Три уровня знаний о праве

Под изучением права здесь понимается систематическое и це­ленаправленное приобретение и пополнение знаний о праве в про­цессе обучения и практической деятельности профессиональных юристов, преподавателей и научных сотрудников юридических и философских учебных заведений. Иными словами, речь идет о со­держании и развитии профессионального и доктриналъного уров­ней правосознания. Что касается обыденного, массового правосоз­нания, то о нем говорилось в предыдущей главе.

К уровням познания права относятся практическая юриспру­денция, общая теория права и философия права. Каждый уровень имеет свои предмет, задачи и цели. Различие философии права и практической юриспруденции показано И. Кантом (см. гл. 1). Об­щая теория права сложилась к концу XIX — началу XX в.¹

Предметом практической юриспруденции является действу­ющее право, задачей — уяснение его смысла и духа, целью — прак­тическое применение или участие в нем.

Практикующий юрист должен знать содержание источников (форм) права, действующих в данное время в данной стране, ви­деть связь между ними, ясно определять юридически значимые обстоятельства и их правовые последствия. Основой основ право­применительного процесса является догма права Практикующие юристы должны твердо знать правовые нормы, относящиеся к их профессиональной деятельности; специализация юристов может быть от относительно узкой (налоговый инспектор, нотариус, ад­вокат по наследственным или бракоразводным делам) до самой ши­рокой (судья, прокурор, адвокат широкого профиля).

Профессиональное правосознание практикующего юриста не выходит за пределы действующего права; все, что относится к оцен­ке этого права, к перспективам его изменения и развития, к про­блемам происхождения права, его смысла и социального назначе-

¹ Об углах зрения, гранях познания права см. также: Алексеев С. С. Право: азбука — теория — философия. Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 3, 275 и след., 291 и след; Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х томах. Том 2. Теория права. М., 1998. С. 29—32.

1 — 6513

Сущность права. Проблемы теории и философии права

Глава 7. Изучение права

 

ния, не связано с его практической деятельностью. В современном судебном процессе, а также в заявлениях и жалобах, направлен­ных в официальные учреждения, неуместны рассуждения о при­чинах происхождения права, его исторических типах, о недостат­ках чистой теории права Кельзена, о базисе и надстройке и т. п., хотя бы эти рассуждения и были как-то включены в мотивировку того или иного решения. Нормальный практикующий юрист будет говорить об обстоятельствах и квалификации данного дела, о до­казательствах, об обоснованности и законности определенных вы­водов, вытекающих из закона. Однако путь к выводам лежит в русле понятий общей теории права и отраслевых наук, знание которых облегчает этот путь и усиливает аргументацию принимаемого ре­шения по делу.

Работник юстиции обычно знает те отрасли права и отрасле­вые науки, которые относятся к сфере его деятельности. Однако в процессе многолетней работы по специальности неизбежно изуча­ются смежные отрасли права уже потому, что любое сложное дело требует отграничения обстоятельств, предусмотренных одними от­раслями и институтами, от тех, которые квалифицируются други­ми. К тому же в одном акте текущего законодательства нередко содержатся нормы разных отраслей права, а само законодатель­ство динамично, часто вносит изменения в оценки юридических фактов, состояний и других юридических обстоятельств. Нередки также обращения к профессиональному юристу за консультация­ми по различным юридическим вопросам коллег из других ведомств, родственников, знакомых и сослуживцев. Наконец, профессиональ­ный юрист быстрее и глубже, чем лица без юридического образо­вания и опыта, воспринимает и усваивает правовую информацию, опубликованную в различных источниках.

Обращение юриста к отраслям права, не относящимся к его специализации, обусловлено и тем, что его работа состоит не толь­ко в сборе правовой информации и сообщении ее другим лицам, но и в участии в применении правовых норм; в процессе подготовки и принятия решений по юридическим делам особенно ярко высту­пают системность, взаимосвязь правовых норм, относящихся к раз­ным отраслям права.

Отраслевые науки изучают часть права и потому не могут по­стичь право в целом; но знание хотя бы двух-трех отраслевых наук облегчает изучение всей данной правовой системы и, на наш взгляд, обязательно для тех, кто исследует проблемы общей теории права.

Достоинством догмы права как основы практической юрис­пруденции являются предсказуемость правоприменительных реше­ний, их законность и обоснованность. Лица, применяющие право (или участвующие в этом процессе, например, адвокаты), должны не только знать и запоминать текст законов, но и владеть логикой

юридического мышления, понимать не только букву, но и дух за­кона. Практикующего юриста, имеющего опыт работы, никогда не заменит компьютер, заряженный правовой информацией. Способный и знающий юрист должен видеть связи правовых норм, в том чис­ле материальных и процессуальных, способен определить "перс­пективы дела" исходя из полноты и степени убедительности дока­зательств, а также юридической обоснованности притязаний или возражений против них.

Конкретность юридического мышления, способность отделить главное от менее главного или не главного в материалах дела, раз­витое правовое чувство и интуиция — столь же необходимые ка­чества хорошего юриста, как и знание им действующего права. Именно поэтому для занятия судебных и других ответственных должностей в правоохранительной системе требуется не только высшее юридическое образование, но и стаж практической работы по специальности.

Однако практическая юриспруденция строго ограничена вре­менем и пределами действия данного права. Знаток права Россий­ской Федерации не может применить свои познания в Румынии, Аргентине или Грузии. Практикующий юрист нередко видит от­дельные недостатки (противоречия) действующего права и может указать законодателю способы их устранения. Но умение решать только категории дел избранной отрасли права не дает возможно­сти предопределить общую реформу права, если социальная на­добность в такой реформе назрела. Привычка мыслить формули­ровками и понятиями наличного права порождает консерватизм части корпорации юристов, отторжение новшеств в правовой сис­теме, даже если новшества ведут к совершенствованию содержа­ния права и процедур его реализации. Профессиональное право­сознание юристов порой расходилось с потребностями общества и общепринятыми понятиями справедливости; с этим связаны упре­ки в адрес современных ему юристов не только И. Канта, но и дру­гих немецких мыслителей той эпохи¹.

Вместе с тем практическая юриспруденция стихийно или осоз­нанно всегда тянулась к теоретическим обобщениям. Профессио­нальная работа, связанная с применением правовых норм к обще­ственным отношениям, неизбежно учит соединять абстрактное и конкретное, находить в сложных жизненных ситуациях юридически значимые стороны и обстоятельства либо приходить к обоснован-

¹ См.: Кант Иммануил. К вечному миру // Сочинения на немецком и русском языках. Т. I. М., 1994. С. 427—429; см. также: Фейербах П. И. А. фон. Немецкое законодательство и историческое правоведение // Анто­логия мировой правовой мысли в пяти томах. III том. Европа. Америка. XVII—XX вв. М, 1999. С. 355—356.

Сущность права. Проблемы теории и философии права

т

Глава 7. Изучение права

 

ным выводам, что таких сторон и обстоятельств в исследуемой ситу­ации нет. Развитые правовые системы стимулировали поиск и срав­нение схожих и несхожих юридических ситуаций, их типизацию, соединение или разобщение по юридическим признакам и качествам и т. п. Чем более развитой и сложной была правовая система, тем сильнее становилась тяга юристов к теоретическим обобщениям в сфере действующего права.

Именно этим обусловлен вклад римских юристов II—III вв. в разработку теоретических положений, оказавших заметное влия­ние на развитие современной им и последующей правовой мысли. Юриспруденция в Древнем Риме развивалась в связи с ростом до­говорных, товарно-денежных отношений, увеличением числа еде-лок, споров, исков, судебных решений. Консультации и советы юри­стов по спорным вопросам практики обычно принимались судами и влияли на решение дел. Ответы (консультации) наиболее автори­тетных юристов имели официальное значение; некоторые их сочине­ния стали источником права. В этих сочинениях содержались та­кие теоретические положения, как определение права, суждения о публичном и частном праве, понятие нормы права, различение пра­ва материального и процессуального, проблема источников (форм) права и др.¹

Общая теория права является вторым, более высоким, чем практическая юриспруденция, уровнем знаний о праве.

Отдельные понятия теории права содержались в трудах рим­ских юристов. В целом она сложилась много позже практической юриспруденции и философии права. Возникновение общей теории права связано со становлением гражданского общества, когда, сло­вами К. Маркса и Ф. Энгельса, на смену средневековой привиле­гии пришло "просто право, равное право"².

Общая теория права сложилась на основе достижений юри­дического позитивизма, видевшего в праве только систему норм, установленных государством и обеспеченных государственным при­нуждением. Поначалу теория права развивалась как сумма теорий отраслевых наук; вскоре выявилась надобность объединения вы­водов и обобщений отраслевых наук, разработки системы понятий и категорий, выражающих общие и стабильные качества современ­ного права, освобожденные от случайного, временного и нетипич­ного. Теоретические обобщения основывались на законодательстве и. на практической юриспруденции как на исходном, эмпиричес-

¹ См.: Дигесты Юстиниана. М., 1984.

Подборку текстов, содержащих общетеоретические и философские суждения римских юристов о праве, см.: История политических и право­вых учений. Хрестоматия. М., 2000. С. 52—57.

² Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 3. С. 320.

ком, базовом материале, но стремились охватить современное пра­во стран континентальной Европы и практику его реализации. Ос­новными категориями общей теории права являются правовая норма и правоотношение, с которыми связаны такие понятия, как источ­ники (формы) права, субъекты права, юридические факты, субъек­тивные права и обязанности, система права, запреты, правонару­шения и юридическая ответственность.

Общая теория права не учит решению конкретных дел. Но она помогает при исследовании материалов дела отличать юридичес­кие факты от обстоятельств, не имеющих юридического значения, определять наличие юридического состава и его квалификацию, решать не всегда простые вопросы выбора нормы, подлежащей применению, проверять юридическую силу этой нормы, элементы которой содержатся в разных нормативно-правовых актах, и т. д. Короче говоря, знание общей теории права помогает подготовке и принятию законного и обоснованного решения, определяющего пра­ва и обязанности конкретных лиц и способ исполнения самого ре­шения.

Выход общей теории права за пределы предмета ее непосред­ственного изучения необходим только при исследовании тем, име­ющих прямое, ближайшее отношение к праву. Такова проблема соотношения права и других социальных норм, поскольку после­дние влияют на содержание права, иногда (при отсылках право­вых норм к моральным критериям или к корпоративным нормам) являются его основными или субсидиарными источниками. Такова и проблема соотношения права и государства, поскольку государство создает, санкционирует и охраняет право, влияет на его структу­ру (деление права на публичное и частное, материальное и про­цессуальное). Эта проблема остра по той причине, что государство нередко становится главным нарушителем права, подменяя пра­вовые нормы конкретными приказами и распоряжениями должно­стных лиц. Соподчиненность правовых норм, их соотношение с ин­дивидуальными распоряжениями — важная проблема законности, относящейся к предмету общей теории права.

Третьим, самым высоким уровнем познания права является философия права, стремящаяся постичь законы бытия права, его место и роль в социокультурном мире разных цивилизаций, его свя­зи с человеком, коллективом, обществом и государством, с об­щественным сознанием и культурой человечества.

Философия права столь же стара, сколь стара и юриспруден­ция; она предшествовала общей теории права и отличается от нее не только более высокой степенью абстрактности философских по­нятий и категорий, но и выходом за пределы юридической про­блематики. Ее предметом является общая история права и челове­чества (в целом и по цивилизациям). В отличие от общей теории

Сущность права. Проблемы теории и философии права

Глава 7. Изучение права

 

права философия права основывается не на обобщении эмпиричес­кого материала, а на идеалах, на ценностной ориентации. Поэтому она — не наука, а идеология, стремящаяся опереться на научное основание и обоснование.

На всех трех уровнях знаний о праве оно (право) выглядит по-разному.

Для практикующего юриста право — это содержание законов и других нормативных актов, а также прецедентов, санкционирован­ных обычаев, нормативных договоров и иных источников (форм) права. Для практической юриспруденции главное — изучение тек­стов, в которых выражено право.

Общая теория права определяет право как систему норм, ус­тановленных или санкционированных государством и охраняемых от нарушений с помощью государственного принуждения. Теория права обращает главное внимание на нормы и правоотношения.

Философия права изучает смысл права, основные законы его бытия, связи права с идеалами, с человеком, обществом, государ­ством, духовным миром. Идеологичность философии права предо­пределяет разнообразие взглядов на смысл, сущность права: мера (воплощение) свободы, возведенная в закон воля господствующего класса (или всего народа), охрана или разграничение интересов, воплощение справедливости, средство обеспечения безопасности и общего порядка в обществе, основанном на разделении труда, ра­зобщенности классов, сословий и других социальных групп, обо­стряющей природный антагонизм между страстями и разумом че­ловека, и многое другое.

Не только право, но и государство на всех уровнях изучения права выглядит по-разному.

Для практической юриспруденции государство — это сумма должностных лиц и государственных органов, управомоченных рас­сматривать и решать различные категории дел; юриста-практика интересуют подведомственность или подсудность порученных ему дел, а потому компетенция различных государственных учреждений и должностных лиц, часы и дни их работы, порядок оформления документов (исков, заявлений), сроки рассмотрения дел или обжа­лования решений и т. п.

Общая теория права видит в государстве оформленную пра­вом правотворческую организацию, применяющую право и охра­няющую его от нарушений. Общая теория права изучает такие про­блемы, обусловленные существованием государства, как соотноше­ние частного и публичного права, правовой статус государствен­ных органов и должностных лиц в качестве особых субъектов пра­ва, особенности материально-правовых и процессуальных норм, формы правотворческой деятельности государства (система источ­ников права), место и роль суда и других правоохранительных ор­ганов в охране правопорядка, обеспечение законности и др.

Философия права, как отмечено, призвана выявить законы бытия, сущностные качества исследуемых объектов и на этом уров­не определять их соотношение. Поскольку философия права исполь­зует выводы других общественных наук и притом не свободна от идеологии (от ориентации на определенную систему ценностей), философские взгляды на государство, как и на право, разнообраз­ны. В зависимости от идеалов и ценностной ориентации одни видят в государстве потустороннюю силу, действительность нравствен­ной идеи, другие — организацию, форму общества, третьи — ма­шину для подавления одного класса другим, орудие насилия и при­нуждения, четвертые — выделенный из общества в результате раз­деления труда иерархически централизованный класс лиц, профес­сия которых состоит в управлении и (или) принуждении, пятые — олицетворение Родины, Отечества, Нации и т. п.

Связи и взаимодействия различных уровней знаний о праве (и государстве) существуют, хотя они не всегда непосредственны и очевидны. Напрямую связаны первые два уровня, поскольку об­щая теория права строится на обобщении материалов законодатель­ства и практики его реализации, составляющих предмет практи­ческой юриспруденции.

Философское видение права разнообразно и противоречиво. Но и оно связано с практической юриспруденцией и способно оказать влияние на практику решения юридических дел.

Если право — воплощение Божьего промысла, то в решении юридических вопросов должны принимать участие не только юри­сты, но и духовенство, или "люди религии" (как в исламских стра­нах).

Право как возведенная в закон воля господствующего класса (или всего народа) допускает решение юридических дел не только по букве закона, но и по указанию функционеров политической партии, которая, предполагается, олицетворяет господствующий класс (или весь народ), выражая его волю.

Если право — средство поддержания порядка общественных отношений, то при ведении конкретных дел следует исходить из перспективы стабильности действующего права либо возможнос­тей изменения его в сторону улучшения (никак не ухудшения) пра­вового положения участников правоотношений, рассматривать и решать лишь те споры и конфликты, которые обеспечены доказа­тельствами, достаточными для обоснованного решения; в граждан­ских спорах — стремиться к компромиссу, взаимоприемлемому для сторон завершению спора либо к принятию такого решения, кото­рое, согласно закону, окончательно завершает спор, в делах же о нарушениях права — во всех возможных случаях восстанавливать нарушенное право, а правонарушителю на основе и в пределах за­кона назначать меру наказания ни чрезмерно мягкую, поощряю-

Сущность права. Проблемы теории и философии права

Глава 7. Изучение права

 

щую других правонарушителей, ни непомерно строгую, ожесточа­ющую наказанного. При принятии и изменении законов основным мотивом законодателя должны быть безопасность общества, ста­бильность общественных отношений, социальное сотрудничество классов и других групп, составляющих народ.

Наконец, из расплывчатых и неопределенных философских позиций вытекают практически невыполнимые рекомендации типа: "законность представляет собой не просто исполнение законов, а исполнение именно тех законов, которые соответствуют высшим требованиям демократии, права, справедливости, гуманизма, кото­рые являются отражением интересов человека, групп, слоев, всего населения"¹.

В комплексе знаний о праве догма права (практическая юрис­пруденция) — наука низшего уровня абстракции, оперирующая не столько понятиями и категориями, сколько текстами (определени­ями) законов и других нормативных актов, практическими приема­ми истолкования этих текстов, определения юридической силы раз­личных правовых актов и т. п. Но эта наука — не только "низшая" по степени абстрактности по отношению к теории и философии права, но и базовая, опорная и для общей теории права, понятия и категории которой строятся на изучении и обобщениях действую­щего права, и для философии права, если она соответствует свое­му объекту и предмету изучения.

Что касается философии права, то ее необходимость и суще­ствование подвергались и сейчас еще (см. далее) подвергаются со­мнению. Философия права, как отмечено, может влиять на прак­тическую юриспруденцию. Однако философские учения о праве разнообразны и многочисленны. Они способны воздействовать на общую теорию права и на практику реализации права, предопре­деляя разные решения одинаковых дел. Нужна ли вообще практи­кующему юристу философия-права, усложняющая и практику ре­ализации права, и общую теорию права, и процесс изучения юри­дических дисциплин? Общая теория права, как доказывает опыт юридического позитивизма, может существовать без философии права. Зачем правоведам изучать дисциплины историко-философ­ского цикла — две истории государства и права (отечественную и зарубежную), историю политических и правовых учений, а равно философию права вообще? Юрист-практик не найдет ни повода, ни предлога, чтобы в судебном заседании и в кассационной жало­бе сослаться на "Русскую правду", "Великую хартию вольностей", "Законы" Платона или "Нищету философии" Маркса. Для чего юри-

¹ Зиновьева М. Ю. Специально-юридические гарантии законности в условиях формирования правового государства. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Саратов, 1999. С. 7.

сту знание философии права, теории столь отвлеченной и спор­ной, содержащей больше вопросов, чем ответов?

Ненадобность изучения философии права была бы бесспорна, если бы не свойственное большинству людей стремление постичь свою роль и место в мире и в обществе, понять смысл своей про­фессии, ее социальное оправдание, обоснование и полезность, а для этого (правоведам) иметь свое мнение об истории и сущности пра­ва, его исторических судьбах, социальном назначении и возможно­стях, о роли права в обеспечении общей безопасности и создании условий для осуществления социальных и индивидуальных ожи­даний. Если бы не присущее многим профессиональным юристам стремление понять суть и смысл своей работы — философия пра­ва стала бы достоянием только узкого круга специалистов, обсуж­дающих проблемы социальной философии, связанные с существо­ванием права в прошлом и в современном обществе.

Кроме того, в современном обществе есть и другие обоснова­ния необходимости знания хотя бы основ философии права для практикующих юристов (см. далее).

В целом современная структура знаний о праве выглядит сле­дующим образом.

Наиболее общим и широким по предмету учением о праве яв­ляется философия права, представляющая собой учение о сущности права, причинах и основаниях его бытия, его роли в обществе и основных качествах, характеризующих место права (связи и отличия) среди других социальных явлений. Философия права идеологична, поскольку право исследуется в системе цен­ностных установок, свойственных мировоззрению исследователя. Этим, а также использованием философией права выводов других социальных наук обусловлено разнообразие представлений о сущ­ности права, его социальной роли и назначении.

С философией права связаны в учебных планах отечествен­ных вузов историко-правовые дисциплины (ис­тория государства и права России, история государства и права зарубежных стран), а также история политических и правовых учений. Историко-правовые дисциплины тоже идеологичны, поскольку факты истории, существовавшие государ­ства и памятники права, политические и правовые доктрины из­лагаются под углом зрения, зависящим от убеждений историка, оп­ределяющего оценки фактов истории и их значение, а также от наличного уровня исторической науки.

Учением и наукой о праве является общая теория п р а -в а, выражающая в системе категорий и понятий основные каче­ства и явления, свойственные действующему праву определенной страны (группы стран). Общая теория права научна, так как ее поня­тийно-категориальный аппарат строится на основе изучения и обоб­щения существующей правовой действительности.

I

Сущность права. Проблемы теории и философии права

Глава 7. Изучение права

 

 

Менее общи по своим выводам, понятиям и категориям от­раслевые юридические науки¹, ближе стоящие к эмпирическому материалу (к законодательству и практике его ре­ализации). Эти науки изучают традиционные отрасли права, а так­же группы правовых норм и институтов права, обособляющиеся от традиционных отраслей либо складывающиеся в новые отрасли права. Немалую роль в становлении новых отраслевых наук игра­ют потребности учебного процесса, где понятие "отрасль права" нередко отождествляется с понятием "учебная дисциплина". Этим обусловлено возникновение таких относительно новых отраслевых наук (учебных дисциплин), как коммерческое право, предпринима­тельское право, арбитражный процесс, вексельное право, таможен­ное право, налоговое право, банковское право, уголовно-исполни­тельное право, страховое право, экологическое право, и т. п.

К общей теории права и отраслевым юридическим наукам примыкает ряд неюридических наук, имеющих близкое отношение к праву и его реализации. Важной для уголовного права является криминология, изучающая причины преступлений и право­вые способы борьбы с ними. Для расследования уголовных и неко­торых других дел, возникающих в практике правоохранительных органов, существенно важна криминалистика, использование мето­дов и достижений которой строго подчинено нормам уголовного про­цесса. То же относится к судебной психиатрии и судебной медицине.

Особое место среди неюридических наук, имеющих прямое от­ношение к праву, занимает социология права. Предмет этой науки и ее место среди юридических наук дискуссионны. Общепризнанно лишь то, что к задачам социологии права относятся проблемы эф­фективности права, в том числе выявление потребностей в изме­нении законодательства и практики его применения. К социологии права примыкают психология права, а также законодательная тех­ника, разрабатывающая наиболее целесообразные способы подго­товки текстов проектов законов и других нормативных актов. Что касается "аксиологии права", то она своего предмета не имеет и целиком относится к философии права.