2. Психологический (юридический) критерий.При многих психических заболеваниях у человека сохраняется до известных пределов правильная ориентировка в окружающем мире, он об­ладает определенным запасом знаний, может оценивать свое поведение, управлять своими действиями. В этом случае непра­вильным будет признать его невменяемым в отношении таких действий. Лицо будет признано невменяемым, если, будучи психически больным, оно: а) не может отдавать себе отчет в своих действиях (осознавать фактический характер и общест­венную опасность своих действий или бездействия) или б) не может руководить своими действиями.

Никто не может быть признанным невменяемым вообще, безотносительно к содеянному, так как, во-первых, течение психических заболеваний допускает возможность улучшения состояния, а во-вторых, при некоторых видах психических рас­стройств лицо может осознавать значение одних своих дейст­вий (например, причинение телесных повреждений) и не осоз­навать общественной опасности других действий, затрагиваю­щих более сложные общественные отношения (таких, как нарушение правил паспортной системы).

Среди лиц, признаваемых вменяемыми, встречаются лица, имеющие какие-либо психические отклонения. Они отдают от­чет в своих действиях и способны руководить ими. Поэтому они соответствуют признакам вменяемости. Однако способно­сти осознавать характер своих действий и их социальное значе­ние, а также руководить ими у этих лиц снижены, ограничены, а волевые качества ослаблены. Было бы несправедливо подхо­дить с одинаковой меркой к ним и к лицам, вполне психически здоровым. В теории уголовного права вопрос об оценке таких состояний получил название «ограниченной вменяемости».В со­ответствии с УК РФ такие лица подлежат уголовной ответст-

582 Глава 13. Уголовное право

венности. Однако психическое расстройство, не исключающее вменяемости, учитывается судом при назначении наказания и может служить основанием для назначения принудительных мер медицинского характера.

Алкогольное (токсическое, наркотическое) опьянениене толь­ко не освобождает от уголовной ответственности, а, наоборот, может явиться обстоятельством, отягчающим ответственность. - Это обусловлено тем, что при опьянении:

1) отсутствует медицинский критерий невменяемости (ду­шевная болезнь);

2) опьянение не ведет к нарушению слуха, зрения, не ведет к существенно ложному восприятию действительности, так как оно основано на фактах действительности, а не на бредовых переживаниях душевнобольного;

3) чаще всего лицо не утрачивает до конца возможность осознавать значение своих действий и руководить ими;

4) лицо само доводит себя до такого состояния;

5) в случае освобождения от уголовной ответственности
вследствие совершения преступления в состоянии опьянения
законодатель фактически бы стимулировал рост численности
подобных преступлений.

Не подлежит уголовной ответственности лицо, которое в момент совершения деяния являлось невменяемым. В случае же, если лицо совершило преступление в состоянии вменяемо­сти, но до вынесения приговора заболело душевной болезнью, допустим, от тягот тюремной жизни^ оно освобождается от на­казания — ведь исправления в таких условиях добиться трудно. К такому лицу могут быть применены принудительные меры медицинского характера, а по выздоровлении оно может подле­жать наказанию.

IV. Субъективная сторона преступления(рис. 13.5). В процес­се своей жизнедеятельности человек, совершая те или иные действия, получая те или иные результаты, испытывает в отно­шении этих действий и результатов различные эмоции: стрем­ление к результату, безразличие, огорчение; им движут опреде­ленные мотивы и цели. Это целиком касается и преступных деяний человека. Только тогда лицо может быть привлечено к уголовной ответственности, когда в его деянии проявились его сознание и воля, выражающие отрицательное отношение к ин­тересам личности и общества. Эти характеристики охватывают­ся категорией внны.

§ 3. Состав преступления 583

Рис. 13.5. Субъективная сторона преступления

Субъективная сторона преступления — это психическое отно­шение лица к совершаемому им преступлению, которое характе­ризуется конкретной формой вины, мотивом и целью.

Непременным элементом субъективной стороны преступле­ния является вина.

Вина — это психическое отношение лица к совершаемому им преступному деянию и его последствиям, выраженное в форме умысла или неосторожности.

1. Осознание общественно опасного характера своего дея­ния предполагает понимание социальной значимости объекта по- 584 Глава 13. Уголовное право сягательства, вредоносности действия (бездействия) для систе­мы общественных отношений; лицо осознает, как бы заранее…

Соучастие в преступлении

Соучастие — умышленное участие двух и более лиц в соверше­нии умышленного преступления.

2. Действия виновных должны быть совместными, направ­ленными на одну цель, дополняющими друг друга. Поэтому соуча­стие возможно до окончания… § 4. Соучастие в преступлении

Обстоятельства, исключающие преступность деяния

К числу обстоятельств, исключающих преступность деяния, относят: 1) необходимую оборону; 2) крайнюю необходимость;

Понятие и цели наказания

Понятие наказания.Многие ученые считают наказуемость одним из обязательных признаков преступления. В самом деле, за каждое преступление, предусмотренное Особенной частью

§ 6. Понятие и цели наказания 599

УК, определено наказание. Нет преступления без наказания, равно как без преступления нет наказания. В этом находит свое отражение принцип неотвратимости ответственности за каждое совершенное преступление.

Наказание — это мера принуждения, применяемая от имени государства по приговору суда к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключающаяся в предусмотренном законом лишении или ограничении прав и свобод осужденного.

1. Наказание — это мера принуждения. Вэтом состоит кара­тельная сущность любого уголовного наказания. Она выражает­ся в лишении или ограничении личных, трудовых, имущест­венных прав преступника, естественно, вне зависимости от его личного к этому отношения.

2. Наказание — это мера государственного принуждения.Мера ответственности устанавливается приговором государственного института — суда в соответствии с нормами Уголовного кодекса РФ, акта, принятого высшим законодательным органом госу­дарства. Никакой другой орган (кроме суда) не может назначить уголовное наказание, равно как никакой другой орган, кроме Федерального Собрания, не может устанавливать уголовное на­казание за общественно опасное деяние. Исполнение наказания также обеспечивается карательным аппаратом государства.

3. Только преступление является основаниемустановления и применения наказания.

4. Уголовное наказание в целом более сурово,более репрес­сивно, оно более, чем другие виды юридической ответственно­сти, ущемляет права граждан. Только в рамках уголовной от­ветственности возможны применение смертной казни, лише­ние свободы. Те виды наказаний, которые применяются в рамках разных видов ответственности, в уголовном праве тяже­лее по срокам и размерам.

5. Система наказаний обширнее и разнообразнее,чем в иных отраслях права.

6. Только уголовное наказание влечет такое правовое по­следствие, как судимость.

7. Уголовное наказание устанавливается законом,применяет­ся только судом.

8. Уголовному наказанию свойствен особый порядок его в ы -несения,определяемый уголовно-процессуальным правом.

600 Глава 13. Уголовное право

Цели наказания.Любое разумное действие человека обяза­тельно должно преследовать определенную цель, в противном случае его можно назвать бессмысленным. Цели во многом оп­ределяют пути, методы и средства их достижения. Данные по­ложения целиком относятся и к целям уголовного наказания, которые оказывают сильное, зачастую определяющее влияние на все уголовное право. Так, если основная задача наказания — объявить кару, возмездие за преступление, то, соответственно, самой популярной санкцией должна стать смертная казнь. Отомрут за ненадобностью такие институты, как условное осу­ждение, давность привлечения к уголовной ответственности, освобождение от уголовной ответственности и наказание и т. д.

Основными целями в отечественном уголовном праве являют₇ ся предупреждение Совершения преступлений со стороны осуж­денного (специальная превенция) и иных лиц (общая превенция).

1. Восстановление социальной справедливости.Оно осуществ­ляется как применительно к обществу в целом, так и к потерпев­шему в частности: государство частично возмещает причиненный ущерб за счет штрафа, конфискации имущества, исправительных работ и др.; граждане убеждаются в том, что государственные ор­ганы способны обеспечить наказание преступника и наказывают его в соответствии с законом, исходя из рациональных и социо­психологических соображений, т. е. учитывая начала эффектив­ности, соразмерности, гуманизма. Применительно к потерпевше­му социальная справедливость восстанавливается путем защиты законных интересов и прав, нарушенных преступлением. Реали­зуя эту цель, наказание должно обеспечить и возможность возме­щения причиненного вреда и в возможных пределах — преду­сматривается соразмерность лишения или ограничения прав и свобод осужденного страданиям потерпевшего.

2. Специальная превенция.Ее адресатом является лицо, осу­жденное за преступление. Сам факт совершения преступления свидетельствует о наличии криминогенных свойств личности и характера преступника, а значит, велика вероятность соверше­ния им в будущем новых преступлений. Понятно, что государ­ство не может относиться к такой ситуации безразлично. Оно стремится к исправлению преступника, к замещению отрица­тельных установок личности преступника на положительные. Таким образом, целью наказания является исправление осуж­денного, воспитание его как непреступника, т. е. лица, не со­вершающего преступления хотя бы из страха наказания.

§ 7. Система наказаний 601

3. Общая превенция,т. е. предупреждение совершения пре­
ступлений иными лицами. Дело в том, что среди законопослуш­
ных граждан обязательно есть такая категория лиц, которые хо­
тя и не совершили еще преступления, но своим антиобществен­
ным поведением в виде административных, дисциплинарных,
просто аморальных проступков демонстрируют возможность и
способность совершить также и преступление. В случае гласно­
сти судебных процессов, доступности для общества судебных
приговоров, свидетельствующих о неотвратимости наказания,
такие лица, возможно, не один раз подумают, прежде чем взять
в руки нож или отмычку,

4. Кара возмездия.Эта цель внутренне присуща любому наказа­
нию. В самом деле, суть любого наказания заключается в ограни­
чении или лишении прав, т. е. изменении привычных условий су­
ществования в сторону ужесточения. Такой переход с необходи­
мостью вызывает страдания, ощущение наступившего возмездия.
Таким образом, элемент кары обязательно присущ уголовному
наказанию. Доктрина отечественного уголовного права определя­
ет, что кара, однако, является не самоцелью, а лишь средством
достижения цели исправления осужденных посредством устраше­
ния. К сожалению, далеко не всегда уголовное право последова­
тельно придерживается этого принципа, о чем свидетельствует на­
личие такого вида наказания, как смертная казнь. Понятно, что в
этом случае на первый план выходит цель возмездия за преступле­
ние, а об исправлении, естественно, речь уже не идет.

Система наказаний

1) штраф; 2) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной… 3) лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина или государственных наград;

Смертная казнь

Во всех санкциях, где указывается смертная казнь, она пре­дусматривается в качестве альтернативного наказания наряду с лишением свободы, т. е. суд… Смертная казнь не может применяться к лицам, совершив­шим преступление до 18… Во всех случаях, когда подсудимому угрожает возможность применения смертной казни, он имеет право на рассмотрение его…

Лишение свободы

Лишение свободы заключается в принудительной изоляции осужденного от общества в течение установленного судом в приго­воре срока, осуществляемой путем помещения его в предназначен­ные для этого исправительные учреждения.

Лишение свободы занимает довольно значительный удель­ный вес в статьях Особенной части. УК РФ среди других видов наказания. Практически же оно применяется судом в тех случа­ях, когда совершено преступление, представляющее значитель­ную общественную опасность, и суд, исходя из характера совер­шенного преступления и личности виновного, приходит к вы­воду, что для осуществления целей наказания осужденный не может быть оставлен на свободе, а его исправление возможно лишь в условиях изоляции от общества с применением ком­плекса особых мер исправительного воздействия.

В настоящее время существует тенденция уменьшения отно­сительного количества приговоров, осуждающих к лишению сво­боды, среди всей массы приговоров. Однако лишение свободы широко применяется за умышленное убийство, причинение тяжких телесных повреждений, изнасилование, разбой, грабеж, кражи, мошенничество и др.

Лишение свободы устанавливается на срок от шести месяцев до 20лет, а в некоторых случаях (при совершении нескольких

606 Глава 13. Уголовное право

преступлений) общий срок лишения свободы можетдостигать 25 и даже30 лет.При замене в порядке помилования смертной казни лишением свободы оно может быть определено пожиз­ненно.В настоящее время 20-летний срок лишения свободы может быть назначен, например, за государственную измену, шпионаж, вооруженный мятеж, диверсию, убийство при отяг­чающих обстоятельствах. При назначении наказания в виде ли­шения свободы суд в резолютивной части приговора определя­ет вид мест лишения свободы, в котором осужденный должен отбывать назначенное ему наказание. Наличие исправительно-трудовых колоний различных видов вызвано необходимостью раздельного содержания различных категорий заключенных, чтобы не допустить вредного влияния закоренелых преступни­ков на лиц, которые впервые осуждены к лишению свободы и совершили менее тяжкие преступления.

Отбывание наказанияв виде лишения свободы по приговору суда может осуществляться в следующих видах мест лишения свободы:

1) в колониях-поселениях,где отбывают наказание осужден­
ные к лишению свободы за преступления, совершенные по не­
осторожности, а также за умышленные преступления неболь­
шой и средней тяжести, ранее не' отбывавшие лишение сво­
боды;

2) в исправительных колониях общего режимасодержатся мужчины, впервые осужденные к лишению свободы за совер­шение тяжких преступлений, а также осужденные женщины;

3) в исправительных колониях строгого режиманаходятся мужчины, впервые осужденные к лишению свободы за совер­шение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве пре­ступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, а также женщины при особо опасном рецидиве преступлений;

4) в исправительно-трудовых колониях особого режимадля лиц, признанных особо опасными рецидивистами, а также для лиц, отбывающих пожизненное заключение;

5) в тюрьмемогут отбывать наказание осужденные на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений, при особо опасном рецидиве преступлений;

6) в воспитательных колонияхотбывают наказание лица, не достигшие к моменту вынесения приговора 18 лет.

Отбывание наказания в отечественных уголовно-исправи­тельных (пенитенциарных) учреждениях построено по прогрес-

§ 9. Лишение свободы 607

сиеной системе. Это означает прямую зависимость между режи­мом отбывания лишения свободы и поведением заключенных. Так, в случае злостного нарушения требований режима отбыва­ния лишения свободы осужденный может быть переведен из колонии-поселения в исправительную колонию общего режи­ма, из колонии общего режима — в колонию строгого режима и т. д., вплоть до тюрьмы. Осужденные же, твердо вставшие на путь исправления, могут переводиться в облегченные условия, могут быть переведены для дальнейшего отбывания наказания в колонию с более льготным режимом, в конце концов к осуж­денным может быть применено условно-досрочное освобожде­ние или лишение свободы может быть заменено более мягким наказанием, не связанным с лишением свободы.

Режим отбывания наказания — это установленный законом, другими нормативными актами порядок исполнения и отбывания наказания в виде лишения свободы.

1. Обязательная изоляцияосужденных и надзор за ними,с тем чтобы исключалась возможность совершения ими новых пре­ступлений. Изоляция или охрана… в колониях-поселениях осужденные содержатся без охраны, но под надзором.… 608 Глава 13. Уголовное право

Иные виды наказания

Содержание в дисциплинарной воинской части— наказание, применяемое военным судом только к военнослужащим сроч­ной службы.

Суть наказания заключается в том, что военнослужащий, со­вершивший преступление, направляется на определенный в приго­воре срок в особую воинскую часть — дисциплинарный батальон, в котором установлен специальный внутренний распорядок, де­лающий это наказание похожим на лишение свободы.

Данный вид наказания может быть, назначен на срок от трех месяцев до двух лет.Оно применяется как за воинские, так и за иные преступления. После освобождения из этого батальона военнослужащий возвращается обычно в прежнюю воинскую часть для дальнейшего прохождения военной службы.

Арест— это новый вид наказания, введенный УК РФ 1996 г.

Арест представляет собой содержание заключенного в услови­ях строгой изоляции от общества в так называемых арестных до­мах, режим пребывания в которых строже режима в тюрьмах.

Арестованным по общему правилу не разрешаются свида­ния, получение посылок, передач, бандеролей и др. Арест мо­жет быть установлен на срок от одного до шести месяцев.Арест не назначается лицам, не достигшим к моменту вынесения приговора 16-летнего возраста, а также беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет. Воен­нослужащие отбывают арест на гауптвахте.

Ограничение свободытакже является новым видом наказа­ния за совершение преступлений.

Ограничение свободы заключается в содержании осужденного в специальном учреждении (так называемом исправительном центре) без изоляции от общества в условиях осуществления за н и м надзора.

Ограничение свободы может быть назначено на срок от од­ного до пяти лет.Осужденные к ограничению свободы прожи­вают, как правило, в специально предназначенных для них об­щежитиях и не могут их покидать вночное время без разреше-

§ 1 0 . Иные в и д ы наказания 6 1 1

ния администрации исправительного центра. В целом же режим исправительного центра напоминает режим колоний-поселений для осужденных к лишению свободы с некоторыми отличиями. В случае злостного уклонения от отбывания огра­ничения свободы это наказание может быть заменено лишени­ем свободы на срок ограничения свободы. Ограничение свобо­ды не назначается несовершеннолетним, инвалидам I и II груп­пы, беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет, лицам пенсионного возраста (55 и 60 лет для женщин и мужчин соответственно), а также военно­служащим, проходящим военную службу по призыву.

Исправительные работы— путь воздействия на осужденного, которого в целях перевоспитания нецелесообразно отрывать от дома, семьи, работы. Статистика показывает, что лица, впервые совершившие преступление, не представляющие большой об­щественной опасности, гораздо лучше исправляются без при­менения к ним такого наказания, как лишение свободы.

Суть исправительных работ заключается в том, что осужденный остается в прежнем трудовом коллективе, но из заработка осуж­денного производится удержание в доход государства в размере, ус­тановленном приговором суда, в пределах от 5 до 20% заработка.

Срок исправительных работ устанавливается в пределах отдвух месяцев додвух лет. Всрок исправительных работ, исчис­ляемый месяцами и днями, в течение которых осужденный ра­ботал и из его заработка производились удержания, засчитыва-ется время, в течение которого осужденный не работал по ува­жительным причинам и ему в соответствии с законом выплачивалась заработная плата (время болезни, время, предос­тавленное для ухода за больным, время, проведенное в отпуске по беременности и родам, и др.). В течение срока отбывания ис­правительных работ без лишения свободы запрещается увольне­ние осужденных с работы по собственному желанию без разреше­ния органов, ведающих исполнением этого вида наказания. Время отбывания исправительных работ засчитывается в общий трудо­вой стаж:, однако не включается в стаж, дающий право на полу­чение льгот и надбавок к зарплате. Осужденные к исправитель­ным работам имеют право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

С учетом характера и степени общественной опасности пре­ступления, личности осужденного, его поведения в период от-

612 Глава 13. Уголовное право

бывания наказания и в целях предупреждения совершения но­вых правонарушений уголовно-исполнительная инспекция вправе установить для осужденного дополнительные обязанности и запреты:

запретить осужденному пребывание вне дома в определен­ное время суток;

запретить осужденному покидать место жительства в выход­ные дни, а также в период отпуска;

запретить осужденному пребывание в определенных местах района (города);

обязать осужденного до двух раз в месяц являться в уголов­но-исполнительную инспекцию для регистрации.

В случае нарушения порядка и условий отбывания осужден­ным исправительных работ к нему может быть применено взы­скание в виде предупреждения в письменной форме о замене ис­правительных работ другим видом наказания. При этом наруше­ниями являются:

а) непоступление без уважительных причин на работу в
течение 15 дней со дня постановки на учет в уголовно-ис­
полнительную инспекцию либо уклонение от постановки на
учет;

б) неявка в уголовно-исполнительную инспекцию без ува­
жительных причин;

в) нарушение установленных для осужденного запретов и
неисполнение обязанностей;

г) прогул или появление на работе в состоянии алкогольно­
го, наркотического или токсического опьянения.

При злостном уклонении от отбывания исправительных ра­бот (т. е. при повторном нарушении порядка и условий отбыва­ния исправительных работ, а также если осужденный скрылся со своего места жительства и местонахождение его неизвестно) суд может заменить неотбытое наказание ограничением свобо­ды, арестом или лишением свободы.

Штрафесть денежное взыскание, налагаемое судом в случае и пределах, установленных УК РФ.

§ 1 0 . Иные в и д ы наказания 613 В случае злостного уклонения лица от уплаты штрафа, на­значенного в качестве основного наказания, суд может заме­нить…

Конфискация имуществаможет применяться только в качест­ве дополнительного наказания в случаях, предусмотренных Особенной частью УК РФ.

Конфискация имущества состоит в принудительном безвоз­мездном изъятии в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного.

Конфискация имущества может быть обращена только на собственность осужденного, его долю в общей собственности, его вклады в кредитных учреждениях. Конфискация не может быть обращена на долю других лиц, владеющих имуществом совмест­но с осужденным на праве общей собственности. При этом должны быть учтены права и законные интересы членов семьи осужденного, совместно с ним проживающих. Практически это означает, что взыскание не может обращаться, во-первых, на имущество детей осужденного, других лиц, так как оно является их собственностью; во-вторых, взыскание не может обращаться на долю супруга в их общей совместной собственности (т. е. имущество, нажитое супругами во время зарегистрированного брака), причем, если у другого супруга на иждивении остались несовершеннолетние дети, доля его может увеличиваться.

Не подлежат конфискации предметы, необходимые для са­мого осужденного и для лиц, находящихся на его иждивении, определяемые Перечнем имущества, не подлежащего конфи-

614 Глава 13. Уголовное право

скации по приговору суда (дом, квартира, где проживает семья осужденного, детские принадлежности, одежда, обувь, белье, находящиеся в употреблении, минимально необходимая для осужденного и членов его семьи мебель и др,). Существует два вида конфискации:

1) конфискация всего имущества;

2) конфискация части имущества, определяемой посредст­вом указания на долю имущества осужденного или путем пере­числения конкретных предметов.

Суд, постановивший приговор, который предусматривает в качестве дополнительного наказания конфискацию имущества, по вступлении его в законную силу направляет исполнитель­ный лист, копию описи имущества и копию приговора судеб­ному приставу, который и производит исполнение наказания в виде конфискации имущества. Судебный пристав немедленно по получении исполнительного листа проверяет наличие имущест­ва, указанного в описи, выявляет другое имущество, подлежа­щее конфискации. В случае если имущество еще не было опи­сано, судебный пристав составляет опись имущества, пломбиру­ет и опечатывает описанные предметы. Затем имущество передается финансовым органам, а исполнительный лист с от­меткой об исполнении приговора о конфискации имущества возвращается суду, постановившему приговор.

Сокрытие или присвоение имущества, подлежащего конфи­скации по состоявшемуся приговору суда, а равно растрата, от­чуждение или сокрытие имущества, подвергнутого описи или аресту, совершенные лицом, которому это имущество вверено, является уголовно наказуемым деянием.

Конфискацию имуществакак дополнительное наказание сле­дует отличать от специальной конфискации,вообще не являю­щейся наказанием. Так, согласно уголовно-процессуальному законодательству подлежат безвозмездному изъятию у осужден­ного орудия и предметы преступления, вещи, запрещенные к обращению, деньги и иные ценности, нажитые преступным пу­тем. Специальная конфискация применяется независимо от конфискации имущества, назначаемой в качестве дополнитель­ного наказания. Так, автомобиль, непосредственно с помощью которого преступник совершил убийство, т. е. который являет­ся орудием преступления, подлежит конфискации в любом слу­чае, даже если в приговоре будет фигурировать всего лишь одно наказание, например лишение свободы без конфискации иму­щества.

§11. Назначение наказания 615

Назначение наказания

Данный принцип обусловлен главной целью наказания — це­лью исправления осужденного.В самом деле, в те времена исто­рии человечества, когда главным… Существуют определенные правила индивидуализации нака­зания. 1. Наказание должно строго соответствовать закону. Это прежде всего означает, что суд назначает наказание в пределах,…

Обстоятельства, смягчающие наказание

1. Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств.Все вышепере­ численные факторы, чтобы составить… Под впервые совершенным преступлением понимается си­туация, когда виновный… Преступлением небольшой тяжести признается умышленное или неосторожное деяние, за совершение которого максималь­ное…

Обстоятельства, отягчающие ответственность

§ 1 3 . Обстоятельства, отягчающие ответственность 6 2 3 При определении меры ответственности за преступление, совершенное при… Отягчающее обстоятельство, предусмотренное статей УК в качестве признака преступления, не может вновь учитываться при…

Совершение преступления с использованием форменной оде­жды или документов представителя власти.

§ 13. Обстоятельства, отягчающие ответственность 629

Обстоятельства, учитываемые при назначении наказания

Обстоятельства, смягчающие наказание

Обстоят© л ьства, отягчающие наказание

совершение впервые пре­ступления небольшой тя­жести несовершеннолетие винов­ного беременность наличие малолетних детей у виновного

Условное осуждение

Соответственно Уголовный кодекс предусмотрел целый пе­речень оснований освобождения от уголовной ответственности или наказания. Одним из наиболее…

Суть условного осуждения заключается в неприменении назначен­ного судом наказания, если осужденный в течение определенного су­дом испытательного срока не совершит нового преступления и пример­ным поведением и честным трудом оправдает оказанное ему доверие.

Оно применяется в случае, когда суд при назначении наказания, учитывая характер и степень общественной опасности преступле­ния и личности виновного, приходит к выводу о возможности ис­правления осужденного без отбывания основного наказания.

Суд, определяя возможность применения условного осужде­ния, взвешивает многие обстоятельства, причем приоритет отда­ется обстоятельствам, относящимся к личности виновного, так как условное осуждение есть своего рода акт оказания доверия су­дом подсудимому. Это прежде всего наличие или отсутствие суди­мости (хотя сама по себе судимость не является препятствием к применению условного осуждения), поведение лица до преступ­ления, отношение к работе, учебе и т. п. Достаточно часто учиты­вается семейное положение виновного. Степень общественной опасности лица определяется и его поведением после совершения преступления (активное раскаяние, принятие мер к устранению вреда и возмещению ущерба, явка с повинной и т. п.). Обществен­ная опасность лица определяется и тяжестью совершенного им преступления. Однако сама по себе тяжесть деяния не является препятствием к применению института условного осуждения.

Назначить условно можно только исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, содер­жание в дисциплинарной воинской части и лишение свободы.

§ 15. Судимость 631

При условном неприменении наказания необходимо назна­чение испытательного срока, который может продолжаться от шести месяцев до пяти лет. Если в течение этого срока осуж­денный не совершит нового преступления и своим поведением докажет свое исправление, то условно непримененное наказа­ние вовсе не приводится в исполнение и лицо считается несу-димым.

Суд, назначая условное осуждение, может возложить на ус­ловно осужденного исполнение определенных обязанностей: не ме­нять постоянное место жительства, работы, учебы; не посещать определенные места; пройти курс лечения от алкоголизма; осу­ществлять материальную поддержку семьи и др.

Если же во время испытательного срока осужденный систе­матически нарушал общественный порядок, что повлекло при­менение к нему мер административного взыскания или обще­ственного воздействия, не исполнял возложенные на него обя­занности, суд может вынести определение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания нака­зания, назначенного приговором.

В случае совершения условно осужденным в течение испы­тательного срока нового преступления суд в зависимости от тяжести преступления и формы вины (умышленное или неос­торожное) может как сохранить условное осуждение, так и от­менить его, полностью или частично сложив условно неприме-ненное наказание с наказанием, назначенным за новое престу­пление.

§ 15. Судимость

Лицо, осужденное судом к отбыванию какого-либо наказа­ния, с момента вступления в силу обвинительного приговора считается судимым как в процессе отбывания наказания, так и ~ после освобождения от его отбывания в течение определенного времени, установленного законом.

Судимость— такое правовое положение лица, которое создано фактом его осуждения за совершенное преступление к какому-ли­бо наказанию и связано с наступлением для этого лица определен­ных правовых последствий.

632 Глава 13. Уголовное право

Имеются в виду прежде всего уголовно-правовые последст­вия:

1) прежде всего наличие у лица судимости рассматривается как обстоятельство, отягчающее ответственность;

2) иногда судимость является квалифицирующим обстоятель­ством, т. е. обстоятельством, позволяющим отнести преступле­ние по той или иной статье Особенной части Уголовного ко­декса;

3) судимость является необходимым основанием для признания лица особо опасным рецидивистом;

4) наличие судимости имеет значение для определения вида исправительно-трудовой колонии, если лицо раньше отбывало наказание в виде лишения свободы.

Наличие судимости может иметь и другие, не уголовно-пра­вовые последствия, установленные законом. Так, наличие су­димости за корыстное преступление может стать основанием отказа в принятии на работу, связанную с обслуживанием мате­риальных ценностей, и т. п.

Было бы несправедливым и нецелесообразным вечно напо­минать лицу о совершенном им в прошлом преступлении, если оно исправилось, превращая судимость в своеобразное пожиз­ненное клеймо. Поэтому лица, отбывшие наказание, считаются судимыми до тех пор, пока судимость не будет погашена или снята в установленном законом порядке.

Погашение судимости есть истечение установленного законом срока с момента отбытия лицом основного и дополнительного на­казания, после чего лицо считается несудимым.

Для погашения судимости необходимо, чтобы лицо в тече­ние ЭТОГО срока не совершало новых преступлений, в против­ном случае срок прерывается и лицо считается судимым за оба преступления до истечения срока погашения судимости за наи­более тяжкое из них.

УК РФ устанавливает следующие сроки погашения судимости:

1) по истечении испытательного срокав отношении лиц, ус­ловно осужденных;

2) один годпосле отбытия наказания, более мягкого, чем ли­шение свободы;

3) три годапосле отбытия наказания в виде лишения свобо­ды за преступления небольшой и средней тяжести;

§ 1 6 . В и д ы преступлений

4) шесть летпосле отбытия наказания в виде лишения сво­боды за тяжкие преступления;

5) восемь летпосле отбытия наказания за особо тяжкие пре­ступления.

Снятие судимости осуществляется до истечения срока погаше­ния судимости в том случае, если осужденный доказал свое ис­правление безупречным поведением.

Кроме того, судимость может быть снята актом амнистии и помилования.

Виды преступлений

В УК РСФСР, принятом в 1961 г. с изменениями и допол­нениями, внесенными в последующие годы, неизменно на пер­вое место в классификации выдвигались… В настоящее время приоритеты изменились. Пришло пони­мание того, что личные… • преступления против личности;

АДМИНИСТРАТИВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО

Понятие и содержание административного процесса

Исполнительная власть может реализовываться только в ка­ких-либо действиях, в совокупности составляющих деятель­ность по государственному управлению. Законодателя не может интересовать лишь вопрос о том, что могут делать исполни­тельные органы. Весьма немаловажно и то, как они это делают.

Административный процесс — это порядок осуществления го­сударственно-управленческой деятельности, совокупность после­довательных действий, совершаемых с целью реализации норм ад­министративного права.

Среди ученых существуют разные позиции по поводу того, какое содержание имеет административный процесс.

1. Сторонники первой точки зрения в содержание админист­ративного процесса включают совокупность всех действий, совер­шаемых исполнительными органами для реализации возложенных на них задач. Представляется, что такой подход приемлем с со­циологической точки зрения, однако с юридической он является не совсем корректным: дело в том, что одни действия, совершае­мые исполнительными органами, не регламентированы нормами права и не имеют юридического значения, а потому не входят в предмет изучения науки права. Другие же действия исполнитель­ных органов получили достаточное правовое регулирование.

Необходимо отметить, что административный процесс отли­чается большой пестротой нормативных актов, его регулирую­щих. К ним относятся и Конституция РФ, конституции, уставы

§ 2. Производство по делам об административных правонарушениях 6 3 9

субъектов РФ, регулирующие некоторые процедурные вопросы деятельности правительств, администраций; и федеральные зако­ны (например, о Правительстве, Кодекс РФ об административ­ных правонарушениях, регламентирующий производство по де­лам об административных правонарушениях). Однако основная масса административно-процессуальных норм содержится в ве­домственных нормативных актах (например, порядок рассмот­рения жалоб граждан в каком-либо органе, основы делопроиз­водства и др.). Одним словом, нормативный материал разроз­нен, единые правила административного процесса отсутствуют.

2. Существует другой подход к определению содержания ад­министративного процесса. В соответствии с ним предметом административно-процессуального права может быть только юрмсдикционная деятельность,т. е. деятельность по разрешению административно-правовых споров, споров между сторонами регулируемых административным правом общественных отно­шений, которые возникают в связи со сложившимся у одной стороны впечатлением, что ее права и обязанности нарушены. Такие споры могут возникать как между исполнительными ор­ганами, так и между исполнительным органом и управляемым субъектом. Такие споры разрешаются в рамках производства по делам об административных правонарушениях, производства по жалобам граждан и юридических лиц, а также согласитель­ных процедур.

3. Наконец, административным процессом в узком, специ­альном смысле является деятельность государственных органов по рассмотрению дел об административных правонарушениях.

Производство по делам об административных правонарушениях и его стадии

Порядок производства по делам об административных пра­вонарушениях определяется прежде всего Кодексом об админи­стративных правонарушениях,… 6 4 0 Г л а в а 1 4 . Административно-процессуальное п р а в о субъектов РФ, подзаконными актами,изданными в развитие Ко­декса.

Возбуждение дела об административном правонарушении

1) обнаружение события административного правонаруше­ния (например, превышение скорости); 2) поступившие из государственных органов материалы, указывающие на наличие… 3) сообщения, заявления физических и юридических лиц и др.

Рассмотрение дела об административном правонарушении

1. Районные (городские) суды (суды первого звена)рассматри­вают административные дела и налагают административные взыскания в самых серьезных… 2. Административные комиссиипри главах администрации районов, городов, районов… 3. Комиссии по делам несовершеннолетнихобразуются соот­ветствующим представительным органом и рассматривают все дела…

Исполнение постановлений о наложении административных взысканий

Как правило, постановление о наложении административ­ного взыскания подлежит исполнению с момента его вынесения, не дожидаясь истечения срока… Деятельность по исполнению постановлений состоит из двух логически… Не подлежит исполнению постановление о наложении ад­министративного взыскания, если оно не было обращено к испол­нению…

Исполнение постановлений о возмездном изъятии предмета

Исполнение постановления о конфискации предметаосуществ­ляется путем изъятия конфискованного предмета и принудитель­ного безвозмездного обращения… Исполнение постановления о лишении специального праваосу­ществляется органом,… Исполнение постановления о дисквалификации.Оно состоит в прекращении договора (контракта) с дисквалифицированным лицом…

Обжалование и опротестование постановления по делу об административном правонарушении

Постановление может быть обжалованолицом, в отношении которого оно вынесено, от его имени его адвокатом, а также потерпевшим в течение 10 днейсо дня… Постановление административной комиссии может быть об­жаловано в… Районный (городской) суд (суд первого звена) является по­следней инстанцией, правомочной принимать решения по де­лам…

Глава 15 БЮДЖЕТНЫЙ ПРОЦЕСС

Понятие бюджетного процесса

Финансовый год в Российской Федерации устанавливается в 12 месяцев (с 1 января по 31 декабря). Это означает, что су­ществует необходимость в принятии актов о бюджете с перио­дичностью в один год. Именно это и обусловило существова­ние такого явления, как бюджетный процесс.

Бюджетный процесс — это регламентированная законом дея­тельность органов государственной власти и местного самоуправ­ления по составлению, рассмотрению, утверждению и исполнению бюджетов соответствующих уровней.

Составной частью бюджетного процесса является бюджетное регулирование, представляющее собой частичное перераспреде­ление финансовых ресурсов между бюджетами разных уровней.

Можно выделить несколько стадий бюджетного процесса:

1) составление бюджета;

2) рассмотрение и утверждение бюджета;

3) исполнение бюджета, контроль за исполнением бюджета;

4) составление и утверждение отчета за исполнением бюд­жета.

§ 2. Общие положения бюджетного процесса в РФ 6 5 5

Как известно, элементами бюджетной системы Российской Федерации являются бюджеты различных уровней. К ведению Российской Федерации относятся федеральный бюджет и уста­новление общих принципов, основ бюджетного процесса для бюджетов остальных уровней. Детально бюджетный процесс в субъекте РФ, в муниципальном образовании регулируется соот­ветственно законами субъектов РФ и уставом муниципального образования. Поэтому достаточно определенно можно рассмат­ривать лишь процесс по формированию и исполнению бюдже­та Российской Федерации, а применительно к бюджетному процессу других уровней целесообразно говорить лишь об об­щих положениях.

Общие положения бюджетного процесса в Российской Федерации

Правительство РФ организует работу по доведению не позд­нее чем за семь месяцев до начала финансового годадо органов представительной и… В том случае, если предполагаемый объем доходов соответ­ствующих бюджетов не… 656 Глава 15. Бюджетный процесс

Процесс по формированию и исполнению федерального бюджета

1. В течение первых трех месяцев производятся разработка прогноза социально-экономического развития Российской Фе­ дерации, составление сводного… Руководители учреждений и организаций, находящихся на сметно-бюджетном… Кроме того, органы исполнительной власти субъектов РФ в установленные сроки должны представить в Министерство…

Глава 16 НАШГОВО-ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО

Задачи, полномочия и система налоговых органов

1. Налоговые инспекции.Они входят в единую государствен­ную систему налоговых органов Российской Федерации, дея­тельность которой регулируется… Единая независимая централизованная система налоговых органов РФ состоит из… 1) Министерство РФ по налогам и сборам;

Порядок наложения санкций за нарушение налогового законодательства

Особенности налогового процесса отнюдь не освобождают финансовые органы от необходимости соблюдать общие для всех отраслей права принципы и… При обнаружении признаков одного из финансовых про­ступков (см. гл. 5 данного… 6 6 8 Глава 1 6 , Налогово-процессуальное право

III. Вынесение решения по делу о налоговом правонарушении.

Получив материалы дела о нарушении налогового законода­тельства, начальник налогового органа (или его заместитель) обязан определить: • относится ли рассмотрение данного дела к компетенции налоговых органов; • извещены ли лица, участвующие в рассмотрении дела, о времени и месте его рассмотрения;

Обжалование актов о применении налоговых санкций

1. Административный порядокприменяется в тех случаях, ко­ гда налогоплательщик или иное лицо, нарушившее норму на­ логового законодательства,… Жалобы подаются лицами, подвергшимися применению на­логовых санкций, в… В случае пропуска указанного срока по уважительной при­чине срок может быть восстановлен органом, рассматриваю­щим…

Исполнение налоговых санкций

Налоговые санкции могут быть исполнены добровольно. Днем их уплаты считается: • день внесения денежных средств в соответствующий банк при уплате наличными деньгами;

Глава 17 ДИСЦИПЛИНАРНЫЙ ПРОЦЕСС

Порядок наложения дисциплинарных санкций

Дисциплинарный процесс — это совокупность норм, закре­пляющих порядок защиты трудовых прав и свобод¹. Он состоит из трех частей: 1) порядок наложгния дисциплинарных санк­ций (согласно Трудовому кодексу, уставам о дисциплине работ­ников некоторых отраслей экономики); 2) порядок рассмотре­ния индивидуальных споров; 3) порядок рассмотрения коллек­тивных споров.

Дисциплина труда — это сознательное и точное исполнение ра­ботниками своих трудовых обязанностей.

1 Дисциплинарый процесс пока существует в лоне трудового права, но в ближайшее время займет место его подотрасли, а в будущем впол­не вероятно… § 1 . Порядок н а л о ж е н и я дисциплинарных санкций 6 8 1 да — «улица с односторонним движением», что, конечно же, будет несправедливо.

Индивидуальные трудовые споры

Понятие и виды трудовых споров.Несогласие с наложенным дисциплинарным взысканием часто вызывает у работников же­лание оспорить (обжаловать) это взыскание. Но споры могут возникнуть и по другим вопросам, в частности, по вопросу о наложении материальной ответственности, о выплате заработ­ной платы, о переводе, о применении условий труда и т. д.

Трудовые споры — это конфликты между работниками и рабо­тодателем по вопросам применения трудового законодательства.

Трудовые конфликты могут возникать между администраци­ей предприятия, организации, учреждения и одним работни­ком. Так бывает, например, при… Случаются ситуации, когда в конфликт вовлекается профсо­юзный орган, весь… Эти два вида трудовых споров отличаются друг от друга как по органам, уполномоченным разрешить спор, так и по поряд­ку…

Органы, рассматривающие индивидуальные трудовые споры

1. Комиссиями по трудовым спорам. 2. Районными (городскими) судами. 3. Вышестоящими органами (по некоторым спорам). Строго говоря, к дисциплинарному процессу относится все,

Комиссия по трудовым спорам — это орган, избранный по ини­циативе и разрешающий споры работников с работодателем.

Согласно ст. 391 ТК непосредственно в суде могут быть рас­смотрены следующие трудовые споры: о восстановлении на работе; об изменении даты и формулировки причины увольнения;

Коллективные трудовые споры и порядок их разрешения

К дисциплинарному процессу относятся и нормы права, оп­ределяющие порядок разрешения коллективных трудовых спо­ров.

Коллективные споры — это конфликты, возникающие между трудовым коллективом (или профсоюзом, его представляющим) и работодателем (администрацией — его представителем).

Предметом данных споров являются различные вопросы, касающиеся социально-экономических условий труда и быта, например изменение норм выработки, сдельных расценок, оплаты труда, установление систем заработной платы, режима рабочего времени, охрана труда и т. д., а также по поводу коллективных договоров и в связи с отказом учесть мнение профкома.

Иногда спорящими сторонами оказываются трудовой кол­лектив (или трудовые коллективы) и отраслевой вышестоящий орган управления. В последнее время такие споры часто возни­кают из-за недофинансирования организаций какой-либо от­расли и в связи с этим ущемлением прав и законных интересов работников (например, учителей, врачей, шахтеров и др.). Од­ним словом, если требования трудового коллектива выходят за пределы компетенции администрации, она направляет их в вы­шестоящие органы для рассмотрения и разрешения.

Требования трудовых коллективов или профсоюзов, не от­носящиеся к трудовым спорам (политические, экологические и т. п.), рассмотрению в порядке, установленном для-трудовых споров, не подлежат.

Кратко рассмотрим основные стадии защиты коллективных трудовых прав.

I. Примирительные процедуры разрешения коллективного тру­дового спора.Исходя из того, что в цивилизованном обществе никакие проблемы не должны решаться с позиции силы, ТК

§ 3. Коллективные трудовые споры и порядок их разрешения 691

предлагает сторонам прежде всего примирительный порядок разрешения конфликта, не доводя его до забастовки.

1. Трудовые коллективы (или профсоюзы) должны на общем
собрании сформулировать письменно и утвердить большинством
голосов свои требования и направить их администрации.

2. Администрация в трехдневный срок обязана требования рассмотреть и незамедлительно сообщить в письменном виде о своем решении трудовому коллективу (или профсоюзу).

3. При отклонении администрацией требований трудового коллектива (и, следовательно, возникновении коллективного трудового спора) в срок до трех рабочих дней создается прими­рительная комиссия, формируемая из представителей сторон на равноправной основе. Коллективный трудовой спор должен быть рассмотрен примирительной комиссией в срок до пяти ра­бочих дней с момента издания приказа о ее создании. Решение примирительной комиссии принимается по соглашению сторон (т. е. единогласно), имеет для сторон обязательную силу и ис­полняется в порядке и сроки, которые установлены этим реше­нием.

При недостижении согласия в примирительной комиссии стороны продолжают примирительные процедуры с участием посредника или в трудовом арбитраже.

5. Кандидатура посредника определяется соглашением сто­рон, а при его отсутствии — назначается Службой по урегули­рованию коллективных трудовых споров. Рассмотрение коллек­тивного трудового спора с участием посредника осуществляется в срок до семи календарных дней и завершается принятием согла­сованного решения в письменной форме или составлением протокола разногласий.

6. Трудовой арбитраж представляет собой временно дейст­вующий орган по рассмотрению коллективного трудового спо­ра, создаваемый сторонами спора и указанной Службой, не позднее трех рабочих дней с момента окончания рассмотрения спора примирительной комиссией или посредником. Трудовой арбитраж формируется по соглашению сторон в составе трех человек из числа трудовых арбитров, рекомендованных Служ­бой или предложенных сторонами коллективного трудового спора. Спор рассматривается в трудовом арбитраже в срок до пяти рабочих дней со дня его создания. Рекомендации трудово­го арбитража по урегулированию спора приобретают для сто-23 Основы российского права

6 9 2 Глава 1 7 . Дисциплинарный процесс

рон обязательную силу, если стороны заключили соглашение в письменной форме о их выполнении.

П. Порядок урегулирования забастовок.Если примиритель­ные процедуры не привели к разрешению коллективного тру­дового спора либо работодатель от них уклоняется, не выпол­няет соглашение, работники вправе использовать собрания, митинги, демонстрации, пикетирование, включая право на за­бастовку.

Забастовка — это ультимативное действие трудового коллек­тива, выражающееся во временном добровольном отказе работни­ков от выполнения трудовых обязанностей (полностью или час­тично) в целях разрешения коллективного трудового спора.

Забастовку следует признать крайней мерой разрешения споров, поскольку она может нанести большой урон не только бастующему коллективу, но потребителям и поставщикам, а порой и всей экономике. Конечно, их лучше не допускать и до них лучше не доводить. Вот почему в ст. 413 ТК перечислены ситуации, когда забастовки признаются незаконными:

1) в периоды военного и чрезвычайного положения;

2) в Вооруженных Силах и других организациях, ведающих вопросами обороны, безопасности страны;

3) в правоохранительных органах;

4) в организациях, обслуживающих опасные производства;

5) на станциях скорой помощи;

6) в организациях, обеспечивающих жизнедеятельность насе­ления (коммунальные службы, связь, больницы, авиационный, железнодорожный и водный транспорт), если ставится под угро­зу оборона, безопасность страны, жизнь и здоровье людей;

7) если забастовка была объявлена без учета сроков, проце­дур и положений, предусмотренных ТК РФ.

Незаконной забастовку признает суд по заявлению работо­дателя или прокурора.

Организация незаконной забастовки и участие в ней рас­сматриваются как нарушение трудовой дисциплины. Работни­ки, продолжающие признанную незаконной забастовку, при­равниваются к прогульщикам и могут быть уволены _• по подп. «а» п. 6 ст. 81 ТК, подвергнуты иным санкциям дисцип­линарного характера.

§ 3. Коллективные трудовые споры и порядок их разрешения 693

Наказываются и руководители (и другие должностные ли­ца), виновные в возникновении таких острых трудовых кон­фликтов. Они привлекаются к дисциплинарной ответственно­сти вплоть до освобождения от должности.

Какие же существуют правила проведения забастовки?

1.Она может быть объявлена только по решению общего соб­рания трудового коллектива (кворум — 2/3 от общей численно­сти работников), принятому большинством голосов.

2. Перед принятием решения о забастовке должны состо­яться решения примирительной комиссии и трудового арбитра­жа, не удовлетворяющие трудовой коллектив (полностью или частично).

3. Общее собрание назначает уполномоченный возглавить за­бастовку орган (профком, совет трудового коллектива, стачеч­ный, забастовочный комитет и т. п.).

4. Данный орган не позднее чем за 10 календарных дней до ее начала обязан предупредить администрацию в письменном ви­де об объявлении забастовки с четким изложением требований трудового коллектива и указанием примерных ее сроков.

5. Никто не может быть принужден к участию или отказу от участия в забастовке. Если работник не принимает в ней участие, а производство простаивает из-за нее, то ему оплачи­вается время простоя не по его вине в размере не ниже 2/3 его ставки (оклада).

 

7. Оканчивается забастовка подписанием соглашения споря­щими сторонами.

8. Контроль за соблюдением соглашения сторон по коллек­тивному спору осуществляют сами стороны или уполномоченные ими органы.

В период проведения забастовки стороны обязаны продол­жать разрешение коллективного трудового спора путем прове­дения примирительных процедур.

Участие работника в законной забастовке не может рас­сматриваться как нарушение трудовой дисциплины и основа­ние для расторжения трудового договора. Применение мер дисциплинарной ответственности к бастующим запрещено. На время забастовки за участвующими в ней работниками сохра­няются место работы и должность. Работодатель вправе не вы­плачивать работникам заработную плату за время их участия в забастовке.

694 Глава 18. Гражданский процесс

Одним словом, во всем должен быть порядок (существуют определенные правила даже для ведения драки!). Организация и проведение забастовки — это тот случай, где все должно быть упорядочено вдвойне.

Глава 18 Г Р А Ж Д А Н С К И Й ПРОЦЕСС

Участники гражданского процесса

Врамках гражданского процесса в основном разрешаются споры, вытекающие из гражданских, семейных, трудовых пра­воотношений, если хотя бы одной… Основным нормативным актом, где сосредоточены нормы гражданского процесса,… Особенностью гражданско-процессуальных отношений яв­ляется то, что обязательным их субъектом является суд общей…

Судебные расходы. Судебные штрафы. Сроки рассмотрения гражданских дел

Суд — это.орган, который непосредственно материальных благ не производит, а содержится на средства, выделяемые из госбюджета. Частично возмещение этих средств возлагается на участвующих в деле лиц. Судебные расходы призваны также дисциплинировать участников процесса и не учинять необос­нованных исков в суд, а также необоснованно не уклоняться от выполнения обязанностей.

Общее правило здесь таково.

Судебные издержки первоначально явно несет истец, и если его требования удовлетворяются полностью или частично, то они соответственно перекладываются на ответчика, а если не удовле­творяются, то понесенные расходы истцу не возмещаются.

Закон предусматривает освобождение от уплаты госпошли­ны по отдельным, наиболее затрагивающим интересы граждан категориям дел (трудовым, авторским, алиментным и др.), а также предоставляет суду возможность в зависимости.от иму­щественного положения лица освободить его от судебных рас­ходов, уменьшить их или предоставить отсрочку.

Судебные издержкиделятся на два вида,

1. Государственная пошлина,т. е. денежный сбор, взимаемый
в доход государства за рассмотрение и разрешение гражданских
дел. Она оплачивается в твердой денежной сумме (например, по
искам о расторжении брака, об обмене жилой площади, о про­
длении срока принятия наследства и др.) или пропорционально
стоимости иска, которая определяется размером взыскиваемой
денежной суммы или стоимостью спорного имущества.

Исковые заявления по имущественным спорам оплачивают­ся: при цене иска до 1 млгг. руб. — в размере 5% от цены иска, от 1 до 10 млн. руб. — 50 тыс. руб. + 4% от суммы свыше 1 млн. руб., от 10 до 50 млн. руб. .— 410 тыс. руб. + 3% от суммы свы­ше 10 млн. руб. и т. д. и,>тконец, более 500 млн. руб. — в раз­мере 1 , 5 % от цены иска.

2. Издержки, связанные с рассмотрением дела. Кним отно­
сятся: суммы, подлежащие выплате свидетелям и экспертам, а
также по розыску ответчика; связанные с осмотром на месте и
исполнением решения суда.

§ 3. Судебные доказательства 701

Судебные штрафы— это денежные взыскания, налагаемые судом на граждан и должностных лиц за допущенные наруше­ния норм гражданского процесса. Они возлагаются на свидете­лей, экспертов, переводчиков в случае их неявки по вызову су­да, а также на лиц, нарушающих порядок в зале судебного засе­дания.

Размеры штрафов неодинаковы для различных правонару­шений. В случае последующего неисполнения судебного реше­ния штраф может налагаться неоднократно.

Процессуальные сроки.Суду дается двухмесячный срок со дня поступления заявления в суд для разрешения дела. Не позднее одного месяца разрешаются дела о восстановлении на работе и о взыскании алиментов. На практике эти сроки судами из-за пе­регруженности часто нарушаются. Какие-либо санкции за это закон не предусматривает.

Апелляционная жалоба на решение мировых судей, а также кассационная жалоба или протест могут быть поданы в течение 10 дней после вынесения судом решения в окончательной фор­ме. Этот срок носит пресекательный характер: при его пропус­ке право на совершение указанных действий пропадает.

Судебные доказательства

Судебные доказательства— это полученные п р и помощи пре­дусмотренных законом процессуальных средств доказывания фак­тические данные (информация, сведения), на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела.

7 0 2 Глава 1 8 . Гражданский процесс

Процесс доказывания — сложная и трудоемкая работа, ко­торая включает несколько этапов.

A. Собирание доказательств,т. е. накопление некоторого их
объема, а затем их отбор.

Кто должен собирать доказательства? Эта обязанность в гра­жданском процессе возлагается на каждую из сторон. Они до­казывают лишь то, на что ссылаются в обоснование своих тре­бований или возражений. Суд содействует сбору доказательств и может по своей инициативе собирать доказательства, давая, например, судебные поручения.

Изложенное выше правило о бремени доказывания основа­но на том, что заинтересованная сторона обычно знает и может указать доказательства, из которых суд может получить сведе­ния, об этом факте, и, кроме того, собственный интерес побуж­дает сторону принимать все меры к подтверждению этого факта доказательствами. Бездеятельность стороны может ей дорого стоить: суд вынесет решение не в ее пользу.

Однако есть случаи, когда из этого правила допускаются ис­ключения. Речь идет о презумпциях, т. е. предположениях того, что определенный факт существует. Так, при рассмотрении дел об ответственности за причинение вреда действует презумпция вины его причинителя. Он должен доказать свою невинов­ность, а истец доказывает основание иска, т. е. наличие вреда и причинную связь его с действиями ответчика.

Б. Исследование доказательств,причем суд должен исследо- *, вать только относящиеся к делу доказательства, т. е. те, кото­рые, могут подтвердить или опровергнуть факты. Например, -рассматривая спор о возмещении вреда, причиненного в ре­зультате дорожно-транспортного происшествия, суд должен от­вергнуть как доказательство характеристику, предоставленную с места работы ответчика, поскольку это отношения к спору не имеет. Помимо этого, суд должен использовать только допусти­мые законом доказательства. Так, если договор купли-продажи дачи не зарегистрирован в нотариальной форме, то никакие расписки, свидетельские показания, записи на счетах в банках , и т. п. быть приняты во внимание не могут.

B. Оценка доказательствпроизводится судом по его внутрен­
нему убеждению. Судья прежде всего выясняет, достоверны ли
доказательства, т. е. соответствуют ли они действительности.
Так, по делу о признании завещания недействительным было
установлено, что наследодатель за две недели до смерти нахо­
дился в болезненном состоянии и не отдавал отчета в своих

§ 3. Судебные доказательства 703

действиях, однако завещание было составлено именно в этот период. И совершенно справедливо судья назначает почерко-ведческую экспертизу, с тем чтобы определить достоверность подписи наследодателя на завещании. Затем судья выясняет, достаточно ли доказательств: можно ли на их основании сде­лать вывод о наличии или отсутствии искомых фактов. Обычно оценка доказательств производится по их совокупности, что да­ет возможность их сопоставить, обнаружить расхождение и т. д.

Внутреннее убеждение судьи не должно быть основано на его интуиции, а должно обосновываться в решении путем ука­зания на соответствующие доказательства. Именно это даст возможность суду высшей инстанции проверить правильность судебного решения.

Виды доказательств.Все доказательства можно разделить по содержанию и по форме.

I. По содержаниюдоказательства делятся на прямые и кос­венные.

1. Прямое доказательство— это то, которое, даже будучи взятым в отдельности, дает возможность сделать лишь один оп­ределенный вывод об искомом факте (разумеется, если оно достоверно).

2. Косвенное доказательство,взятое в отдельности, дает ос­нование не для одного определенного, а для нескольких пред­положительных, вероятностных выводов. Например, по иску об установлении отцовства истица предоставила свидетельские по­казания о том, что соседи по квартире очень часто видели их вместе в период, когда предположительно ребенок был зачат. Это косвенное доказательство дает основание для предположи­тельного вывода: мужчина может быть отцом ребенка, но с та­кой же вероятностью можно сказать, что этот мужчина не явля­ется отцом ребенка. Если же косвенные доказательства взять в совокупности, то, сопоставляя их, можно прийти к одному оп­ределенному выводу. В нашем примере, если добавятся такие сведения, как покупка данным мужчиной коляски для ребенка, его сообщения друзьям о том, что он стал отцом, и др., то ре­шение может быть вынесено в пользу истицы.

П. По формедоказательства подразделяются на следующие виды.

1. Объяснения сторон и третьих лиц.Лишь те из них являют­ся доказательствами, в которых содержатся сведения об обстоя­тельствах дела. Если истица, давая объяснения по алиментному делу, начнет рассказывать о том, как они с ответчиком позна-

7 0 4 Глава 1 8 . Гражданский процесс

комились, как он за ней ухаживал и как он хотел ребенка, то суд вправе прервать ее объяснения и попросить ее сообщить, почему она решила подать иск о взыскании алиментов.

Особенность объяснений сторон как доказательств заключа­ется в том, что поскольку они исходят от заинтересованных лиц, то вольно или невольно искажают факты. Вот почему закон обязывает судью проверять объяснения сторон и третьих лиц.

Объяснения сторон могут быть устными и письменными. Суд заслушивает сообщения сразу после доклада дела.

2. Свидетельские показания.Свидетелем является лицо, вы­званное судом для сообщения об известных ему обстоятельст­вах дела. Свидетелем может быть любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу.

Свидетелями не могут быть:

а) адвокаты, судьи, священнослужители которым по роду
службы стали известны некоторые обстоятельства;

б) лица, которые в силу физических или психических недос­
татков не могут правильно воспринять факты (душевноболь­
ные, глухие, слепые и др.).

Дети допускаются в качестве свидетелей судом с учетом сте­пени их развития и обстоятельств дела.

Свидетельскими показаниями являются сообщения о фак­тах, которые, как правило, были лично восприняты свидетелем, а также полученные им из другого источника (но не по слухам, когда источник сведений неизвестен!). От свидетеля требуется сообщение о фактах, оценка же их, вывод об их^ значении в со­держание свидетельских показаний не входят.

Явка свидетеля по вызову суда обязательна, иначе он может подвергнуться штрафу (до 10 МРОТ) или принудительному приводу. За отказ, уклонение или дачу заведомо ложных пока­заний свидетель несет уголовную ответственность, о чем и пре­дупреждается судом.

Свидетель не только несет обязанности, но и пользуется правами: а) может давать показания на родном языке или поль­зоваться услугами переводчика; б) использовать при даче пока­заний письменные заметки (если он сообщает, предположим, цифровые или другие данные, которые трудно удержать в па­мяти); в) ставить перед судом вопрос о его вторичном допросе; г) требовать выплаты сумм в возмещение расходов, понесенных в связи с явкой в суд (проезд, наем жилого помещения, суточ­ные, вознаграждение за отвлечение от работы).

§ 3. Судебные доказательства 7 0 5

Каждый свидетель допрашивается отдельно. После этого ему могут быть заданы вопросы, причем первым задает вопро­сы лицо, по заявлению которого вызван свидетель. Допрос де­тей до 14 лет производится в присутствии педагога.

В конечном счете достоверность показаний свидетелей оце­нивает суд. Иногда суду для этого требуется составить ясное представление о личных качествах свидетеля, в частности о его общем культурном уровне, социальных познаниях, и учесть все эти конкретные свойства данного лица при оценке его показа­ний.

3. Письменные доказательства— это документы, письма,
записи и т. д. делового или личного характера, содержащие све­
дения об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Мате­
риалом письменных доказательств служит, как правило, бумага,
но им могут быть так же фанера, картон (например, бирки, ме­
талл) или пластмасса (жетон из гардероба), ткани и др.

Среди знаков, которые содержатся в письменных доказа­тельствах, встречаются буквы (чаще всего!), цифры, нотные знаки, знаки, применяемые в ЭВМ, и др. Знаки могут нано­ситься человеком лично или с помощью различных приспособ­лений (ЭВМ, пишущих машинок и др.).

По характеру источника письменные доказательства делят на подлинники (оригиналы) и копии, надлежащим образом заверенные. В суд, как правило, должны представляться под­линные письменные доказательства. Суд оценивает их как по форме, так и по содержанию. В отношении формы должны быть учтены компетентность органа, выдавшего, документ, и соответствие его необходимым требованиям (наличие даты, подписи, печати). Содержание же документов с точки зрения излагаемых в нем сведений должно отражать действительное положение вещей. Подложным считается документ, который исходит не от того лица, от имени которого составлен, либо со­держащий заведомо ложные сведения. Например, лицу выдана справка о проживании на данной жилой площади, хотя заведо­мо известно, что он на этой площади не проживает. Поддель­ным считается документ, если без ведома лица, выдавшего его, текст его применен путем внесения подчисток или поправок, ис­кажающих содержание сведений. Такие документы исключаются из числа доказательств.

4. Вещественные доказательства— это предметы, которые
внешним видом, признаками, своим существованием, местом,
временем нахождения могут служить средствами установления

7 0 6 Глава 1 8 . Гражданский процесс

обстоятельств, имеющих значение для дела (например, покоре­женная в результате ДТП автомашина, телевизор, взорвавший­ся в комнате, и испорченная в результате этого мебель, фото­снимки, магнито-, видео-, кинозаписи и др.). Лицо, представ­ляющее вещественное доказательство или ходатайствующее о его истребовании или осмотре, должно указать, какие обстоя­тельства с его помощью могут быть установлены.

Вещественные доказательства осматриваются судом (если они могут быть доставлены в суд, то в зале судебного заседа­ния, а если не могут быть доставлены, то на месте) и предъяв­ляются лицам, участвующим в деле.

Как и всякое доказательство, они оцениваются судом по со­вокупности со всеми материалами дела. После вступления ре­шения в законную силу они возвращаются лицам, от которых они были получены, или передаются лицам, за которыми суд признал право на эти вещи.

5. Заключения экспертов.Нередко при рассмотрении граж­данских дел возникают вопросы, требующие специальных позна­ний в области науки, искусства, литературы, техники или ре­месла. Для разрешения Такого рода вопросов суд привлекает к участию в процессе лиц, сведущих в той или иной области зна­ния, — экспертов. Эти лица исследуют соответствующие об­стоятельства дела или доказательства и предоставляют суду за­ключение, которое и является доказательством, так как содер­жит сведения об интересующих фактах.

Экспертами могут быть лишь граждане, а не организации. Эксперт в отличие от свидетеля заменим, поскольку обладание теми или иными знаниями свойственно не одному лицу.

Экспертиза назначается судебным определением, в котором судья должен честно сформулировать вопросы, которые соста­вят предмет разъяснения. Для дачи разъяснения эксперт вправе знакомиться с материалами дела, участвовать в судебном разби­рательстве, просить суд о предоставлении дополнительных ма­териалов. Если материалов недостаточно или эксперт не обла­дает нужными познаниями для выполнения возложенных на него обязанностей, он может отказаться отдачи заключения.

Экспертизы бывают самыми различными: графическая, бух­галтерская, техническая, медицинская, товароведческая и др.

Оценивается заключение эксперта судом по общим прави­лам оценки доказательств.

Суд может и не согласиться с мнением эксперта, но он свое несогласие должен мотивировать в своем решении. В случае

§4. Производство в с у д е первой инстанции 7 0 7

недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта суд может назначить дополнительную экспертизу, поручив ее тому же или другому лицу.

Производство в суде первой инстанции

Гражданский процесс начинается с подачи искового заявле­ния, или иска.

Исковое заявление — это письменное обращение в суд заинте­ресованного лица с требованием о защите нарушенного права или охраняемого законом интереса путем разрешения спора о праве.

Иски могут касаться споров, возникающих из различных правоотношений (трудовых, жилищных, имущественных, се­мейных, алиментных, авторских, наследственных, изобрета­тельских и др.). Споры, вытекающие из административных от­ношений, а также споры об установлении фактов, имеющих юридическое значение, и некоторые другие рассматриваются в неисковом производстве.

Исковое производство направлено на разрешение конфлик­тов между юридически равноправными субъектами, между кото­рыми нет отношений зависимости, власти и подчинения.

Право на предъявление иска принадлежит гражданам, ино­странцам и лицам без гражданства, а также организациям. Важно, чтобы у лиц были налицо минимальные и легко устанавливаемые в каждом случае условия (предпосылки иска). К ним относятся:

• процессуальная праводееспособность лица;

• подведомственность дела суду;

• отсутствие судебного решения, ранее вынесенного по то­му же делу;

• отсутствие между сторонами договора о передаче данного спора на разрешение третейского суда.

Нельзя отказать в принятии искового заявления, даже если судья считает, что истец напрасно требует определенного пове­дения от должника. При отсутствии в действительности права требовать определенного поведения ответчика судья, приняв заявление, вынесет решение об отказе в иске.

Ответчик, как уже было отмечено, является равноправной стороной и поэтому наделяется всей полнотой прав на защиту

24 Основы российского права

708 Глава 18. Гражданский процесс

против предъявленного иска. Средствами его защиты являются возражения, т. е. объяснения, ответчика, обосновывающие не­правомерность предъявленного к нему иска (например, отрица­ние фактов, предоставление доказательств, ссылки на законы и др.), и встречный иск, т. е. самостоятельное исковое требова­ние, заявленное в этом же процессе для совместного рассмотре­ния с иском, к нему предъявленным, в целях защиты своих инте­ресов. Например, против иска о возвращении долга ответчик вы­ставляет требование о возмещении вреда, причиненного истцом его имуществу (например, автомашине) в процессе пользования.

Стадии гражданского процесса

• подсудность дела (обычно спор рассматривается по месту проживания ответчика или нахождения организации); • дееспособность истца. В случае его недееспособности от его имени должен… • надлежаще оформленные представительские полномочия для ведения дела;

Производство в суде второй инстанции

В аппеляционном порядкеобжалуются решения мировых су­дей. Жалоба подается в течение 10 дней через мирового судью, который затем ее направляет для… Аппеляционная жалоба рассматривается единолично судья­ми соответствующих… Постановление суда апелляционной инстанции вступает в силу со дня его принятия.

Надзорное производство

Глава 18. Гражданский процесс биться правильного решения и предусматривает их пересмотр в порядке надзора… Сущность надзорного производства состоит в том, что упол­номоченные на то суды проверяют законность и обоснованность…

Глава 19 АРБИТРАЖНЫЙ ПРОЦЕСС

Состав арбитражного суда. Подведомственность и подсудность дел

Однако есть нормативный акт, специально посвященный правовому регулированию деятельности арбитражных судов. Им является Арбитражный процессуальный… Состав суда.Дела в первой инстанции рассматриваются судьями арбитражного суда… Обязательный коллегиальный состав суда в сотаве трех про­фессиональных судей предусмотрен при рассмотрении в суде…

Судебные расходы. Сроки в арбитражном процессе

Существует два вида судебных расходов:государственная по­шлина и судебные издержки. 1. Государственной пошлинойоплачиваются первоначальные и встречные исковые… § 2. Судебные расходы. Сроки в арбитражном процессе 7 1 7

Участники арбитражного процесса

Арбитражный суд в необходимых случаях может привлечь к участию организацию, которая не значилась стороной в деле, но делает это с согласия истца. … Стороны при рассмотрении дела пользуются равными про­цессуальными правами. Они… Вместе с тем стороны несут обязанности, предусмотренные законом, и должны добросовестно пользоваться всеми…

Доказательства

Доказывание — это деятельность лиц, участвующих в деле, и суда по установлению наличия или отсутствия обстоятельств (юридических фактов), имеющих значение для правильного разре­шения дела.

Все ли факты, имеющие значение для дела, необходимо до­казывать?

Два вида фактов не требуют доказывания:

1) общеизвестные;

2) преюдициальные, т. е. установленные решением какого-либо арбитражного, гражданского суда или приговором суда по уголовному делу.

Обязанность доказывания фактов, по общему правилу, воз­лагается на сторону, которая на них ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Доказательствами являются полученные сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора.

§ 4. Доказательства 721

Различают прямые и косвенные доказательства.

Прямые доказательствауказывают на однозначную связь с искомым фактом (например, товарно-транспортная накладная с соответствующими отметками является прямым доказательст­вом перевозки груза).

Косвенные доказательствапоказывают многозначную связь с искомым фактом и позволяют сделать несколько в равной сте­пени вероятных выводов о наличии или отсутствии фактов, имеющих значение для дела. Поэтому лишь оценка нескольких косвенных доказательств может дать достоверные сведения о искомом факте.

Различают следующие виды доказательств.

1. Письменные доказательства,используемые в арбитражном
процессе, весьма многообразны: акты, договоры, справки, де­
ловая корреспонденция и другие документы и материалы, со­
держащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для
дела, полученные в том числе посредством факсимильной,
электронной и иной связи либо иным способом, позволяющим
установить достоверность документа. Вещественной основой их
является, как правило, бумага.

В арбитражном процессе наибольшее распространение име­ют письменные доказательства. Все официальные, т. е. исходя­щие от государственных органов, организаций, должностных лиц, письменные доказательства называются документами. Для них характерно наличие определенной формы, порядка их из­дания, составления, выдачи, необходимых реквизитов.

В арбитражном судопроизводстве чаще всего документы имеют простую письменную форму (договоры хранения, пору­чения и др.). Нотариального удостоверения требуют договоры купли-продажи недвижимости, строительных материалов и др., хотя стороны могут по своему усмотрению придать нотариаль­ную форму любому договору.

Используются в процессе рассмотрения дел и неофициаль­ные письменные доказательства, исходящие от граждан. АПК РФ допускает предоставление письменных доказательств в под­линнике либо заверенной должным образом копии.

2. Вещественные доказательствав арбитражно-процессуаль-
ном законодательстве определяются как предметы, которые
своим внешним видом, внутренними свойствами, местом их
нахождения или иными признаками могут служить средством
установления обстоятельств, имеющих значение для дела.

7 2 2 Глава 1 9 . Арбитражный процесс

Разумеется, дать их исчерпывающий перечень нельзя. Пред­меты используются как вещественные доказательства в силу то­го, что они отражают события, действия, бездействия, имевшие место в прошлом, в "виде изменения их свойств, отпечатков, следов и т. п.

Вещественные доказательства представляются сторонами, другими лицами, участвующими в деле, либо истребуются ар­битражным судом от указанных или иных лиц.

Продукты и другие вещи, подвергающиеся быстрой порче, осматриваются арбитражным судом в месте их нахождения. Од­нако их осмотр может производиться и в порядке судебного по­ручения, особенно если вещественные доказательства находят­ся в другой области (крае, республике).

Хранятся вещественные доказательства в деле или по описи сдаются в камеру хранения вещественных доказательств арбит­ражного суда. Если они не могут быть доставлены в суд, то хра­нятся в месте их нахождения. После окончания процесса они возвращаются предоставившим их лицам либо тем, за кем при­знается право на эти вещи.

3. Заключение эксперта.Экспертиза назначается судом для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных познаний.

Виды экспертизы могут быть самыми разными: экономиче­ская, товароведческая, техническая, бухгалтерская, почерковед-ческая и др.

Средством доказывания является заключение эксперта. На­значается экспертиза по ходатайству лиц, участвующих в деле. Проводится экспертиза либо специалистами соответствующих экспертных учреждений, либо специалистом, обладающим не­обходимыми познаниями в определенной области. В арбитраж­ном процессе участвует и сам эксперт, и это' является его обя­занностью. За дачу заведомо ложного заключения или отказ от дачи заключения эксперт несет уголовную ответственность.

Эксперт может отказаться от дачи заключения по делу лишь в том случае, если представленные ему материалы недостаточ­ны или если он не обладает знаниями, необходимыми для вы­полнения возложенной на него обязанности.

Экспертиза может проводиться и несколькими экспертами.
Они имеют право совещаться между собой, и если придут к об­
щему выводу, то составляется одно общее заключение, которое
подписывается всеми экспертами. ;

§ 4. Доказательства 723

В АПК РФ предусмотрена возможность назначения повтор­ной или дополнительной экспертизы.

4. Показания свидетелей.Раньше свидетели в арбитражный
процесс не допускались. АПК РФ (1995 г.) это предусмотрел.
Понятно, в АПК РФ (2002 г.) это демократичное правило со­
храняется.

Свидетелем может быть любое лицо, которому известны све­дения и обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора.

По общему правилу свидетель — юридически не заинтересо­ванное лицо. Но АПК РФ в качестве свидетелей допускает должностных лиц и работников организаций, хотя и в их неза­интересованности можно усомниться. И это обстоятельство не может не учитываться судом при оценке показаний свидетелей.

Обязанность свидетеля такова: явиться по вызову суда и дать правдивые показания по известным ему обстоятельствам. За дачу заведомо ложного показания свидетель несет уголовную ответственность.

Свидетель дает показания устно, но по требованию суда он обязан представить объяснения в письменном виде. Он также обязан отвечать на вопросы суда и лиц, участвующих в про­цессе.

5. Объяснения сторон и других лиц, участвующих в деле.Этот
вид доказательств используется во всех делах, поскольку они
являются исходным доказательственным материалом, на кото­
ром основываются требования истца и возражения ответчика.

Объяснения могут быть даны в устной и письменной форме. Дача объяснения — это право сторон, вот почему в законода­тельстве не предусмотрены санкции за отказ от дачи объясне­ний, за дачу ложных показаний. Собственный интерес сторон заставляет их активно пользоваться этим правом.

Все ли доказательства принимаются судом во внимание? От­нюдь нет.

Согласно АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к делу. В соответст­вии с этим правилом суд обязан отобрать только доказательст­ва, обладающие свойством относимости, исключив из процесса доказывания те из них, которые к делу не относятся. Так, если в результате перевозки были подмочены рулоны ткани, то не надо доказывать, что после определенной обработки эта ткань будет пригодна к использованию. Швейное предприятие или

7 2 4 Глава 1 9 . Арбитражный процесс

магазин все равно не имеют возможности такую обработку осу­ществить.

Доказательства должны обладать свойством допустимости, т. е. существовать в определенной процессуальной форме (см. выше). Так, если свидетель не предупрежден об уголовной ответственности за дачу ложных показаний или отказ от дачи показаний, то его показания не будут считаться доказательст­вом.

Оценка доказательствведется судом с точки зрения:

а) относимости;

б) допустимости;

в) достоверности;

г) достаточности.

В соответствии с АПК РФ арбитражный суд оценивает все доказательства по своему внутреннему убеждению, основанно­му на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела, руководствуясь при этом действующим за­конодательством. Причем никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Рассмотрение дела в суде первой инстанции

I. Возбуждение арбитражногодела. Производство в суде пер­вой инстанции начинается с подачи искового заявления заинте­ресованными лицами. Право на… Иск— это конкретное требование истца к ответчику, по пово­ду которого… Это требование должно основываться на фактических об­стоятельствах по делу. Кроме этого иск должен иметь и право­вое…

Производство в суде апелляционной инстанции

Право на апелляционное обжалование возникает со дня принятия решения в окончательной форме у лиц, участвующих в деле. Представитель (юрисконсульт,… Срок подачи жалобы — один месяцпосле принятия решения судом первой… Согласно АПК РФ апелляционная жалоба подается в апел­ляционную инстанцию суда, принявшего решение, в письмен­ной форме…

Кассационное обжалование решений

7 3 0 Глава 1 9 . Арбитражный процесс ления апелляционной инстанции. Цель их создания — проверка законности… Право на кассационное обжалование возникает со дня всту­пления решений и постановлений в законную силу у лиц,…

Пересмотр дела в порядке надзора

Однако эта стадия арбитражного процесса существенно от­личается от предыдущих. Решения в порядке надзора могут быть пересмотрены по заявлениям лиц,… Заявление (или представление прокурора) рассматривается коллегиальным составом… 732 Глава 20. Исполнительное производство

Глава 20 ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

Понятие и правовая природа исполнительного производства

В целом исполняемость решений судов и арбитражных су­дов в необходимой мере не была гарантирована государством. Вследствие несовершенства правового… § 1. Понятие и правовая природа исполнительного производства 733 государства в целом. В 1997 г. были приняты несколько зако­нов («Об исполнительном производстве», «О судебных…

Исполнительное производство — это процесс принудительного исполнения решений судов, арбитражных судов, других государст­венных органов в части имущественных взысканий, а также со­вершения в пользу граждан, юридических лиц определенных дей­ствий либо воздержания от них.

С принятием кодифицированного акта об исполнении су­дебных решений появились основания ставить вопрос о воз­никновении самостоятельной отрасли процессуального права: гражданско-исполнительном праве (или просто исполнитель­ном производстве):

во-первых, порядок исполнения указанных решений различ­ными органами сегодня имеет больше сходства, чем различия. Впрочем, полностью унифицировать его вряд ли удастся, при­чиной чего является различный субъектный состав участников гражданского и арбитражного процесса. Однако различия не превышают меры д и ф ф е р е н ц и а ц и и метода одной отрасли права;

во-вторых, принудительным исполнением судебных реше­ний сегодня занимается одна система органов исполнительной власти: Служба судебных приставов РФ и субъектов РФ, входя­щая в систему органов соответственно Министерства юстиции РФ и органов юстиции субъектов РФ;

в-третьих, на данный момент можно достаточно определен­но говорить о сложившейся отрасли законодательства, в ком­плексе регулирующей исполнительное производство.

Виды актов, исполняемых в рамках исполнительного производ­ства.Компетенция Службы судебных приставов не безгранич­на, и принудительно с ее помощью могут быть исполнены не все решения государственных органов, а лишь некоторые из них, в основном те, что имеют характер имущественного взыска­ния.

Представление о видах решений, принудительное исполне­
ние которых входит в компетенцию судебных приставов, мож­
но получить при исследовании исполнительных документов,
являющихся основанием для возбуждения исполнительного
производства. :

734 Глава 20. Исполнительное производство

Исполнительными документами являются:

1) исполнительные листы, выдаваемые судами на основании
принимаемых ими судебных актов:

решений Международного коммерческого арбитража и иных третейских судов;

решений иностранных судов и арбитражей;

решений межгосударственных органов по защите прав и свобод человека;

2) судебные приказы;

3) нотариально удостоверенные соглашения об уплате али­ментов;

4) удостоверения комиссии по трудовым спорам, выдавае­мые на основании ее решений;

5) оформленные в установленном порядке требования орга­нов, осуществляющих контрольные функции, о взыскании де­нежных средств с отметкой банка или иной кредитной органи­зации о полном или частичном неисполнении взыскания в свя­зи с отсутствием на счетах должника денежных средств, достаточных для удовлетворения требований взыскателя, если законодательством Российской Федерации не установлен иной порядок исполнения указанных исполнительных документов;

6) постановления органов (должностных лиц), уполномо­ченных рассматривать дела об административных правонару­шениях;

7) постановления судебного пристава-исполнителя;

8) постановления иных органов в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Участники исполнительного производства

Сторонамиисполнительного производства являются взыска­тель и должник. Взыскателем является гражданин или организация, в пользу или в интересах… Должником является гражданин или организация, обязанные по исполнительному документу совершить определенные дей­ствия…

Стадии исполнительного производства

Исполнительные документы могут быть предъявлены к ис­полнению в следующие сроки: 1) исполнительные листы, выдаваемые на основании судеб­ных актов судов общей… 2) исполнительные листы, выдаваемые судами на основании решений Международного коммерческого арбитража и иных…

Арест имущества должника состоит из описи имущества, объ­явления запрета распоряжаться им, а при необходимости — огра­ничения права пользования имуществом, его изъятия или передачи на хранение.

Реализация арестованного имущества, за исключением имуще­ства, изъятого по закону из оборота, независимо от оснований ареста и видов имущества осуществляется путем его продажив двухмесячный сроксо дня наложения ареста, если иное не преду­смотрено федеральным законом.

Продажа имущества должника, за исключением недвижимо­го имущества, осуществляется специализированной организацией на комиссионных и иных договорных началах, предусмотренных федеральным законом.

Продажа недвижимого имущества должника осуществляется путем проведения торгов специализированными организациями, имеющими право совершать операции с недвижимостью, в поряд­ке, предусмотренном законодательством Российской Федера­ции.

Если имущество не будет реализовано в двухмесячный срок, взыскателю предоставляется право оставить это имущество за собой.

В случае отказа взыскателя от имущества оно возвращается должнику, а исполнительный документ — взыскателю.

Обращение взыскания на заработную плату и иные доходы должника.Взыскание на заработную плату и иные виды дохо­дов должника обращается при исполнении решений о взыска­нии периодических платежей, взыскании суммы, не превышаю­щей двух минимальных размеров оплаты труда, при отсутствии у должника имущества или недостаточности имущества для пол­ного погашения взыскиваемых сумм.

При исполнении исполнительного документа с должника может быть удержано не более 50% заработной платы и прирав­ненных к ней платежей и выдач до полного погашения взыски­ваемых сумм.

При удержании из заработной платы и приравненных к ней платежей и выдач по нескольким исполнительным документам за работником должно быть сохранено 50% заработка. Ограни­чения размера удержаний из заработной платы и приравненных

742 Глава 20. Исполнительное производство

к ней платежей и выдач не применяются при взыскании али­ментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, при­чиненного здоровью, возмещении вреда лицам, понесшим ущерб в результате смерти кормильца, и возмещении за ущерб, причиненный преступлением. В этих случаях размер удержаний из заработной платы и приравненных к ней платежей и выдач не может превышать 70%.

Данные правила применяются также при обращении взыска­ния на причитающиеся должнику стипендии, пенсии, вознагра­ждения за использование автором своего авторского права, пра­ва на открытие, изобретение, на которые выданы авторские свидетельства, а также за рационализаторское предложение и промышленный образец, на которые выданы свидетельства.

Исполнение исполнительных документов по спорам неимуще­ственного характера.После возбуждения исполнительного про­изводства по исполнительному документу, обязывающему должника совершить определенные действия или воздержаться от их совершения, судебный пристав-исполнитель устанавлива­ет должнику срок для их добровольного исполнения..

В случае невыполнения данных требований без уважитель­ных причин судебный пристав-исполнитель применяет к долж­нику штрафные санкции и иные меры и назначает новый срок 'исполнения исполнительного документа. В случае если для ис­полнения исполнительного документа участие должника необя­зательно, судебный пристав-исполнитель организует исполне­ние с взысканием с должника трехкратного размера расходов по совершению исполнительных действий.

При исполнении решений о вселении и выселении из жило­го помещения допускается применение физической силы.

Исполнительский сбор. Расходы по совершению

Исполнительных действий. Ответственность за неисполнение

Требований судебного пристава-исполнителя

§ 4. Исполнительский сбор 743 ственного характера исполнительский сбор взыскивается: с должника-гражданина —… Введение исполнителького сбора призвано стимулировать должника к добровольному исполнению обязанностей, выте­кающих из…

Ответственность за неисполнение исполнительного документа.

При повторном неисполнении без уважительных причин ис­полнительного документа судебный пристав-исполнитель вно­сит в соответствующие органы… 744 ....;.... . -. Глава 20. Исполнительное производство Неисполнение требований, содержащихся в исполнительном документе о взыскании денежных средств с должника, банком или…

Обжалование незаконных действий судебного пристава-исполнителя

§ 1. Субъекты уголовного процесса 745 10-дневный срок со дня совершения действия (отказа в совер­шении действия). … Во всех остальных случаях жалоба на совершение исполнитель­ных действий судебным приставом-исполнителем или отказ в…

Глава 21 УГОЛОВНЫЙ ПРОЦЕСС

Субъекты уголовного процесса

Уголовный процесс — это упорядоченная законом деятельность государственных органов по расследованию и разрешению дел, связанных с совершением преступлений.

Вполне понятно, что эта деятельность носит особый харак­тер — репрессивный, и поэтому она довольно жестко регламен­тируется законодателем.

Закон — единственный источник уголовно-процессуального права. Никакие другие государственные органы, кроме высше­го представительного органа, например Правительства, не вправе издавать нормы, касающиеся уголовного процесса.

Уголовно-процессуальное право — одна из самых древних отраслей. Вспомним, что римское публичное право начало раз­виваться именно с обособления уголовных норм, а затем при­шел черед выделиться в особую отрасль и уголовно-процессу­альному праву. Не случайно уголовно-процессуальное право уже очень давно стало отраслью кодифицированной.

746 Глава 21. Уголовный процесс

В настоящее время в Российской Федерации действует Уго­ловно-процессуальный кодекс,принятый в 2001 г. В российском законодательстве он выделяется тем, что это один из самых массивных нормативных актов: он содержит 18 разделов, в ко­торых объединены 473 статьи.

В отличие от других процессуальных отраслей права уголов­но-процессуальное право характеризуется весьма специфиче­скими субъектами. Их можно разделить на три группы.

I. Органы государства и должностные лица:суд (судья), проку­рор, следователь, начальник следственного отдела, орган дозна­ния и лицо, производящее дознание (дознаватель). Именно эти органы осуществляют производство по делу и применяют меры процессуального принуждения в отношении тех или иных лиц.

П. Участники уголовного процесса:подозреваемый, обвиняе­мый, их защитники, потерпевший, гражданский истец, граж­данский ответчик и их представители. Они имеют собственный интерес в процессе и активно его отстаивают. Для этой цели за­кон наделяет их широкими процессуальными правами.

III. Лица, привлекаемые в процесседля содействия органам го­сударства в выполнении задач правосудия: свидетель, эксперт, спе­циалист, переводчик, понятые, секретарь судебного заседания.

Рассмотрим подробнее правовое положение первых двух групп субъектов уголовного процесса, несущих в нем основную нагрузку.

Органы государства и должностные лица, осуществляющие производство по уголовному делу

§ 1. Субъекты уголовного процесса 747 ется принципами независимости и подчинения только закону, гласности,… Прокурор— осуществляет уголовное преследование и надзор за исполнением законов органами дознания и предварительного…

Участники уголовного процесса

748 Глава 21. Уголовный процесс лишения свободы. Пребывание в качестве подозреваемого огра­ничено краткими…

Обвиняемый1 — лицо, в отношении которого вынесено поста­новление о привлечении в качестве обвиняемого. Привлечение ли­ца в качестве обвиняемого не предрешает окончательных выводов следователя, прокурора, а тем более суда о виновности лица.

Обвиняемый имеет широкие права: право знать, в чем его обвиняют, право давать объяснения, представлять доказатель­ства, заявлять ходатайства, знакомиться с материалами дела, право иметь защитника, обжаловать законность и обоснован­ность ареста, действия судьи, прокурора, следователя, дознава­теля, право активно участвовать в судебном разбирательстве и др.

Защитник— это лицо, которое в установленном порядке до­пущено к участию в деле для защиты прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. В качестве защитни­ков допускаются адвокат, близкие родственники и другие лица, которым подсудимый доверяет защиту своих прав и законных интересов. Если обвиняемый сам не избрал себе защитника, но ходатайствует о его участии в деле, то он должен быть ему обес­печен через юридическую консультацию.

Иметь защитника — это право обвиняемых. Отказ от защит­ника не обязателен для следователя и суда по делам: несовер­шеннолетних; лиц, не владеющих языком; за преступления, по которым может быть назначена санкция в виде лишения свобо­ды более 15 лет или смертная казнь.

Защитник — самостоятельный субъект уголовного процесса, но его самостоятельность имеет определенные границы: он не вправе делать ничего, что могло бы ухудшить положение его подзащитного.

Потерпевший— это лицо, которому преступлением причинен физический, моральный или имущественный вред. По делам о пре­ступлениях, следствием которых явилась смерть гражданина, потерпевшими могут быть признаны его близкие родственни­ки. Потерпевшие от преступления вправе требовать возмеще­ния им морального и материального вреда.

¹ Обвиняемый, дело которого принято с у д о м к производству, назы­вается п о д с у д и м ы м ; обвиняемый, в отношении которого вынесен об­винительный приговор, называется о с у ж д е н н ы м .

§ 2. Доказательства и их в и д ы 7 4 9

Гражданский истец— это физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении материального ущерба, не­посредственно нанесенного преступлением. Материальный ущерб может быть нанесен в самой разнообразной форме. В ре­зультате него могут быть похищены предметы, ценности, день­ги, нанесены тяжкие телесные повреждения, повлекшие расхо­ды на лечение, а в случае смерти — расходы на погребение.

Гражданским ответчиком,как правило, выступает сам обви­няемый. Специально в качестве ответчика он не привлекается. За совершение преступления, повлекшего материальный ущерб, он не­сет одновременно и уголовную, и гражданскую ответственность.

Иногда в процессе появляется истинно гражданский ответ­чик: родители, опекуны, попечители, администрация детских учреждений, предприятия (граждане) — владельцы автомоби­лей и др., которые несут гражданскую ответственность за ущерб, причиненный обвиняемым.

Представителипредставляют права потерпевшего, граждан­ского истца и гражданского ответчика обычно тогда, когда они лишены возможности участвовать в производстве по делу (бо­лезнь, командировка, недееспособность и т. п.) либо испытыва­ют серьезные трудности в защите своих интересов по причине неосведомленности в юридических тонкостях и т. д. Ими могут быть адвокаты, близкие родственники и иные лица, допущен­ные в качестве представителей на основании ордера (для адво­ката), доверенности и документа, удостоверяющего родствен­ные отношения.

Доказательства и их виды

Для того чтобы принять решение по уголовному,делу, необ­ходимо мысленно воссоздать событие, которое имело место в прошлом, на основе сохранившихся сведений. Именно уста­новление фактических обстоятельств составляет сердцевину уголовного процесса, и поэтому УПК РФ посвящает вопросам доказательств значительное число статей.

Доказательства— это сведения о каких-либо фактических обстоятельствах дела, полученные в установленном законом по­рядке.

Что подлежит доказыванию? Статья 73 УПК РФ перечисляет те фактические обстоятель­ства, которые имеют… Для установления этих обстоятельств дела могут быть ис­пользованы любые сведения. При этом никакие доказательства для…

Меры уголовно-процессуального принуждения

§ 3. Меры уголовно-процессуального принуждения 7 5 5 ся эти меры независимо от их воли и желания и носят для них неблагоприятный,… а) пресечение преступления (например, задержание);

Возбуждение уголовного дела

Правом возбуждать уголовные дела обладает прокурор, орган дознания, следователь, судья (суд),но каждый должен при этом действовать в пределах своей… Однако возбудить уголовное дело можно, если к этому есть поводы и… • заявления (устные или письменные), содержащие сообще­ния о совершенном или готовящемся преступлении (помимо…

Предварительное расследование

Предварительное следствие проводится органами дознания и органами следствия. Основная нагрузка в расследовании уго­ловных дел падает все же на… В процессе расследования преступления часто возникает не­обходимость провести… • когда лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

Судебное разбирательство

В основном все дела рассматривают районные (городские) су­ды. Суды субъектов Федерации (областные, краевые и респуб­ликанские) занимаются делами о… Что же касается территориальной подсудности, то по обще­му правилу уголовное… Определенные права по выбору состава суда принадлежат обвиняемому. В зависимости от характера дела, от имеющихся у…

Стадии судебного разбирательства

В обязанности суда входит разъяснение каждому участнику процесса их процессуальных прав и обязанностей. § 6. Судебное разбирательство 763 По окончании подготовительной стадии председательствую­щий объявляет о начале судебного следствия.

Кассационное производство

Что проверяет кассационная инстанция, которой является вышестоящий суд? Надо отметить, что ее полномочия довольно ограниченны. Она проверяет дело с… § 8. Кассационное производство 767 щего суда обоснованы материалами дела. И тем не менее, рас­сматривая дело, кассационная инстанция дело по существу не…

Надзорное производство

Надзорное производство — это еще один барьер на пути вы­несения незаконных и необоснованных приговоров, метод ис­правления судебных ошибок. Кассационное и надзорное производство во многом сходны, но надзорное… Надзорное производство начинается, как правило, с рас­смотрения указанными должностными лицами жалоб, заявле- …

Основы российского права

Учебник для вузов

Издание третье,

переработанное и дополненное

Издательство НОРМА

Лицензия №03206 от 10 ноября 2000 г.

Москва, Колпачный пер., 9а

Internet: www.norma-verlag.com Подписано в печать 28.12.02 Формат 60x90/16. Бумага типографская. Гарнитура «Тайме».